19.04.2021
Номинальный директор как бегство от ответственности
Плотникова Кристина
Директор юридического департамента
Бисултанова Жанерке
Старший юрист
ТОО «Просто Бэк-офис» (pbo.kz)
Единоличный исполнительный орган или, в более привычном для нас звучании, «директор» осуществляет текущее руководство и ведение дел в ТОО, согласно законодательству РК. То есть, директор - одна из ключевых фигур в компании.
Однако, на практике встречаются случаи, когда директор является директором лишь «на бумаге», но фактически не занимается управлением компанией, ведением её дел и вовсе не обеспокоен её судьбой. В данном случае его именуют номинальным директором.
При этом, понятие «номинальный директор» не предусмотрено законодательством РК. То есть, директор не может быть директором только по данным официальных документов и базы уполномоченного к регистрации юридических лиц органа. Однако, многие ресурсы, предлагающие размещение объявлений, содержат объявления о вакансиях номинального директора, граждане устраиваются на такую сомнительную должность, а государственные органы не всегда могут отследить факт наличия номинального директора.
Изучив судебную практику по данному вопросу специалисты Просто Бэк-офиса заметили следующее:
1. Налоговый орган осуществляет плановые и внеплановые проверки компаний. В ходе таких проверок выявляются определённые нарушения и, соответственно, доначисления налогов. Однако, на этом налоговый орган не останавливается, а анализирует деятельность компании полностью, в том числе деятельность директора компании. В ходе таких «расследований» выясняется факт непричастности директора к деятельности компании, директоры компаний признают свою полную непричастность к фактическому руководству, заявляют прямо, что являются лишь номинальными директорами.
2. В связи с выяснением такого факта суд приходит к решению о признании всех сделок, совершённых компанией в период её управления номинальным директором, недействительными, ссылаясь на различные нормы законодательства, которые не всегда могут быть корректны.
Многие полагают, что номинальному директору бояться нечего, ведь он ничего фактически не решал в компании. Но это ошибочное мнение. Хотим обратить Ваше внимание на более чётко прописанную ответственность директора. Например, Закон о ТОО прямо предусматривает, что исполнительный орган может быть привлечен к ответственности по требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков, причиненных им товариществу. Также нельзя забывать о полной материальной ответственности директора как работника компании, которая предусмотрена трудовым законодательством. В случае, если суд не признает директора номинальным, то лицу, заявившему, что он номинальный директор, не избежать ответственности, предусмотренной законодательством.
Более того, Законом о банкротстве предусмотрена субсидиарная (дополнительная) ответственность участников и должностных лиц компаний, коим и является директор, признанных виновными в преднамеренном банкротстве.
Закон о противодействии отмыванию доходов устанавливает, что в случае невозможности определения конечного собственника (бенефициара) доли в ТОО, им может быть признан директор. А бенефициар - это есть лицо, которому принадлежит прямо или косвенно более 25% процентов долей участия в уставном капитале. То есть, директор может быть признан участником ТОО и нести ответственность как участник.
Как же правильно распределить ответственность между работниками компании? Какие полномочия и компетенции передать директору? Что делать с решениями суда, признающими сделки, совершённые номинальным директором, недействительными? На эти и другие вопросы Вы можете получить ответы у наших специалистов.
Все выводы и предложения (рекомендации), отраженные в настоящем обзоре, носят исключительно рекомендательный характер и не влекут обязательств по совершению третьим лицом каких-либо определенных действий. В случае возникновения каких-либо вопросов, пожалуйста, обращайтесь (pbo.kz). Просто Бэк-офис осуществляет аутсорсинг бухгалтерских и юридических услуг и является новым решением для предпринимателей.
Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 03.07.2020 г.)
Закон Республики Казахстан от 7 марта 2014 года № 176-V «О реабилитации и банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.01.2021 г.)
Закон Республики Казахстан от 28 августа 2009 года № 191-IV «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 16.12.2020 г.)
