Письмо Республиканской коллегии адвокатов от 26 августа 2021 года № 01-04/588
На исх. № 3-9-/4749-и от 12.08.2021 года
Министерство юстиции
Республики Казахстан
Республиканская коллегия адвокатов (далее - РКА) касательно дополнений в Кодекс об административных правонарушениях РК (далее - КоАП), устанавливающих административную ответственность за нарушение обязанности соблюдения нотариальной тайны, адвокатской тайны и юридического консультанта, сообщает следующее.
Адвокатское сообщество не поддерживает вышеуказанные дополнения в КоАП, поскольку действующее законодательство содержит достаточно эффективные механизмы привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности, в том числе исключение из коллегии адвокатов.
В настоящее время функционирует двухуровневая система дисциплинарного производства в отношении адвокатов, допустивших нарушение законодательства и Кодекса профессиональной этики адвокатов, который содержит требования о соблюдении конфиденциальности взаимоотношений адвоката и доверителя, в том числе адвокатской тайны.
Так, например, республиканский дисциплинарный орган, усмотрев в действиях адвоката грубые нарушения законодательства, пересмотрел решения территориального органа, и рекомендовал исключить адвоката из коллегии адвокатов.
Кроме того, Закон «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее - Закон) наделяет органы юстиции полномочиями по внесению представлений как основание для подготовки искового заявления о лишении лицензии на занятие адвокатской деятельностью за грубое либо неоднократное нарушение адвокатом при исполнении им профессиональных обязанностей законодательства Республики Казахстан, принципов оказания юридической помощи, Кодекса профессиональной этики адвокатов.
В случае лишения лицензии на занятие адвокатской деятельностью, лицо вправе претендовать на статус адвоката по истечении трех лет, в то время как, согласно КоАП лицо, на которое наложено административное взыскание за административное правонарушение, считается подвергнутым данному взысканию в течение года со дня окончания исполнения административного взыскания.
Кроме того, согласно ст. 72 Закона, дисциплинарное взыскание может быть наложено в срок не более одного месяца со дня его выявления, но не более шести месяцев со дня его совершения, при этом согласно КоАП, лицо не подлежит привлечению к административной ответственности по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.
Таким образом, Закон более эффективно и жестко регламентирует вопросы привлечения к ответственности адвокатов за разглашение адвокатской тайны, чем предлагаемые поправки в КоАП.
Также следует принять во внимание, что определение адвокатской тайны (ч. 1 ст. 37 Закона, адвокатскую тайну составляют факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи) имеет весьма широкую интерпретацию. К примеру, разглашение некоторых сведений, которые отнесены к понятию адвокатской тайны не всегда противоречит интересам лица, обратившегося за юридической помощью, а является одним из способов тактики защиты.
Более того, существуют категории гражданских дел, изначально предполагающих широкую огласку (как пример, иски о защите чести, достоинства и деловой репутации). Следует учитывать также и принцип гласности судебного разбирательства, закрепленного в уголовно-процессуальном и гражданско-процессуальном законодательствах, соблюдение которого так или иначе может привести к широкой огласке средствами массовой информации сведений, формально входящих в категорию адвокатской тайны, но не входящей в категорию охраняемой законом тайны (ст. 47 УПК).
В этой связи, понятие адвокатской тайны нуждается в более четком определении.
Адвокатское сообщество полагает, что рассмотрение административных дел, связанных с нарушением законодательства в области государственной регистрации нормативных правовых актов, в сфере обеспечения исполнения исполнительных документов существенно будет отличаться от дел, связанных с установлением факта разглашения адвокатской тайны, особенно с учетом нечеткости в определении ее понятия, в таких делах необходим опыт адвокатской практики и соответствующая профессиональная квалификация по установлению конкретных обстоятельств дела.
В этой связи, возможность территориального органа юстиции налагать взыскания за неправомерное разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну во внесудебном порядке, представляется инструментом давления на адвокатов и необоснованного ограничения принципа гласности.
На наш взгляд, ст. 79 КоАП «Нарушение законодательства Республики Казахстан о персональных данных и их защите» охватывает все вопросы связанные, с привлечением к административной ответственности адвоката, если он допустил неправомерное распространение персональных сведений, которые входят в состав адвокатской тайны.
Таким образом, полагаем, что действующее законодательство, нормы Кодекса профессиональной этики адвокатов, в полной мере регулируют все вопросы, связанные с соблюдением адвокатской тайны, а также содержит жесткие меры ответственности за ее неправомерное разглашение, в связи с чем отсутствует необходимость в установлении дополнительной административной ответственности.
| И.о. Председателя | А. Токаева |
