27.11.2006
Аффилиированные лица в бизнесе: понятие и проблемы
Понятие «аффилиированные лица» пришло в деловой лексикон казахстанских предпринимателей вместе с первыми законодательными актами рыночной экономики и в настоящее время заняло в иерархии наиболее значимых понятий довольно высокое место. Достаточно сказать, что это словосочетание можно встретить практически во всех нормативных правовых актах, регулирующих финансовую и хозяйственную деятельность предпринимательских структур. Если обратиться к Большому экономическому словарю (г.Москва, Институт новой экономики, 1998г.), то в нем понятие «аффилиирование» трактуется в четырех вариантах: 1. присоединение предприятия к другому, более крупному, родственному предприятию в качестве филиала; 2. влияние физического лица на результаты деятельности предприятия; 3. установление связей, контактов, авторства в юридическом деле; и 4. введение лица в состав органа управления.
Нормативные правовые акты РК дают более конкретную трактовку данному понятию и устанавливают даже перечень таких лиц. Характерным в этом отношении является Закон РК от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах», подпункт 3) статьи 1 которого это понятие трактует следующим образом: « аффилиированные лица - физические или юридические лица (за исключением государственных органов, осуществляющих контрольные и надзорные функции в рамках предоставленных им полномочий), имеющие возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые друг другом (одним из лиц) решения, в том числе в силу заключенной сделки. А статья 64 данного Закона определяет, что такими лицами являются:
1) крупный акционер (акционер или несколько акционеров, действующих на основании заключенного между ними соглашения, которому (которым в совокупности) принадлежат десять и более процентов голосующих акций акционерного общества);
2) физическое лицо, состоящее в близком родстве (родитель, брат, сестра, сын, дочь), браке, а также свойстве (брат, сестра, родитель, сын или дочь супруга (супруги) с физическим лицом, являющимся крупным акционером либо должностным лицом общества (должностными лицами являются члены совета директоров АО, его исполнительного органа или лицо, единолично осуществляющее функции этого органа);
3) должностное лицо общества или юридического лица, указанного в пунктах 1), 4)-9);
4) юридическое лицо, которое контролируется лицом, являющимся крупным акционером либо должностным лицом общества;
5) юридическое лицо, по отношению к которому лицо, являющееся крупным акционером либо должностным лицом общества, является крупным акционером либо имеет право на соответствующую долю в имуществе;
6) юридическое лицо, по отношению к которому общество является крупным акционером или имеет право на соответствующую долю в имуществе;
7) юридическое лицо, которое совместно с обществом находится под контролем третьего лица;
8) лицо, связанное с обществом договором, в соответствии с которым оно вправе определять решения, принимаемые обществом (например, договором о доверительном управлении);
9) лицо, которое самостоятельно или совместно со своими аффилиированными лицами владеет, пользуется, распоряжается десятью и более процентами голосующих акций общества либо юридических лиц, указанных в пунктах 1), 4)-8);
10) иное лицо, являющееся аффилиированным лицом общества в соответствии с законодательными актами Казахстана.
Акционерное общество обязано вести учет своих аффилиированных лиц на основании сведений, представляемых этими лицами или регистратором общества (только в отношении лиц, являющихся крупными акционерами в порядке, установленном уполномоченным органом), а порядок предоставления этой информации акционерами и должностными лицами общества устанавливается уставом АО.
Физические и юридические лица, являющиеся аффилиированными лицами общества, обязаны представлять ему сведения о своих аффилиированных лицах в течение семи дней со дня возникновения аффилиированности.
Закон РК от 16 мая 2002г. № 321-II «О государственных закупках» делит аффилиированных лиц на две категории:
1) аффилиированные лица государственных предприятий, юридических лиц, пятьдесят и более процентов акций (долей) или контрольный пакет акций которых принадлежит государству (лица, которые имеют возможность прямо и (или) косвенно определять решения и (или) оказывать влияние на принимаемые этими предприятиями и юридическими лицами решения, в том числе в силу осуществления прав по владению акциями (долями) основной организации или договора);
2) аффилиированные лица потенциального поставщика (любое физическое или юридическое лицо, которое имеет право прямо и(или) косвенно определять решения и(или) оказывать влияние на принимаемые данным потенциальным поставщиком решения, в том числе в силу договора или иной сделки, а также любое физическое или юридическое лицо, в отношении которого данный потенциальный поставщик имеет такое право).
Статья 6 Закона РК от 5 января 2001 г. № 136-II «О государственном контроле при применении трансфертных цен» вводит в деловой оборот еще одно понятие: «взаимозависимые или взаимосвязанные стороны», в качестве которых признает «физические и (или) юридические лица, имеющие особые взаимоотношения, которые могут оказывать влияние на экономические результаты сделок (операций) между ними.
Такие особые взаимоотношения включают следующие условия:
1) одно лицо признается аффилиированным лицом другого лица;
2) одно лицо непосредственно и (или) косвенно участвует (в управлении, контроле, капитале) в другом лице и если доля такого участия составляет не менее 10 процентов;
3) лица, в которых непосредственно и(или) косвенно участвует (в управлении, контроле, капитале) одно и то же лицо и доля непосредственного и(или) косвенного участия в капитале каждого такого лица составляет не менее 10 процентов;
4) хозяйственное товарищество и его участник, если по договору хозяйственного товарищества размер вклада этого участника составляет более 20 процентов от общего размера всех вкладов или доля дохода такого товарищества, подлежащая распределению в пользу этого участника, составляет более 20 процентов от общего дохода товарищества;
5) два хозяйственных товарищества, если одно и то же лицо одновременно является участником таких товариществ и доля его участия составляет более 20 процентов от общего размера всех вкладов участников в каждом таком товариществе;
6) учредитель доверительного управления и доверительный управляющий по договору доверительного управления;
7) два доверительных управляющих, если одно и то же лицо является учредителем доверительного управления по обоим договорам доверительного управления имуществом;
8) доверительный управляющий и выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом;
9) доверительный управляющий и организация, в которой непосредственно или косвенно участвует учредитель доверительного управления, если доля такого участия в капитале организации составляет более 10 процентов;
10) доверительный управляющий по одному договору доверительного управления имуществом и выгодоприобретатель по другому договору доверительного управления имуществом, если учредителем доверительного управления по обоим договорам доверительного управления имуществом является одно и то же лицо;
11) собственник имущества и лицо, которому передано одно или несколько прав собственника имущества в отношении этого имущества (владение, пользование, распоряжение);
12) одно лицо подчиняется другому лицу по должностному положению;
13) лица являются дочерними предприятиями или находятся под прямым или косвенным контролем третьего лица;
14) лица состоят в брачно - семейных отношениях либо являются близкими родственниками или свойственниками.
Понятие «взаимосвязанные сделки» содержит и пункт 2 статьи 68 Закона «Об акционерных обществах», который признает таковыми:
1) несколько сделок, совершаемых с одним и тем же лицом либо с группой аффилиированных между собой лиц в отношении приобретения или отчуждения одного и того же имущества;
2) сделки, оформляемые одним договором или несколькими договорами, связанными между собой;
3) иные сделки, признаваемые как взаимосвязанные между собой уставом или решением общего собрания акционеров.
Свои перечни аффилиированных лиц содержат Законы РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», «Об инвестиционных фондах» и другие.
Как можно заметить даже из вышеприведенных определений, многие бизнесмены при тщательном анализе своих и партнерских уставов и иных документов, а также паспортных данных могут оказаться аффилиированными лицами сами или обнаружить таковых среди других лиц, что создает весьма ощутимые осложнения при проведении хозяйственных операций .
Возьмем, к примеру, акционерное общество. В соответствии со статьей 72 Закона «Об акционерных обществах» в совершении многих хозяйственных сделок можно доказать заинтересованность кого-либо из числа должностных лиц общества, акционера, владеющего совместно со своими аффилиированными лицами десятью и более процентами голосующих акций общества, или имеющего близкого родственника в компании делового партнера. А коль так, то вступают в действие нормы статьи 73 и 74 этого же Закона, которые устанавливают жесткие требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и предупреждают, что несоблюдение этих требований влечет за собой признание данной сделки недействительной в судебном порядке по иску заинтересованного лица.
В соответствии с п.3 статьи 7 Закона «О государственных закупках» потенциальный поставщик и его аффилиированное лицо не имеют права участвовать в одном конкурсе (лоте) в процессе государственных закупок.
Какие практические выводы необходимо сделать из этой ситуации предпринимателям?
Прежде всего, необходимо четко разделить своих партнеров на аффилиированных и неаффилиированных, проанализировав вышеприведенные правовые нормы. Это, как говорится, во-первых.
Во-вторых, при совершении сделок, участниками которых или связанными с которыми могут оказаться аффилиированные лица, (взаимозависимые или взаимосвязанные стороны) следует жестко придерживаться установленных рамок действующего законодательства, чтобы не оказаться в экономическом проигрыше.
Анатолий Лобков,
юрист, эксперт по бизнесу
Источник: Делового еженедельника «Бизнес Путеводитель» (https://putevoditel.kz)
