13.08.2014
О торговых правоотношениях между коммерческими
и государственными организациями
Основная масса коммерческих организаций ориентируют свой бизнес на торговые взаимоотношения с государственными организациями, так как финансовые объемы, циркулирующие в этой среде, намного превышают объемы продаж от розничной торговли. В основном, данное правоотношение регулируется Законом «О государственных закупках», а так же Гражданским кодексом Республики Казахстан. Поверхностное изучение, в этой отрасли права, коммерческими организациями приводит к тому, что большая часть исковой работы государственными организациями ведется в области правоотношений между ними, как правоотношения между потенциальным поставщиком, поставщиком и заказчиком.
Первой ошибкой, допускаемой коммерческими организациями, является непонимание понятий оферты, акцепта, договора и последствии не заключения договора о государственных закупках в случае признания его победителем.
Согласно п.1 ст. 395 гл. 23 Гражданского кодекса РК от 10 июня 2014 года, офертой признается предложение о заключении договора, сделанное одному или нескольким конкретным лицам, если оно достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя связанным в случае его принятия (акцепта), а так же согласно п. 5 данной статьи, публичной офертой признается, содержащие все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Так если государственная организация разместила на веб-портале государственных закупок предложение о проведении закупок, следовательно всем участникам портала была предложена публичная оферта, если участник портала откликнулся на нее, подав свою цену, значит он подал акцепту на предложенную оферту.
В этой связи исходя из п. 1 ст. 397 гл. 23 Гражданского кодекса РК от 10 июня 2014 года, когда оферта содержит срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Согласно данной статье, участник веб-портала откликнувшийся на предложение о закупе и объявленный победителем данного закупа, автоматический считается лицом заключившим договор на условиях оферты и следовательно взявшим на себя обязательства по договору, даже не подписывая договор. В свою очередь, согласно ст. 378 гл. 23 Гражданского кодекса РК от 10 июня 2014 года, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Далее, в соответствии со п. 1 и п. 3 ст. 37 Закона «О государственных закупках» от 14 января 2014 года, заказчик в течении пяти рабочих дней со дня подписания протокола об итогах государственных закупок подписывает и направляет потенциальному поставщику, признанному победителем, проект договора о государственных закупках, составленный в соответствии с типовым договором, в свою очередь, потенциальный поставщик должен заключить договор в течении тридцати дней с момента направления заказчиком проекта договора о государственных закупках, за исключением срока заключения договора о государственных закупках, предусмотренных п. 9 ст. 31 и п. 9 ст. 35-8 настоящего Закона.
Однако, согласно п. 2 ст. 38 Закона «О государственных закупках» от 14 января 2014 года, в случае признания потенциального поставщика, определенного победителем государственных закупок, уклонившихся от заключения договора о государственных закупках заказчик:
1) удерживает внесенное им обеспечение заявки на участие в конкурсе либо аукционе и обращается в суд о признании такого потенциального поставщика недобросовестным участником государственных закупок;
2) вправе обратиться в суд с иском о принуждении такого потенциального поставщика заключить договор о государственных закупках, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора о государственных закупках.
Вторым ошибочным моментом является ложное представление, коммерческих организаций заключивших договор о государственных закупках с государственной организацией, об изменении договорных сроков путем переговоров.
Так согласно п. 1 ст. 39 Закона «О государственных закупках» от 14 января 2014 года, внесение изменения в проект договора о государственных закупках при условии неизменности качества и других условий, явившихся для выбора поставщика, допускается при соблюдении следующих взаимосвязанных условий:
1) внесение изменения в проект договора инициировано одной из сторон не позднее пяти рабочих дней со дня подписания протокола об итогах государственных закупок способом конкурса;
2) внесение изменения допускается в части уменьшения суммы проекта договора;
3) решение о внесении изменения в части уменьшения суммы договора принято по взаимному согласию сторон.
Так, исходя из вышеуказанной статьи, внести изменения в проект договора, в части изменения договорных сроков исполнения обязательств, является невозможным.
Из п.п. 7 - 9 п. 2 ст. 39 вышеуказанного Закона следует, внесение изменения сроков исполнения в заключенный договор о государственных закупках при условии неизменности качества и других условий, являвшихся основой для выбора поставщика, допускается:
7) в части изменения сроков исполнения договора о выполнении работ в случае изменения финансирования по годам за счет государственного бюджета, при условии неизменности суммы заключенного договора или уменьшения сметной стоимости работ и внесения соответствующих изменений в проектно-сметную документацию, в последующем прошедшую государственную экспертизу;
8) в части изменения срока исполнения договора по работам, в случае возбуждении уголовного дела, связанного с исполнением договора, в отношении должностного лица заказчика и (или) поставщика;
9) в части изменения срока исполнения договора о поставке товара в случае, если поставщик является товаропроизводителем поставляемого товара. Такое изменение заключенного договора о государственных закупках товаров допускается в пределах текущего финансового года по уведомлению поставщика на срок не более десяти рабочих дней.
Согласно п. 3 этой же статьи, не допускается вносить изменения в проект либо заключенный договор о государственных закупках изменения, которые могут изменить содержание условий проводимых (проведенных) государственных закупок и (или) предложения, явившегося основой для выбора поставщиков, по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 и п. 2 настоящей статьи.
В соответствии с п. 4 ст. 11 Закона «О государственных закупках» от 14 января 2014 года, заказчик в случае, если поставщик не исполнил либо ненадлежащим образом исполнил свои обязательства по заключенным с ними договорам о государственных закупках, обязан не позднее тридцати календарных дней со дня, когда ему стало известно о факте нарушения поставщиком законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, обратиться с иском в суд о признании такого поставщика недобросовестным участником государственных закупок.
Исходя из п. 4 ст. 37 этого же Закона, договор о государственных закупках должен предусматривать неустойку за неисполнение либо ненадлежащее исполнения обязательств по данному договору о государственных закупках, а также обязанность заказчика по обеспечению взыскания неустойки в размере неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства. Следовательно, при обращение в суд, Заказчик включает в исковое требование взыскать с поставщика или потенциального поставщика неустойку.
На мой взгляд, необходимо пересмотреть правила регистрации на государственном портале коммерческих организаций и ввести необходимое тестирование на знание необходимого минимума законов, для безопасной работы с государственными организациями. Эта процедура благоприятно отразиться на всех участниках государственных закупок.
