А. Лобков, юрист-аудитор, независимый эксперт по бизнесу
МОЖЕТ ЛИ ЕДИНСТВЕННЫЙ УЧРЕДИТЕЛЬ ТОО НАЗНАЧИТЬ САМОГО СЕБЯ ДИРЕКТОРОМ И КТО БУДЕТ ЗАКЛЮЧАТЬ С НИМ ТРУДОВОЙ ДОГОВОР?
Каков порядок заключения трудового договора с первым руководителем компании (например, ТОО) и с какой даты он считается приступившим к исполнению своих обязанностей? Может ли единственный учредитель ТОО назначить самого себя его директором, и кто будет заключать с ним трудовой договор?
В соответствии с пунктом 3 статьи 51 и пункта 2 статьи 54 Закона РК от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон о ТОО) первый руководитель этого юридического лица - руководитель его коллегиального исполнительного органа (дирекции, правления) или единоличный исполнительный орган (директор, управляющий и т.п.) избирается на срок не более пяти лет общим собранием участников товарищества, если уставом товарищества не предусмотрено его избрание самим коллегиальным органом, или назначается его единственным учредителем. Когда учредителем, а после государственной регистрации - участником ТОО является одно лицо, то оно обладает компетенцией общего собрания участников, предусмотренной статьей 43 Закона о ТОО, и вправе само образовывать исполнительный (коллегиальный или единоличный) орган товарищества. Руководствуясь вышеперечисленными нормами, трудовой договор с первым руководителем ТОО имеет право заключить единственный учредитель товарищества или лицо, им уполномоченное.
На практике нередки случаи, когда функции единоличного исполнительного органа ТОО (в частности, директора) берет на себя единственный учредитель. Как оформить трудовой договор в этом случае?
В такой ситуации следует поступать следующим образом. Поскольку физическое лицо, являясь единственным участником ТОО, не может заключить трудовой договор сам с собой, он должен:
1) отразить в уставе ТОО специальным пунктом положение о том, что функции единоличного исполнительного органа товарищества исполняет единственный учредитель (участник);
2) выдать одному из своих наемных сотрудников (например, главному бухгалтеру или специалисту по кадрам) доверенность на право заключать от имени ТОО трудовые договоры с наемным персоналом;
3) подписать трудовой договор, в котором от имени работодателя (ТОО) будет выступать сотрудник, получивший доверенность.
Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Руководители филиалов и представительств юридического лица, в соответствии со статьей 43 Гражданского кодекса и статьей 24 Закона РК от 16 января 2001 года № 142-II «О некоммерческих организациях», назначаются уполномоченным органом данного юридического лица или избираются в порядке, предусмотренном его уставом. Действуют эти руководители на основании положений о филиалах (представительствах) и генеральных доверенностей (доверенностей), утвержденных и выданных также этими юридическими лицами.
С этими руководителями трудовые договоры заключают руководители юридических лиц, создавших конкретные филиалы и представительства, т.к. именно они являются их юридическими работодателями.
При назначении всех вышеперечисленных и иных первых руководителей следует учитывать еще одно обстоятельство. Как правило, между датой назначения (избрания) первого руководителя, датой подписания с ним трудового договора и датой фактического начала исполнения им своих должностных обязанностей проходит определенное время и порой значительное. Как в этих случаях бухгалтерия должна назначать новому первому руководителю заработную плату?
Началом выполнения трудовых функций работника (в данном случае первого руководителя) считается дата начала работы, указанная в трудовом договоре, или дата его подписания. В случае отсутствия и (или) не оформления надлежащим образом трудового договора по вине работодателя (конкретного юридического лица) действие трудового договора начинается (трудовые отношения считаются возникшими) с фактического начала работы (в данном случае - с даты фактического исполнения трудовых функций).
Учитывая это требование законодательства, первый руководитель любой организации (например, акционерного общества) должен в первый же день прихода на работу издать приказ примерно следующего содержания: «В соответствии с решением совета директоров АО «Неолит» от ___ _______2012 года о назначении меня Председателем правления (Президентом) общества приступил к исполнению своих должностных обязанностей с ___ _______2012 года». К приказу должны быть приложены надлежащим образом оформленная выписка из решения (или копия решения) совета директоров и подписанный обеими сторонами трудовой договор. На основании этих документов бухгалтерия получит законное право начислять первому руководителю установленную ему заработную плату и другие выплаты.
В случае назначения первым руководителем казахстанской организации иностранца или лица без гражданства он получит право приступить к исполнению своих должностных обязанностей и издать соответствующий приказ только после оформления организацией необходимых в таких случаях разрешительных документов (если этого в конкретном случае требует законодательство о занятости Республики Казахстана).
