05.08.2025
Определение компетентного арбитража в случаях дефекта арбитражной оговорки
Максим Бурак, Партнер
Нурлыбек Султан Нусипжанов, Юрист
Юридическая фирма GRATA
Арбитраж, как известно, пользуется большой популярностью как способ разрешения споров. Однако на практике при подготовке договора наименование арбитража может быть указано неверно.
В таком случае арбитражная оговорка может оказаться «дефектной», то есть не позволяющей определить уполномоченный арбитраж.
Примечательно, что подобные ситуации встречаются не только в контрактах между локальными участниками рынка, но и в трансграничных сделках с иностранными контрагентами по поставкам товаров, где цена договора может превышать сотни тысяч, а то и миллионы долларов.
В результате арбитражи с похожим наименование не признают свою компетенцию в споре (поскольку их наименование прямо не упоминается в оговорке), а государственные суды, в силу процессуальных норм, обязаны возвращать иски по контрактам, где есть арбитражная оговорка. В итоге стороны фактически лишаются права на защиту своего нарушенного или оспариваемого права.
Однако выход есть.
Первый путь: Назначение компетентного арбитража в соответствии с Европейской конвенцией о внешнеторговом арбитраже
Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (далее — «Конвенция») позволяет защитить свои права в арбитраже даже в случае дефектной арбитражной оговорки. Для этого необходимо обратиться в уполномоченный орган, каковым в Казахстане на сегодня является Арбитражный центр Национальной палаты предпринимателей «Атамекен».
Такое обращение возможно при соблюдении следующих условий:
1. Арбитраж конкретно не определён (имеет место дефектная арбитражная оговорка).
2. Стороны арбитражной оговорки - юридические лица, зарегистрированные в странах-участницах Конвенции (например: Российская Федерация, Германия, Франция, Италия, Турция, Венгрия).
3. Стороны не смогли сами достичь соглашения по определению конкретного арбитража.
За период действия своих полномочий Атамекен накопил достаточную практику назначения компетентных арбитражей по Конвенции. При этом такая процедура на практике сопровождается, в том числе, сбором доказательной базы, подтверждающей отсутствие спорного арбитража и дефект арбитражной оговорки.
Второй путь: Разрешение ситуации в рамках законодательства Республики Казахстан
Если стороны договора не могут применить Конвенцию, возможно все же обратиться в суд, если признать арбитражную оговорку недействительной, утратившей силу или неисполнимой. Закон «Об арбитраже» и Нормативное постановление Верховного суда № 3 от 02.11.2023 года (далее — «НПВС») содержат соответствующие положения.
К примеру, согласно НПВС, невозможность исполнения арбитражного соглашения может выражаться, например, когда в арбитражной оговорке предусмотрен постоянно действующий арбитраж, который к моменту возникновения спора прекратил своё существование. В таком случае такие споры могут быть разрешены в государственных судах в порядке, определённом ГПК РК.
Этот путь дольше и трудозатратнее, но не лишён смысла, поскольку практика по признанию дефектных арбитражных соглашений недействительными и утратившими силу в судах Республики Казахстан, пусть и не многочисленна, но имеется.
Таким образом, разрешить ситуацию с дефектом арбитражного соглашения (оговорки) возможно, хотя это и требует большего времени. В том числе это позволяет полноценно защитить нарушенное или оспариваемое право.
