На данном ресурсе опубликованы судебные акты, размещенные на интернет-ресурсах судов Республики Казахстан, обязательность открытого опубликования которых установлена пунктом 5 статьи 16 Закона Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года № 401-V «О доступе к информации».
Решение Специализированного межрайонного экономического суда города Алматы от 28 июня 2010 года № 2-5536/10
ИМЕНЕМ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
См.: Постановление апелляционной судебной коллегии Алматинского городского суда от 23 августа 2010 года № 2а-3723-2010
Специализированный межрайонный экономический суд г. Алматы в составе председательствующего судьи Е. А.Т., при секретаре судебного заседания Т. З.М., с участием представителей сторон:- от ответчика Ф. П.Б., по довер., от 19.04.2010 г., от специалиста-эксперта О. Ж.Е., по довер., от 20.05.2010 г., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ТОО «New Line Media» и участника данного ТОО И. Э. Т. к участнику ТОО З. Д. А. о признании недействительным соглашение от 04.06.2007г., обязать З. Д.А. возвратить истцам все полученное по совершенным сделкам в натуре и привести стороны в первоначальное положение, прекратить полномочия З. Д.А. - директора Товарищества (исполнительного органа), обязать З. Д.А. предоставить истцам - финансовую отчетность, по встречному иску участника З. Д.А., к участнику И. Э.Т.,
УСТАНОВИЛ:
В суд обратился с иском ТОО «New Line Media» и участник данного ТОО И. Э. Т. к участнику ТОО З. Д. А. о признании недействительным соглашение от 04.06.2007 г., обязать З. Д.А. возвратить истцам все полученное по совершенным сделкам в натуре; Привести стороны в первоначальное положение, т.е. обязать ответчика З. Д.А. вернуть ТОО «New Line Media» исключительное право пользования доменом - «ct.kz»; Обязать ответчика З. Д.А. передать ТОО «New Line Media» правоустанавливающие документы и печать; Прекратить полномочия З. Д.А. - директора Товарищества (исполнительного органа); Обязать З. Д.А. предоставить истцам - финансовую отчетность за 2008 год, за первые три квартала 2009 года; Обязать З. Д.А. предоставить истцам: - описание конфигурации программного обеспечения и среды архитектуры интернет ресурса «Центр тяжести»; пароли и ключи к каждому компоненту конфигурации; копию базы данных, накопленных в ресурсе «Центр тяжести»; доступ к оборудованию и программному обеспечению, используемому для функционирования интернет ресурса «Центр тяжести» в присутствии системного администратора ресурса для проведения аудита на соответствие переданных материалов, описанных выше.
В судебном заседании истец участник ТОО И. Э.Т., в силу ст. 49 ГПК РК, изменил требования, истцом оставил участника ТОО И. Э.Т., просил: - Признать недействительным соглашение от 04.06.2007 г., и обязать З. Д.А. возвратить все полученное по совершенной сделке в натуре; - Привести стороны в первоначальное положение, т.е. обязать ответчика З. Д.А. вернуть ТОО «New Line Media» исключительное право пользования товарными знаками - «ct» и «Центр Тяжести» и возвратить Товариществу все, что им было получено по совершенным сделкам с третьими лицами, которые связаны с товарными знаками «ct.kz» и «Центр Тяжести»; - Изъять у З. Д.А. и третьих лиц в пользу ТОО «NEW LINE MEDIA» базу данных состоящую: из информации о зарегистрированных пользователях, истории сообщения, истории блоков, архив изображений, программного обеспечения со всеми постройками и изменениями в дизайне, ключи и пароли; -Обязать З. Д.А. и третьих лиц вернуть ТОО «NEW LINE MEDIA» все сервера, оргтехнику, компьютеры, ноутбуки, мониторы, принтеры, а также правоустанавливающие документы и печать Товарищества; - Обязать З. Д.А. и третьих лиц уничтожить производные символы от товарного знака «ct.kz» в частности «ct.com.kz» и запретить З. Д.А. и третьим лицам тиражировать (клонировать) символы с употреблением товарного знака «ct.kz» и товарного знака «Центр Тяжести»; - Обязать З. Д.А. и третьих лиц уничтожить буквенное и изобразительное обозначение производных от товарного знака «Центр Тяжести»; - Обязать З. Д.А. и третьих лиц опубликовать в СМИ, Интернете сведения о допущенных нарушениях с включением в публикацию сведений о том, кому принадлежит товарный знак «Центр Тяжести» и товарный знак «ct.kz»; - Обязать З. Д.А. предоставить участнику Товарищества И. Э.Т. - финансово-хозяйственную отчетность Товарищества за 2008 год и за 2009 год; - Обязать З. Д.А., как исполнительного органа Товарищества, восстановить участника Товарищества И. Э.Т., в управлении деятельностью Товарищества.
Ответчик участник ТОО З. Д.А., в судебном заседании иск не признал полностью, просил отказать в полном объеме. Обратился со встречным иском:
- Истребовать у И. Э. Т. оригинал Протокола внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 23 мая 2010 года и Приказа о назначении на должность Директора ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т.; -Признать недействительным Протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 22 мая 2010 года и принятые в соответствии с ним решения; Признать недействительным Протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 23 мая 2010 года и принятые в соответствии с ним решения; Признать недействительным Приказ о назначении на должность директора ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э. Т., изданный во исполнение решения принятого в соответствии с Протоколом внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 23 мая 2010 года.
В судебном заседании истец участник ТОО И. Э.Т., в силу п. 9 ст. 249 ГПК РК, просил иск оставить без рассмотрения, однако ответчик требует разбирательства дела по существу, в этой связи суд продолжает разбирательства дела по существу. Суд считает, что в силу п. 6 ст. 187 ГПК, не явка истца не является препятствие к рассмотрению дела, т.к. истец был извещен под роспись.
Заслушав объяснения сторон, специалиста-эксперта, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.
З. Д.А. и И. Э.Р., исполняя ранее достигнутые договоренности, закрепленные в Соглашении от 16 марта 2007 года и протокола учредительного собрания от 19.03.2007 года, заключили договор о создании ТОО «New Line Media». Доли учредителей (участников) согласно учредительного договора распределены в равных частях, соответственно: 50% х 50%.
Деятельность ТОО «New Line Media» (далее Товарищество) началась с даты государственной регистрации № 84571-1910-ТОО от 28.03.2007 года. Директором (исполнительный орган) Товариществ был выбран ответчик — З. Д.А.
Согласно п. 5.1 Устава И. Э.Т., как участник Товарищества имеет право участвовать в управлении делами Товарищества. И. Э.Т. совместно с З. Д.А. управляли Товариществом. З. Д.А. осуществлял оперативное управление, а И. Э.Т. разрабатывал стратегию и вел поиск потенциальных инвесторов. Однако в августе 2009 г., без всякого уведомления учредителя И. Э.Т., превысив свои полномочия, З. Д.А., как директор, перевел товарный знак «ct» на свое имя, а позже товарный знак «Центр Тяжести», тем самым З. Д.А. как Директор отстранил участника И. Э.Т. от управления Товариществом.
Являясь единоличным исполнительным органом Товарищества З. в нарушение Устава и Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее Закон) стал осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью товарищества, без согласия общего собрания заключал сделки с третьими лицами, получал вознаграждение как от самого товарищества так и от третьих лиц (п. 10.3 Устава) Согласно ст. 55 Закона вышеперечисленные действия исполнительному органу запрещены.
В своем исковом заявление истец приводит подтверждением нарушений З. Д.А. Устава и Закона следующие обстоятельства:
- Товарный знак «Центр Тяжести» в изобразительном, словесном и буквенном обозначении в соответствии с Законом РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» (далее Закон о товарных знаках) был зарегистрирован 17.11.2008 г., за ТОО «NEW LINE MEDIA», т.е. собственником товарного знака является Товарищество. Регистрация товарного знака «Центр Тяжести» осуществлена в русском, казахском и английском вариантах.
З. на конференции «Центр Тяжести» изменил изобразительное и буквенное обозначение. Нарушения Закона о товарных знаках З. Д.А допустил и по зарегистрированному за ТОО «NEW LINE MEDIA» в установленном порядке товарному знаку «ct». По данному товарному знаку З. Д.А. совершил смешение и на конференции «Центр Тяжести» стал выставляться под знаком «ct.com.kz.», о чем имеется письменное подтверждение З. Д.А. З. Д.А., выполняя обязанности директор (исполнительного органа) Товарищества, подписал между собой и ТОО «New Line Media» в своем же лице соглашение от 04 июня 2007 года, которым, определил себя собственником товарного знака «ct.kz», и по соглашению передал в пользование товарного знака «ct.kz», TOO «New.Line Media». Таким образом, З. Д.А. без решения общего собрания участников лишил ТОО «New Line Media» права собственности на товарный знак «ct.kz» и используя товарный знак от своего имени стал получать незаконные вознаграждения.
З. Д.А. заключив 04.06.2007г., соглашение оказался с одной стороны должником (действуя от имени ТОО «New Line Media» как Директор) и с другой стороны кредитором (действуя от своего имени), поэтому соглашение является не законным и должно быть признано недействительным.
Далее истец утверждает, что участник ТОО З. Д.А, нарушил требования ст. 964 и ст. 965 ГК РК, согласно которых право использования объекта исключительных прав другими лицами допускается только с согласия правообладателя и передача прав возможна только по договору. Между Товариществом и З. никаких договоров о передаче Товариществом своих прав на интеллектуальную собственность не заключалось. Если бы таковые договора имели бы место, у З. не было бы оснований изменять товарные знаки. Согласно ст. 159 ч. 11 ГК РК при нарушении уставной компетенции органа юридического лица сделка может быть признана недействительной по иску учредителя (участника) юридического лица. В соответствии с п. 3 ст. 157 ГК РК при признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке.
В иске ставиться вопрос, что З. Д.А., обязан возвратить Товариществу все, что им было получено по совершенным сделкам с третьими лицами, которые связаны с товарными знаками «ct.kz» и «Центр Тяжести».
В судебном заседании истец просил иск оставить без рассмотрения, более того, не явка истца суд оценивает как не поддержания искового заявления. Тем не менее, суд исковое заявление оставляет без удовлетворения, по следующими основаниями:-
Как было установлено в суде и сторонами не оспаривается, что изначально Интернет форум «Центр Тяжести» был создан и запущен в деятельность в 2000 году по инициативе трёх человек, Т. В.Б, З. Д.А. и К. А. С этого же времени и было впервые создано и зарегистрировано доменное имя второго уровня «ct.kz». Данное обстоятельство подтверждается письмом Учреждение «Казахский Центр Сетевой Информации» (далее - Учреждение «KazNIC»), исх. № 100504 от 04 мая 2010 года, следующего содержания:- «Доменное имя «ct.kz» было зарегистрировано Учреждением «KazNIC» 14.04.2002 года за З. Д.. Регистрационные данные с 14.04.2002 года по 02.04.2007 года не менялись. 02.04.2007 года был произведён трансфер доменного имени к Регистратору ТОО «Neolabs». 18.07.2007 года, Регистратором ТОО «Neolabs» была произведена перерегистрация доменного имени. 18.09.2009 года, Регистратором ТОО «Neolabs» была произведена перерегистрация доменного имени на Д. З. и с этой даты регистрационные данные доменного имени «ct.kz» не изменялись.
Согласно ст. 81 ГПК РК письменными доказательствами по делу являются акты, документы, письма делового или личного характера, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Подлинность представленных истцом документов вызывает сомнение, т.к. на них имеются признаки подчисток и дописок.
В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 64 ГПК РК, доказательствами по делу являются полученные законным способом фактические данные, на основе которых в предусмотренном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела. Эти фактические данные устанавливаются объяснениями сторон и третьих лиц, показаниями свидетелей, вещественными доказательствами, заключениями экспертов, протоколами процессуальных действий, протоколами судебных заседаний, отражающими ход и результаты процессуальных действий, и иными документами.
Стороной ответчика участника ТОО З. Д.А., также были сделаны запросы в ТОО «Neolabs» и ТОО «HOST.KZ» и от них получены ответы:
- В соответствии с письмом ТОО «Neolabs» исх.№ 12-ID от 04 мая 2010 года, 19.07.2005 года, между ТОО «Neolabs» и З. Д.А. был заключен Договор на предоставление услуг № 19072005/01, по которому ТОО «Neolabs» оказывало З. Д.А. услуги по продлению регистрации доменного имени «ct.kz» сроком на 24 месяца, на момент заключения договора регистрантом домена являлся З. Д.А. 30.03.2007 года было подписано Приложение к Договору № 19072005/01 от 19.07.2005 года, на продление регистрации доменного имени «ct.kz» сроком на 12 месяцев. 18 июля 2007 года, от г-на З. Д.А., регистранта доменного имени «ct.kz», поступило заявление вх. № 120-007, с просьбой перерегистрировать (переоформить) доменное имя «ct.kz» на организацию - ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»), одним из участников которой он является. Договор на регистрацию доменного имени ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») заключило с ТОО «HOST.KZ». В соответствии с письмом ТОО «HOST.KZ» исх. № 9 от 04.05.2010 года, с 18.07.2007 года и по настоящее время ТОО «HOST.KZ» оказывает услуги по регистрации доменного имени «ct.kz». С 18.07.2007 года по 26.08.2009 года ТОО «HOST.KZ» оказывало услуги для ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») по регистрации доменного имени «ct.kz», на основании Договора на предоставление услуг № HOST-180707-05 от 18 июля 2007 года, Приложение № 2, 26 августа 2009 года Приложение № 2 к договору было расторгнуто по инициативе ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») на основании заявления № 50, в котором ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») отказалось от предоставляемых услуг и обратилось с просьбой произвести удаление доменного имени «ct.kz» из базы данных и зарегистрировать его на физическое лицо З. Д.А. Таким образом, с 26.08.2009 года и по настоящее время - услуги по регистрации доменного имени «ct.kz» оказываются З. Д.А., который является регистрантом вышеуказанного доменного имени.
На основании изложенных доказательств суд приходит к следующему выводу:- Доменное имя второго уровня «ct.kz» начиная с 14.04.2002 года было зарегистрировано за З. Д. А., который являлся регистрантом указанного доменного имени, т.е. до создании ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»). ТОО «New Line Media» зарегистрирован № 84571-1910-ТОО от 28.03.2007 года.
Именно поэтому 04.06.2007 года между З. Д.А. и ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») было заключено Соглашение о передаче во временное пользование прав на доменное имя, согласно условиям которого, З. Д.А. предоставил временное право пользования доменным именем «ct.kz» для использования его в коммерческих целях ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») сроком на 24 месяца. То же самое подтверждается заявлением З. Д.А. в ТОО «Neolabs» от 18.07.2007 года, поданное им для перерегистрации доменного имени. Таким образом, по истечении срока предоставления права пользования доменным именем «ct.kz» З. Д.А. произвёл перерегистрацию предоставленного им доменного имени вновь на своё имя, как это и было ранее.
В соответствии с п/п, 15), ст. 1 Закона РК «Об информатизации» от 11.01.2007 года, веб-сайт - совокупность данных и программно-технических средств, объединенных под одним доменным именем в информационно-телекоммуникационной сети и имеющих общую навигацию. В соответствии с п/п. 17) ст.1 этого же Закона РК, доменное имя - символьное (буквенно-цифровое) обозначение, сформированное в соответствии с правилами адресации сети Интернет, предназначенное для поименованного обращения к объекту сети и соответствующее определенному сетевому адресу. В соответствии с Правилами присвоения официальных электронных адресов и ведения справочника официальных электронных адресов государственных органов Республики Казахстан, утверждённых Приказом Министра транспорта и коммуникаций Республики Казахстан от 24 апреля 2003 года № 147-1, домен - область пространства иерархических имен сети Интернет, которая обозначается уникальным именем (доменным именем, выражающимся в буквенно-цифровой форме), домен первого уровня - домен, имя которого представлено кодом страны, утвержденным Международной организацией по стандартизации (ISO 3166). Доменные имена, входящие в казахстанский сегмент сети Интернет, представлены кодом «KZ», домен второго уровня - субдомен домена первого уровня, имя которого включает в себя имя домена первого уровня и собственное имя.
В своём исковом заявлении истец необоснованно отождествляет доменное имя «ct.kz» с товарным знаком. Норма закона в п. 3 ст. 2 Закона РК «Об информатизации» гласит, что настоящий Закон не регламентирует отношений, регулируемых законодательством Республики Казахстан об авторском праве и смежных правах, объектах промышленной собственности, селекционных достижениях, топологиях интегральных микросхем, средствах индивидуализации участников гражданского оборота, работ, товаров и услуг, а также о средствах массовой информации.
Таким образом, доменное имя второго уровня, каким является - «ct.kz», зарегистрированное некоммерческой организацией Учреждение "Казахский центр сетевой информации" - KazNIC признанной международным регистром Интернет IANA, и являющейся назначенным Менеджером (оператором) по распределению и поддержке доменных имен Интернет адресного пространства KZ, в соответствии с Правилами регистрации доменных имён KZ, не является товарным знаком и не зарегистрирован Комитетом по правам интеллектуальной собственности Министерства юстиции РК, как это указывает истец.
В ходе судебного заседании был привлечен эксперт - специалист РГКП «Национальный институт интеллектуальной собственности» Комитета по правам интеллектуальной собственности Министерства юстиции Республики Казахстан. На вопрос суда - является ли использование доменного имени второго уровня www.ct.kz З. Д.А., нарушением прав ТОО «Нью Лайн Медиа» на зарегистрированные им товарные знаки, экспертом дано ответ о том, что в данном виде www.ct.kz использование доменного имени не нарушает прав владельца товарного знака ТОО «Нью Лайн Медиа», так как за ними зарегистрирован комбинированный товарный знак, в нем присутствует изобразительная часть и двухбуквенное обозначение «ct», которое вынесено из под охраны пп. 8 п. 1 ст. 6 Закона «О товарных знаках и наименования мест происхождения товаров». Далее, эксперт пояснила, что обозначение «ct.kz» состоит из двух неохраноспособных обозначений «ct.» согласно пп. 8 п. 1 ст. 6 Закона о товарных знаках и наименования мест происхождения товаров...(не регистрируются обозначения, не имеющие словесного характера, выполненные обычным шрифтом и состоящие из комбинации менее трех отдельных единиц языка (букв (или) цифр, знаков) и «.kz» согласно пп. 2 п. 1 ст. 6 является общепринятым термином и должен быть в общем пользовании т. к. это указание страны Республики Казахстан. За ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») зарегистрирован комбинированный товарный знак, где обозначение «ct» является неохраноспособным обозначением согласно пп. 8 п. 1 ст. 6 Закона о товарных знаках. Товарному знаку «ct» (свидетельство на товарный знак № 30674) - выдали охранный документ с дискламацией обозначения «ct» т.е. с вынесением из под охраны обозначение «ct». Регистрация товарного знака «ct» - не является запретительной на доменные имена второго или третьего уровня, например www.ct.kz или www.ct.com.kz, т.к. доменные имена регистрируются другой организацией «Учреждением Казахским центром сетевой информации». Доменные имена и товарные знаки могут существовать параллельно.
В соответствии с пп. 27) ст. 1 Закона РК «Об информатизации» от 11.01.2007 года, электронные информационные ресурсы - информация, хранимая в электронном виде (информационные базы данных), содержащаяся в информационных системах. В соответствии с пп.З) ст.1 Закона РК «Об информатизации», информационная система - аппаратно-программный комплекс, предназначенный для реализации информационных процессов. В соответствии с пп. 28) ст. 1 Закона РК «Об информатизации», владелец электронных информационных ресурсов, информационных систем - субъект, реализующий права владения, пользования и распоряжения указанными объектами в пределах и порядке, определенных их собственником. В соответствии с пп. 30) ст. 1 Закона РК «Об информатизации», собственник электронных информационных ресурсов, информационных систем - субъект, в полном объеме реализующий права владения, пользования и распоряжения электронными информационными ресурсами и информационными системами.
Как уже было сказано выше и подтверждено документально, программное обеспечение необходимое для нормальной работы Интернет форума «Центр Тяжести» принадлежит Т. В.Б., информационная система (сервер) где размещена и хранится вся информационная база данных, а именно сервер Fujitsu-Siemens RX300-S4, принадлежит З. Д.А. В соответствии с п. 4 ст. 11 Закона РК «Об информатизации», электронные информационные ресурсы, являющиеся собственностью юридических лиц, включаются в состав их имущества в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан. Согласно справки ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») исх. № 17 от 10.06.2010 года, ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») не имеет на своём балансе серверов и программного обеспечения, необходимого для обеспечения работы сайта www.ct.kz. Кроме того, это же подтверждается и распечаткой отчета 1-С Бухгалтерии по основным средствам и нематериальным активам ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»).
Таким образом, сам сайт, как объект права собственности можно расценить в первую очередь как объект авторского права - это же программа ЭВМ (совокупность программ). В соответствии с п. 1 ст. 978 ГК РК, Автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. В силу ст. 972 ГК РК, объектами авторского права являются — программа для ЭВМ, в том числе - операционные системы.
Суд приходит к выводу, что в соответствии с подпунктом 15) статьи 1 Закона РК «Об информатизации» от 11.01.2007 года, веб-сайт - совокупность данных и программно-технических средств, объединенных под одним доменным именем в информационно-телекоммуникационной сети и имеющих общую навигацию. В данном случае ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») являлось всего лишь владельцем электронных информационных ресурсов, информационных систем и осуществляло свою деятельность лишь в силу предоставленных реальными собственниками электронных информационных ресурсов, информационных систем прав на владение и пользование этим имуществом.
Поэтому требования иска о праве собственности на сам Интернет форум «Центр Тяжести», в этой связи изъятию у З. Д.А. и третьих лиц в пользу ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») баз данных состоящих: из информации о зарегистрированных пользователях, истории сообщений, истории блогов, архивов изображений, программного обеспечения со всеми постройками и изменениями в дизайне, ключей и паролей, является несостоятельными, подлежащим отклонению в полном объеме.
Также исковых требований участника И. Э.Т., об обязывании З. Д.А. предоставить участнику Товарищества И. Э.Т. - финансово-хозяйственную отчётность Товарищества за 2008 год и за 2009 год и обязывании З. Д.А. как исполнительного органа Товарищества, восстановить участника Товарищества И. Э.Т. в управлении деятельностью Товарищества - не состоятельны. Так в силу требований Закона «О товариществе...», И. Э., как участник ТОО имеет право участвовать в деятельности ТОО в рамках требования Закона «О товариществах...». Данная норма Закона закреплена в 5.1. Устава ТОО. Более того, стороной ответчика в суд представлены доказательства о созыве и проведении общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») на 20 апреля 2010 года в 12.00 по адресу: г. Алматы, ул. П., д.31, офис 205 (213), со следующей повесткой дня:- 1. Предоставление финансовой отчетности Товарищества за 2009 год. 2. Утверждение годовой финансовой отчетности Товарищества за 2009 год. 3. Предоставление списка заключенных договоров Товариществом с Клиентами с начала 2010 года. 4. Предоставление объяснений причин прекращения коммерческой деятельности Товарищества, связанной с размещением рекламной информации на сайте www.ct.kz. 5. Проведение аудита финансово-хозяйственной деятельности Товарищества по требованию учредителя. 6. Предоставление информации участником Товарищества - И. Е. Т. причин перехода нескольких сотрудников Товарищества в 2009 году в ТОО «New Media Express Group», осуществляющего конкурирующую с Товариществом деятельность, в котором И. Е.Т. занимает должность первого руководителя. И. Э.Т. на данное собрание участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») не явился. В связи с чем, согласно Закона РК «О товариществах...», было созвано повторное общее собрание участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») на 06 мая 2010 года в 12.00. На повторное общее собрание участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т., так же не явился или не обеспечил участие своего представителя с доверенностью. На основании изложенных доказательств, суд приходит к выводу, что И. Э.Т., как участник ТОО, сам отстранился от управления товариществом, в настоящее время он не лишён этого права в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
В судебном заседании достоверно установлено, что участником ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э. Т., были предприняты и осуществлены следующие незаконные действия в отношении исполнительного органа и самого ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»).
04 мая 2010 года участником ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т., в адрес участника З. Д.А. было направленно Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»), назначенного на 22 мая 2010 года в 17 часов 00 минут местного времени по адресу: г. Алматы, ул. С., д. 30А, корпус 1, офис 5 (3 этаж), со следующей повесткой дня: 1) досрочное прекращение полномочий исполнительного органа ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»); 2) образование нового исполнительного органа ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»). Кроме того, в данном уведомлении, был следующий абзац: «В случае отсутствия кворума повторное внеочередное общее собрание участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») состоится 23 мая 2010 года в 17 часов 00 минут местного времени по адресу: г. Алматы, ул. С., д. 30А, корпус 1, офис 5 (3 этаж).».
В ответ на указанное уведомление, Директором ТОО в адрес участника ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т. было направленно письмо исх. № 14 от 12 мая 2010 года, где И. Э.Т. разъяснено порядка созыва внеочередного общего собрания участников ТОО.
В соответствии со ст. 45 Закона РК «О товариществах...», внеочередное (чрезвычайное) общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью созывается в случаях, предусмотренных настоящим Законом, уставом товарищества, а также в любых иных случаях, когда созыва такого собрания требуют интересы товарищества. Внеочередное общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью созывается исполнительным органом товарищества по собственной инициативе, а в случаях создания наблюдательных и контролирующих органов - также по требованию наблюдательного совета или ревизионной комиссии (ревизора) товарищества либо по инициативе участников товарищества, обладающих в совокупности более чем одной десятой от общего количества голосов. То есть, участник товарищества с ограниченной ответственностью, не вправе самостоятельно созывать внеочередное общее собрание участников. Участник товарищества с ограниченной ответственностью может самостоятельно созвать внеочередное общее собрание участников только при наличии условия указанного в части 2 пункта 2 статьи 45 Закона РК «О товариществах...», а именно: «Если, несмотря на требования наблюдательного совета, ревизионной комиссии (ревизора) или участников товарищества, исполнительный орган не созывает внеочередное общее собрание, оно может быть созвано наблюдательным советом, ревизионной комиссией (ревизором) или участниками товарищества, обладающими в совокупности более чем одной десятой от общего количества голосов, самостоятельно».
Более того, действия участника И. Э.Т., противоречить требованиям п. 9.6 Устава ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа»), где регламентировано, что решение о созыве Общего собрания участников, о повестке дня, дате, времени и месте его проведения принимает Директор.
В соответствии с п. 5 ст. 47 Закона РК «О товариществах...», в случае отсутствия кворума общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью созывается повторно не позднее сорока пяти дней со дня первого созыва. При повторном созыве общего собрания должны быть соблюдены правила, установленные статьей 46 настоящего Закона. В соответствии с п. 6 ст. 47 Закона РК «О товариществах...», общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью открывает первый руководитель исполнительного органа или тот, кто исполняет его обязанности. Собрание, созванное наблюдательным советом, ревизионной комиссией (ревизором) или участниками товарищества (пункт 2 статьи 45 настоящего Закона), открывает соответственно председатель наблюдательного совета, председатель ревизионной комиссии (ревизор) или лица, исполняющие их обязанности, либо один из участников товарищества, созвавших собрание.
В соответствии с п. 11 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», порядок созыва и проведения общего собрания участников ТОО установлен статьями 46, 47 Закона. Решение общего собрания при нарушении порядка созыва может быть признано недействительным. Под нарушениями порядка созыва общего собрания следует понимать нарушение императивных норм, установленных законодательством (например, несоблюдение сроков извещения участников, отсутствие в извещениях сведений о времени и месте проведения общего собрания (пункт 1 статьи 46 Закона), несообщение участнику товарищества о результатах рассмотрения предложений по повестке дня (пункт 3 статьи 46 Закона), созыв общего собрания лицами, не имеющими полномочий на совершение этих действий и т. д.), которые влекут или могут повлечь нарушение прав участников (участника) товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью. В соответствии с п. 12 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2, решение общего собрания участников, принятое с нарушением порядка проведения общего собрания и принятия решений, установленного Законом, уставом товарищества или правилами и иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества (например, если до начала обсуждения вопросов, включенных в повестку дня, общее собрание не констатировало кворум), а также решение общего собрания, противоречащее закону либо уставу товарищества, в том числе решение, нарушающее права участника товарищества, может быть признано судом недействительным полностью или частично по заявлению участника товарищества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
В соответствии с п. 13 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2, решение общего собрания участников товарищества подлежит безусловному признанию недействительным, если: 1) решение по вопросам, требующим в соответствии с Законом или учредительными документами квалифицированного большинства либо единогласия (пункт 2 статьи 48 Закона), принято с нарушением этого правила; 2) решение принято по вопросу, не включенному в установленном законом и учредительными документами порядке в повестку дня общего собрания участников товарищества (пункт 1 статьи 48 Закона); 3) участник товарищества в установленном законом и учредительными документами порядке не был извещен о месте и времени проведения общего собрания участников товарищества (пункт 1 статьи 46 Закона). В соответствии с п. 14 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2, протокол общего собрания участников товарищества является документом, содержащим, в частности, сведения о соблюдении порядка проведения общего собрания участников, наличии кворума, результатах голосования и решении, принятом по повестке дня. Сведения, отраженные в протоколе, не соответствующие фактическим обстоятельствам (например, приведены сведения об участнике, не принимавшем участие в общем собрании, с указанием его голоса за или против принятого решения), могут повлечь признание решения общего собрания недействительным.
Таким образом, принимая во внимание неявку лица созывающего внеочередное общее собрание участников и обязанного осуществлять все необходимые в связи с этим установленные законом процедуры, суд считает настоящее внеочередное общее собрание - несостоявшимся и протокол внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 22 мая 2010 года и от 23 мая 2010 года, также назначения себя, т.е. И. Э.Т., Директором ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») - незаконным и подлежащим отмене.
26 мая 2010 года, в адрес участника ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т., другим участником З. Д.А., было направленно письмо, где было предложено И. Э.Т., в случае созыва нового внеочередного общего собрания участников информировать его соответствующим образом и в сроки, установленные нормами действующего законодательства РК.
В соответствии с п. 4 ст. 8 ГК РК, граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагается. Далее п. 5 ст. 8 ГК РК гласит, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречии с его назначением. Поскольку действия участника И. Э.Т., не соответствует требованиям ст. 8 ГК, при таких обстоятельствах, т.е. в случае несоблюдения данных требований суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.
Встречный иск подлежит удовлетворению частично, - в части об истребовании у И. Э. Т. оригинала Протокола внеочередного общего собрания участников ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») от 23 мая 2010 года и Приказа о назначении на должность Директора ТОО «New Line Media» («Нью Лайн Медиа») И. Э.Т., - суд считает необходимым отказать. Поскольку указанные протокола и приказ о назначения подлежит отмене в полном объеме, поэтому суд считает, что нет необходимости их истребовать.
