Письмо Арбитражной палаты Казахстана от 25 июля 2019 года № 41
Председателю Совета по защите прав
предпринимателей и противодействию
коррупции НПП РК «Атамекен»
г-ну Сулейменову К.Ш.
Копия:
Министерство юстиции РК
Директору департамента
законодательства
г-ну Данабекову О.
Уважаемый Каирбек Шошанович!
Проанализировав представленные Вами документы (письмо за № 7511/36 от 25.06.2019 г.), сообщаем следующее.
1. В Справке о состоянии защиты прав предпринимателей в договорных отношениях с государственными органами» (далее - Справка) правильно показаны многочисленные и зачастую коррупционные нарушения государственными органами прав предпринимателей.
В то же время в ряде случаев в Справке неверно расставлены акценты.
В соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан (п. 2 ст. 105 ГК) и Законом о государственном имуществе (статьи 163-164) государственные органы могут функционировать только в форме государственного учреждения. Поэтому когда авторы Справки приводят в качестве примера отношений с государственными органами отношения предпринимателей с республиканскими государственными предприятиями (РГП), они совершают ошибку.
Напротив, надо было четко отделить государственные органы от государственных юридических лиц, не являющихся государственными органами. К последним относятся все государственные предприятия (на праве хозяйственного ведения и казенные) и государственные учреждения, не являющиеся государственными органами (см. Закон о государственном имуществе, статьи 122-165). К юридическим лицам, не являющимся государственными органами, но выступающим в ряде случаев от имени государства, можно также отнести контролируемые государством АО и ТОО (п. 2 ст. 171 Закона о государственном имуществе).
Следовательно, Справку надо было назвать «в отношениях предпринимателей с государственными органами, государственными юридическими лицами и контролируемыми государством АО и ТОО», и выделить два раздела: 1) отношения с госорганами и 2) отношения с другими государственными юридическими лицами и контролируемыми государством АО и ТОО. Во второй группе отношений также есть проблемы, ибо государственные предприятия пользуются явной или неявной поддержкой госоргана, который это РГП создал.
Следует при этом иметь в виду, что в различных законах наблюдается различный подход к определению стороны в договоре, выступающей от имени государства.
В Законе РК от 31 октября 2015 года «О государственно-частном партнерстве» закреплено:
«государственный партнер - Республика Казахстан, от имени которой выступают государственные органы, государственные учреждения, государственные предприятия и товарищества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, пятьдесят и более процентов долей участия в уставном капитале или голосующих акций которых прямо или косвенно принадлежат государству, заключившие договор государственно-частного партнерства» (подпункт 5) ст. 1 Закона).
