Письмо Уполномоченного по защите прав предпринимателей Казахстана
(ноябрь 2025 года)
Премьер-министру
Республики Казахстан
Бектенову О.А.
копия: Министерство юстиции
Республики Казахстан
Уважаемый Олжас Абаевич!
Выражаем Вам глубокую признательность за существующий уровень обеспечения и защиты прав субъектов бизнеса в Республике Казахстан.
Вместе с тем считаем необходимым обратить Ваше внимание на сохраняющуюся проблему правовой неопределённости при квалификации действий предпринимателей по статье 262 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее — УК РК), предусматривающей уголовную ответственность за создание, руководство и участие в организованной преступной группе (далее — ОПГ).
Причина этой проблемы состоит в том, что в УК РК отсутствует понятие «организованная преступная группа», а понятия «организованная группа» и «преступная группа» содержат размытые формулировки.
Так, согласно п.36 ст.3 УК РК, «организованной группой» считается любая группа лиц, объединившаяся с целью совершения уголовного правонарушения. В то же время п.7 ст.3 УК РК определяет «организованной группой», преследующей цель нападения на граждан или организации с угрозой применения оружия, именно банду. Соответственно последнему, организованная преступная группа, по своей сути, должна представлять собой уже профессиональную банду, т.е. вооруженную преступную группу на более высоком («мафиозном») уровне организованности и устойчивости.
Что же касается понятия «преступной группы», то п.24 ст.3 УК РК не содержит его определения, а лишь перечисляет виды преступных групп, включая ОПГ, исключив при этом из названия термина «преступная группа» вооружённость как их общий ключевой признак.
Из-за такой понятийной неопределённости в следственной и судебной практике термины «преступная группа» и «организованная группа» зачастую стали использоваться как синонимы, что приводит к произвольной квалификации любой группы лиц, соучаствующих в экономическом и ином преступлении, в качестве преступной группы вообще — с последующим её автоматическим и подразумевающимся отождествлением с вооружённой по сути «преступной группой» в виде ОПГ.
Конституционный Суд Республики Казахстан (далее — КС РК) подтвердил наличие данной проблемы. В Нормативном постановлении КС РК от 25 июня 2025 года № 72-НП (далее — Постановление № 72) КС РК прямо рекомендовал Правительству внести изменения в уголовное законодательство с учётом правовых позиций КС РК, а Верховному Суду — обобщить судебную практику с целью выработки чётких критериев разграничения официальной деятельности персонала коммерческих организаций и противоправной деятельности ОПГ с учётом субъективных и объективных признаков состава преступления.
В основу пункта 5 Постановления № 72 легла представленная мной правовая позиция по делу предпринимателя Жупказиева М.Д., осуждённого на 9 лет за уклонение от уплаты налогов.