06.01.2010
Финансовый мониторинг: поиск практических подходов
Сауле Ахметова
Борьба с «отмыванием» преступных доходов рассматривается в мировом сообществе как приоритетное направление борьбы с организованной преступностью.
Главное - правовая база
Для Казахстана, занимающего особое геополитическое место в мире, имеющего динамично развивающуюся рыночную экономику, находящегося в непосредственной близости от районов с интенсивным наркотраффиком и активной террористической деятельностью, вопросы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и перекрытия источников финансирования терроризма весьма актуальны.
На данный момент в республике отсутствует достаточная нормативная правовая база для борьбы с таким крайне опасным для развития полноценной рыночной экономики и демократического государства явлением. Ключевую роль в решении этой проблемы призвано сыграть государственное регулирование в этой области с помощью принятия соответствующего закона. Об этом и шел на днях разговор на экспертной встрече с участием субъектов финансового мониторинга, состоявшейся в стенах Алматинского городского филиала НДП «Hyp Отан».
За стол переговоров, касающихся вопросов финансового мониторинга в Казахстане, были приглашены: руководители инспекции финансового контроля по г. Алматы Комитета финансового контроля МФ РК и отдела мониторинга Алматинского городского филиала НДП «Hyp Отан», юристы, представители банков, страховых компаний, Нотариальной палаты г. Алматы и др. Модератором мероприятия выступил депутат Мажилиса Парламента РК Николай Турецкий.
По словам Н. Турецкого, еще в 2005 году Правительство РК внесло в Парламент законопроекты: первый - «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма»; и второй, сопутствующий - «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма». Это было продиктовано необходимостью нормативного закрепления мер, противодействующих легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем и финансированию терроризма.
28 августа текущего года Президент подписал Закон РК «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма», направленный на определение правовых основ противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма, взаимоотношений и взаимодействия субъектов финансового мониторинга, уполномоченного органа и других государственных органов. А также сопутствующий - «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма», которым внесены изменения в 26 действующих законов Казахстана.
Принятием этих законов Казахстан выполняет обязательства, взятые на себя при подписании международных договоров. В соответствии с международными документами каждое государство-участник устанавливает всеобъемлющий внутренний режим регулирования и надзора в отношении банков и небанковских финансовых учреждений, а также в надлежащих случаях - других органов, являющихся особо уязвимыми с точки зрения отмывания денежных средств. Такой режим основывается на требованиях в отношении идентификации личности клиента, ведения отчетности и предоставления информации о подозрительных сделках и других взаимных обязательств.
Субъекты финансового мониторинга
Законом четко определен круг субъектов финансового мониторинга. К ним относятся: банки, организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций; биржи; страховые (перестраховочные) организации и страховые брокеры; накопительные пенсионные фонды; профессиональные участники рынка ценных бумаг и центральный депозитарий; нотариусы, осуществляющие нотариальные действия с деньгами и (или) иным имуществом; адвокаты и другие независимые специалисты по юридическим вопросам.
Как отметил Н. Турецкий, на сегодняшний день нуждаются в детальном уточнении обязанности некоторых субъектов финансового мониторинга, т.к. сопутствующим законом устанавливается административная ответственность (ст. 168-3). Субъектов финансового мониторинга, нарушающих требования законодательства в части документального фиксирования и предоставления информации об операциях, подлежащих финансовому мониторингу, привлекают к штрафам.
В Парламенте и в Конституционном Совете РК по субъектам финансового мониторинга, а именно по адвокатской деятельности, неоднократно возникала дискуссия. В частности, Конституционный Совет в своем постановлении отмечает, что в силу специфики адвокатской деятельности, направленной на выполнение обязанности по оказанию гарантированной Конституцией каждому квалифицированной юридической помощи, в данном законе для адвокатов необходимо предусмотреть дополнительные правовые механизмы, исключающие конфликт между выполняемой адвокатом конституционно значимой миссией и вводимой для них законом обязанностью по информированию уполномоченного органа о сомнительных финансовых сделках своего клиента.
В свое время, еще в 2007 году, ОБСЕ отмечала, что в этой связи, чтобы не были созданы предпосылки к нарушению адвокатской тайны, необходимо уточнить проект этой нормы либо использовать другой вариант - прописать положение о том, что указанное правило не относится к сведениям, на которые распространяются требования законодательства Республики Казахстан о соблюдении адвокатской тайны.
Финансовая разведка
Следует также отметить опыт активного международного сотрудничества государств в обеспечении контроля над «отмыванием» денег и противодействию финансирования террористических структур.
В мире наиболее известны две международные организации по рассматриваемым проблемам:
1) «Financial Action Task Force on Money Laundering» («Специальная группа по борьбе с отмыванием денег» (ФАТФ) - это специальная международная финансовая группа для разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег.
2) В 1995 году подразделения финансовых разведок (ПФР) большинства стран объединились в организацию, известную как группа «Эгмонт». Цель «Эгмонта» - обеспечить обмен информацией между ПФР различных стран и поддержку их национальных программ по борьбе с легализацией преступных доходов. В настоящее время «Эгмонт» объединяет 59 стран. Группа «Эгмонт» в 2007 г. преобразована в международную организацию, в состав которой входит 108 подразделений финансовой разведки различных стран и территорий.
По словам Н. Турецкого, в Казахстане при рассмотрении вопроса о создании аналогичных подразделений пришли к следующему решению. При первом обсуждении чаша весов склонялась к Генеральной прокуратуре РК, т.е. правоохранительному органу с соответствующими функциями. Но окончательно остановились на органе с административными функциями - Комитете по финансовому мониторингу при МФ РК (КФМ), осуществляющем контроль за исполнением субъектами финансового мониторинга требований закона. Такой комитет сегодня действует в двух городах - Астане и Алматы.
Согласно закону операция с деньгами и (или) иным имуществом подлежит финансовому мониторингу и совершается в наличной форме. Также определены пороговые суммы, по которым операции с деньгами и (или) иным имуществом подлежат финансовому мониторингу.
Вопросы идентификации
Для надлежащей проверки операций с деньгами и (или) иным имуществом, подлежащих финансовому мониторингу на субъектов финансового мониторинга возложены задачи по проверке своих клиентов. Но проверить, к примеру, «со всех сторон» клиента банка не всегда результативно «на все сто». Казалось бы, для идентификации физического лица, согласно ст. 5 закона, достаточно предоставить данные, удостоверяющие личность клиента и РНН. Формой отчетности предусмотрено заполнение таких данных, как адрес прописки и адрес фактического проживания физического лица. Но получение достоверных данных от клиента по этим параметрам крайне проблематично.
Как отметила одна из участниц встречи представитель банка «ЦентрКредит» Надежда Колесникова, если банк будет требовать от клиента предоставления всех данных, предусмотренных в отчете, это не только вызовет негативную реакцию со стороны клиентов, но и будет загружать базу данных банка дополнительной невостребованной информацией. Также необходимо пояснить, в каком формате будет передаваться отчет в КФМ. На сегодняшний день не отлажены механизм и формы обмена сообщениями между Комитетом финансового мониторинга и субъектами финмониторинга. Нет четких требований, какие поля отчета, направляемого в КФМ, являются обязательными, а какие - нет, сказала представитель банка.
Также Н. Колесниковой было отмечено, что банкам уже сейчас необходима полная информация по спискам террористов и экстремистов. Согласно ст. 12 закона данная информация должна доводиться до субъектов финансового мониторинга. До сих пор неясно, в каком формате она будет предоставляться и будет ли единая электронная база данных с правом скачивания информации субъектами финмониторинга.
На рабочей встрече 5 октября с представителями КФМ прозвучала информация, что будут предоставляться два типа списков - внутренние списки и внешние списки, согласно резолюциям ООН. Поскольку существует множество международных списков, необходимо четко оговорить, по каким именно спискам банки должны проверять своих клиентов, их транзакции в инвалюте и тенге. Поскольку существует множество стандартов транслитерации кириллических символов в латиницу, необходимы четкие указания, каким стандартом руководствоваться в данном вопросе для корректной проверки клиентов на соответствие спискам, сказала представитель банка.
На мероприятии также были подняты проблемы, которые возникли у банков при подготовке к выполнению требований закона. В их числе - отсутствие утвержденных подзаконных актов, справочных материалов, позволяющих правильно трактовать требования закона и выстраивать бизнес-процесс таким образом, чтобы не нарушить закон и не навредить бизнесу. Отсутствие этих документов тормозит работу в банках по автоматизации отчета и вводу дополнительных контрольных функций за информацией по клиентам. До сих пор нет информации касательно требований к правилам внутреннего контроля, что не позволяет, в свою очередь, выстраивать целостную систему в банке по выполнению требований данного закона. Все это тормозит работу банков по выполнению требований закона, т.к. много невыясненных вопросов, ответить на которые КФМ не может, несмотря на письменные запросы.
Каким будет финконтроль
По мнению Н. Колесниковой, исходя из основных проблем, с которыми столкнулись субъекты финмониторинга в процессе подготовки к выполнению требований закона, можно сделать вывод - КФМ не готов к тому, чтобы дать субъектам финмониторинга правила игры. Поэтому необходимо, чтобы до конца 2010 г., пока идет «обкатка» нового закона и отрабатываются все основные моменты, к субъектам финмониторинга не применялись меры административного воздействия за недостоверную отчетность или недостаточный контроль по операциям своих клиентов. У банков, на которые ложится основная нагрузка, должно быть время, чтобы выстроить весь процесс, т.к. ручная обработка информации и предоставление отчетности (особенно у банков с широкой филиальной сетью) в столь сжатые сроки просто немыслимы, отметила Н. Колесникова.
Как сказал Н. Турецкий, Закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма» является актуальным, своевременным и важным шагом в законодательном подкреплении мер по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма. Но, однако, недостаточная четкость изложения и несогласованность между собой отдельных положений законов могут привести на практике к нарушению конституционных прав человека и гражданина.
В частности, Конституционный Совет РК в своем постановлении по рассматриваемым законам отметил несколько недостатков:
- коллизия между сохранением адвокатской тайны и необходимостью информировать уполномоченный орган о сомнительных сделках своего клиента;
- сведения и информация об операции, подлежащей финансовому мониторингу, предоставляются субъектами финансового мониторинга в уполномоченный орган в порядке, который должен быть определен законом;
- в законе должен быть приведен исчерпывающий перечень оснований, по которым соответствующие органы вправе отказывать зарубежным компетентным органам в предоставлении запрашиваемой ими информации, затрагивающей конституционные права и свободы человека и гражданина.
Как отметил в заключении Н. Турецкий, в постановлении Конституционного Совета РК отмечены и другие замечания по вышеупомянутым законам. В настоящее время Правительству дано поручение в краткие сроки внести в них соответствующие изменения и дополнения по вопросам финансового мониторинга до вступления в законную силу, т.е. в течение шести месяцев. Прозвучавшие на этой встрече мнения субъектов финансового мониторинга тоже будут учтены и закреплены в соответствующем законе.
