04.11.2026
Использование SAFE как инструмента для привлечения инвестиций в IT сфере Казахстана
Рыжкина Мила, BIL
Младший Юрист Zhizhin Legal Studio
SAFE (Simple Agreement for Future Equity) придуман в 2013 году акселератором Y Combinator как более простая замена конвертируемым займам при ранних инвестициях в начинающие стартапы.
В казахстанской практике инструмент начал получать популярность вместе с развитием стартап-экосистемы и регистрацией технологических компаний в МФЦА, где допустимы английское право, привычные инвесторам корпоративные и договорные конструкции. Суть SAFE в том, что инвестор вносит деньги сейчас, но выплата и сумма его инвестиции зависит от таких факторов как первоначальная оценка компании и события, являющиеся триггером для выплат, которые определяются договором и могут не наступать очень долго.
В отличии от приобретения долей в ТОО или акций АО инвестор не становится участником или акционером со всеми правами, которые ему дают закон и устав, а оценка фиксируется при входе. Также есть отличия от конвертируемого займа которые строится на обязанности заемщика вернуть полученную сумму, обычно с процентами и в срок, а конвертация остается лишь альтернативным способом погашения. В SAFE нет ни срока, ни процентов, ни обязанности возврата, до триггерного события инвестор не участник и не кредитор, а его результат целиком определяется событиями, прописанными в договоре.
На практике SAFE часто используют в виде готовой американской формы, ограничиваясь заменой сторон, суммы инвестиции и valuation cap. Однако такой шаблон рассчитан на корпоративную структуру американской компании, включая классы привилегированных акций и определенные процедуры венчурного финансирования. Так, в уставе компании МФЦА таких классов акций может не быть, и тогда предусмотренная договором конвертация окажется невыполнимой. Для ТОО конструкция в том виде, как она записана, не подходит вовсе.
Кроме того, типовые формы договора могут не учитывать ряд практических вопросов - порядок разрешения споров, исполнение денежных обязательств. Пока компания продолжает работать, такие пробелы могут оставаться незаметными. Однако при наступлении события, которое является триггером для выплаты, стороны сталкиваются с ситуациями, порядок разрешения которых договором не предусмотрен.
Правовая природа SAFE и статус инвестора
В силу принципа свободы договора заключение SAFE в Казахстане возможно. Однако его практическое применение осложняется тем, что законодательство РК не предусматривает аналогичного механизма инвестирования, а отдельные положения SAFE, в частности будущая конвертация инвестиции могут оказаться сложными в реализации, в правовой системе МФЦА такой инструмент обрел более широкое использование.
До конвертации инвестор по SAFE обладает договорными, но не корпоративными правами. В частности, он не получает права участвовать в управлении компанией, голосовать или запрашивать ее финансовую отчетность. Такие права предоставляются акционерам в соответствии с применимым корпоративным законодательством, тогда как инвестору по SAFE можно отдельно предусмотреть в договоре.
Вместе с этим SAFE может существенно ограничивать ответственность компании перед инвестором, предоставление финансирования само по себе не гарантирует возврат вложенных средств, а обязанность по выплате возникает только при наступлении предусмотренных договором обстоятельств. Таким образом, инвестор принимает на себя риск как не наступления соответствующих событий, так и недостаточности средств компании для выплаты.
Особенности структурирования SAFE в системе МФЦА
На практике работы с компаниями МФЦА, привлекающими инвестиции по SAFE, можно отметить несколько особенностей структурирования таких сделок.
Зачастую компании подписывают с разными инвесторами SAFE на несколько отличающихся форм, в одних предусмотрены права на получение информации, финансовой отчетности и положение о наиболее благоприятных условиях (MFN), в других нет, а условия по отдельным инвесторам согласовываются индивидуально.
В случае возникновении разногласий, например по размеру выплаты или порядку исполнения, они становятся источником рисков для основателей. Инвестор, недовольный условиями SAFE или расчетом, может использовать имеющееся у него право на информацию или MFN и потребовать раскрыть условия других SAFE, финансовую отчетность или иные сведения о компании, а если положения о конфиденциальности в договоре не проработаны, то и вовсе сослаться на отсутствие запрета на такое раскрытие.
При этом компания оказывается в положении, когда одним инвесторам она обязана раскрывать информацию, а другим нет, и такое раскрытие может быть истолковано как неравное отношение. Поэтому, чтобы снизить риски, основателям целесообразно придерживаться единой формы SAFE для всех инвесторов.
Кроме того, в используемых на практике формах SAFE нередко отсутствует отдельная оговорка о разрешении споров, несмотря на указание на применение права МФЦА. Это создает неопределенность в отношении компетентного органа при возникновении разногласий. Например, инвестор может попробовать обратиться в казахстанский суд, которому придется толковать специфические для SAFE механизмы конвертации и выплат. Чтобы снизить такие риски для обеих сторон, рекомендуется прямо предусматривать в SAFE порядок разрешения споров, включая выбор суда или арбитража МФЦА.
Практические вопросы исполнения SAFE при продаже компании
Практически значимым механизмом SAFE является Liquidity Event, событие, при котором инвестор получает выплату по своему вложению. Здесь проверяется, как договор позволяет определить размер выплаты и порядок ее исполнения, и именно здесь расходятся ожидания инвестора, рассчитывающего на возврат вложенных средств, и реальное содержание договора.
При наступлении Liquidity Event, в частности продажи компании или ее доли (Change of Control), инвестор по SAFE имеет право на большую из двух сумм. Сумма первоначально вложенных средств и сумма, которую инвестор получил бы, если бы непосредственно перед продажей его инвестиция была конвертирована в акции компании. Для расчета второй суммы инвестиция делится на цену одной акции, определяемую исходя из согласованной в SAFE предельной оценки компании (Post-Money Valuation Cap) и общего количества акций, учитываемого по условиям договора. Полученное количество условных акций затем умножается на сумму, приходящуюся на одну акцию при продаже компании.
Например, инвестор вложил 10 000 долларов США при оценке компании в 1 000 000 долларов США, у компании нет других акций и конвертируемых инструментов. Доля инвестора, рассчитанная по оценке компании, составляет 1% (10 000 / 1 000 000). Если компанию продадут за 100 000 долларов США, эта доля стоит около 1 000 долларов США, поэтому инвестору выгоднее получить первоначальную сумму вложения, то есть 10 000 долларов США. Если же компанию продадут за 2 000 000 долларов США, доля стоит около 20 000 долларов США, и инвестору выгоднее эта сумма.
Но на практике компании продаются не только ниже предельной оценочной цены, но и ниже суммы, внесенной инвесторами. В этом случае сумма, которую инвестор получил бы, становится незначительной, поэтому ему возвращается сумма его инвестиции. Однако SAFE не является займом, и компания отвечает перед инвестором только тем, что получено от продажи, инвестор получает часть выручки с продажи, пропорциональную его вложению наравне с остальными инвесторами, а не гарантированный возврат внесенной суммы. Поэтому выплата может оказаться значительно ниже той, на которую инвестор рассчитывал при подписании.
SAFE определяет выручку от Liquidity Event как денежные средства и иные активы, полученные в результате такого события и доступные для распределения. Если выручки недостаточно для полной выплаты всем держателям SAFE, она распределяется пропорционально тем суммам, которые причитались бы каждому при достаточности средств. Выручка компании делится на сумму всех таких выплат, и полученный коэффициент применяется к сумме каждого инвестора. Каждый получает один и тот же процент от своего вложения, а в цене выплаты различаются пропорционально размеру инвестиций.
Прекращение SAFE и проблемы исполнения обязательств
Отдельного внимания требует механизм прекращения SAFE при выплате или резервировании средств для выплаты инвестору (payment or setting aside for payment). На практике стандартные формы SAFE не всегда подробно определяют порядок выплат. В некоторых случаях сложности могут возникнуть, если инвестор отказывается от получения средств, потому что выплачиваемые ему средства не соответствуют его ожиданию, а также если стороны по-разному понимают правовую природу SAFE и последствия наступления предусмотренных им событий.
Поскольку SAFE изначально предназначен для привлечения ранних инвестиций, его сторонами нередко становятся друзья, родственники и знакомые основателей. При этом внешне простой договор фактически предусматривает достаточно сложный механизм, который инвесторы без соответствующего опыта могут не до конца понимать. Поэтому для снижения рисков рекомендуется заранее определить порядок и сроки выплаты инвестору, в том числе при продаже компании ниже ожидаемой стоимости, а также порядок действий на случай отказа инвестора от получения средств.
В нашей практике работы с SAFE компаний МФЦА возник случай, когда инвестор не предоставил банковские реквизиты для перечисления причитающейся ему суммы. Поскольку договор и акты МФЦА не определяли порядок действий в такой ситуации, мы рассматривали возможность применения механизма, предусмотренного Гражданским кодексом РК - исполнения денежного обязательства путем внесения суммы в депозит нотариуса при отказе кредитора принять исполнение. На деле отсутствие необходимых процедурных положений в SAFE существенно усложнило исполнение обязательств, хотя соответствующий порядок можно было предусмотреть непосредственно в договоре.
Еще один риск связан с отсутствием срока действия SAFE. Если событие, запускающее конвертацию или выплату, не наступает, договор может оставаться действующим в течение длительного времени. В результате компания продолжает нести обязательства перед инвестором, несмотря на то что инвестиция была привлечена несколько лет назад. Также, бессрочное действие договора может затруднить его прекращение, важно заранее предусмотреть порядок исполнения и прекращения обязательств, в том числе на случай длительного отсутствия событий, запускающих конвертацию или выплату.
Рекомендации по структурированию SAFE
При подготовке SAFE необходимо прозрачно определить события, которые запускают конвертацию или выплату инвестору, а также порядок расчета и распределения причитающихся сумм. В нашей практике возникал случай, когда инвестор оспаривал сам факт наступления Liquidity Event. Поэтому рекомендуется подробно описывать, какие именно сделки и обстоятельства признаются Liquidity Event, чтобы минимизировать риск разногласий при исполнении договора.
Также необходимо заранее согласовать сроки и способы исполнения обязательств, порядок прекращения SAFE и механизм разрешения споров. Рекомендуется использовать единую проверенную форму SAFE для всех инвесторов компании, адаптированную к праву МФЦА и уставу компании, чтобы обеспечить единообразие условий инвестирования и избежать противоречий между обязательствами перед разными инвесторами.
Заключение
SAFE остается удобным и гибким механизмом привлечения инвестиций, но его эффективность зависит от того, насколько грамотно он структурирован. Адаптация типовой формы к применимому праву, единые условия для всех инвесторов, четко определенные механизмы исполнения денежных обязательств позволяют защитить интересы и компании, и инвестора и избежать споров на этапе, когда договор приходится исполнять.
