6. В пункте 5) статьи 1 предлагается закрепить, что «субъект контроля и надзора - государственные органы, физические и юридические лица, их филиалы и представительства (далее - проверяемые субъекты)». Представляется более корректным изложить данный пункт в следующей редакции: «субъекты надзора - государственные органы, физические и юридические лица, их филиалы и представительства (далее - проверяемые субъекты)». (Бекбаев Е.З.)
9. Относительно содержания Статьи 12. Система оценки рисков. По нашему мнению, в данной статье об определении степени риска, а тем более, о создании системы оценки риска речь не ведется вообще. Статья представляет собой плохо скомпилированные из других источников сегменты, не создающие единое целое - систему. Дело в том, что риск вообще, в том числе - и в любой сфере, измеряется количественно с применением специальных методов. Описательные (вербальные) же характеристики риска носят декларативный характер. К сведению, у нас в стране, в высших учебных заведениях такая дисциплина, как «Рискология», не изучается, имеют место лишь некоторые ее фрагменты на экономических факультетах в виде небольших спецкурсов и некоторых тем. Поэтому говорить о полноценном изучении рисков, их изменении, диверсификации, хеджировании и управлении довольно опрометчиво, тем более в таком важном и принципиальном проекте закона. Это в значительной степени повышает его коррупциогенную уязвимость, связанную, в первую очередь, с наличием коррупциогенного фактора «Широта дискреционных полномочий». (Сандрачук Ф.М.)
10. В пункте 1 статьи 14 законопроекта недостаточно ясным и определенным является выражение «для однородных групп проверяемых субъектов», которое может вызвать неоднозначное его толкование. (Рахмитов Ф.М.)
11. В пункте 11 статьи 15 законопроекта требует уточнения и конкретизации выражение «на значительном отдалении от места расположения», так как неясная формулировка правовой нормы может привести к нарушениям установленных требований по предварительному уведомлению и регистрации актов о назначении внеплановых проверок в органе в области правовой статистики и специальных учетов. (Рахмитов Ф.М)
12. В рамках доработанного варианта законопроекта полагаем необходимым обратить внимание на положения пункта 2 статьи 23, согласно которому в случае наличия замечаний и (или) возражений по результатам проверки руководитель юридического лица или физическое лицо либо их представители излагают их в письменном виде.
Замечания и (или) возражения могут прилагаться к акту о результатах проведения проверки, о чем делается соответствующая отметка.
Представленная редакция позволяет органам государственного контроля и надзора по своему усмотрению решать вопрос о приобщении к акту проверки замечаний и (или) возражений проверяемого субъекта при их наличии. Тем самым создаются предпосылки для снижения объективности в оценке результатов проверки со стороны вышестоящих органов или суда.
Предлагается абзац второй пункта 2 статьи 23 изложить в следующей редакции: «Замечания и (или) возражения прилагаются к акту о результатах проведения проверки, о чем делается соответствующая отметка». (Мамонов В.В.)
Выводы и предложения
Проект Закона Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» может быть внесен на дальнейшее рассмотрение с учетом замечаний.
Письмо Национальная экономическая палата Казахстана «Союз «Атамекен» от 22 июля 2010 года № 2153
Министерство юстиции
Республики Казахстан
На исх. № 8-1-8/И-1012 от 04.06.10 года
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Национальная экономическая палата Казахстана «Союз «Атамекен»
Рассмотрев проекты Законов Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и надзора» (далее - проекты Законов), сообщаем следующее.
В целях выработки консолидированного мнения указанные проекты Законов были представлены на рассмотрение членам Союза «Атамекен».
По результатам рассмотрения проекта Закона Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» (далее - проекта Закона), имеются следующие замечания.
1. В подпунктах 1 и 2 статьи 1 проекта Закона указаны понятия «государственного контроля» и «государственного надзора» соответственно.
Однако, по содержанию они одинаковы, то есть каких-либо различий между ними нет и не раскрыты основные понятия «государственный контроль», «государственный надзор».
Более того, данные понятия являются равнозначными согласно вышеуказанным подпунктам статьи 1 проекта Закона.
В связи с этим, полагаем необходимым, в проекте Закона четко определить понятия «государственного контроля» и «государственного надзора».
Необходимо заметить, что исходя из определения вышеуказанных понятии, следует, что предпринимательская деятельность подвергается государственному контролю и надзору на предмет соответствия требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан.
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 1 статьей 3 Закона «О частном предпринимательстве» частное предпринимательство может быть ограничено исключительно по основаниям, устанавливаемым в соответствии с законами Республики Казахстан.
Таким образом, норма проекта Закона вступает в противоречие с существующими нормами действующего Закона.
В связи с чем, предлагаем слово «законодательством» заменить словом «законом».
2. В подпункте 3) статьи 1 проекта Закона предлагаем слово «законами Республики Казахстан» заменить словами «Законом Республики Казахстан «О частном предпринимательстве».
Обоснование. В приложении Закона «О частном предпринимательстве» все государственные органы уполномоченные осуществлять государственный контроль четко установлены. В связи с чем, полагаем необходимым, предусмотреть в проекте Закона соответствующую отсылочную норму.
3. В проекте Закона не указана цель законопроекта.
Считаем невозможным, принять законопроект без указания цели.
Вместе с тем, в проекте Закона не соблюдены стиль и порядок принятия НПА, в частности, принципы и задачи, а также компетенция государственных органов изложены в середине законопроекта. В связи с чем, предлагаем проект Закона доработать по аналогии с нормативными правовыми актами существующими в Республике Казахстан.
4. Начиная со статьи 11 законопроекта, все нормы практически скопированы с Закона «О частном предпринимательстве».
Считаем, что, таким образом, нет предмета законопроекта, который мы должны рассматривать.
В связи с чем, считаем нецелесообразным, принятие данного законопроекта в таком виде, и предлагаем вопросы государственного контроля и надзора доработать, и повторно направить в адрес НЭПК «Союз «Атамекен».
Также, согласно статье 5 Закона Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» и статье 14-1 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах», просим создать рабочую группу для доработки проекта Закона с учетом позиций предпринимателей заинтересованных в проекте Закона.
24.11.2010
Союз «Атамекен» считает необходимым сохранить целостность действующей структуры Закона РК «О частном предпринимательстве», регулирующего отношения, возникающие в связи государственным контролем и надзором в отношении деятельности субъектов частного предпринимательства, и определить в качестве сферы деятельности законопроекта «О государственном контроле и надзоре в Республики Казахстан» отношения, возникающие в связи государственным контролем и надзором в отношении деятельности физических лиц, юридических лиц с государственным участием - обращение на имя Донакова Т.С., заместителя Руководителя Администрации Президента РК.
Заместителю Руководителя
Администрации Президента
Республики Казахстан
г-ну Донакову Т.С.
Уважаемый Талгат Советбекович!
В настоящее время, в Мажилисе Парламента Республики Казахстан под руководством Секретаря Комитета по законодательству и судебно-правовой реформе Мажилиса Парламента РК, Депутата Мажилиса Парламента РК г-жи Бычковой С.Ф., рассматриваются проекты законов Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республики Казахстан» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и надзора» (далее - законопроект).
Данными законопроектами разработчиком предлагается:
1) разграничить понятия Государственный контроль и Государственный надзор.
2) отрегулировать общественные отношения, возникающие в процессе осуществления государственного контроля и надзора, распространив данные законопроекты на процессы осуществления государственного контроля и надзора в отношении субъектов частного предпринимательства.
НЭПК "Союз "Атамекен", в процессе разработки законопроекта направлял разработчику свое отрицательное экспертное заключение (исх.№ 2153 от 22.07.2010г. прилагается) по данному законопроекту.
По результатам прошедшего 22 октября 2010 года в КазГЮУ круглого стола по данным законопроектам Союз "Атамекен" также направил свои предложения и замечания (исх. № 3509 от 29.10.2010г. прилагается) в адрес ГУ «Институт законодательства». Однако судя по представленным на рабочей группе материалам, предложения НЭПК "Союз "Атамекен" не были учтены.
4 ноября 2010 года (исх. № 3581) Союз "Атамекен" направил свои предложения по вышеуказанным законопроектам руководителю рабочей группы в Мажилисе Парламента Республики Казахстан г-же Бычковой С.Ф. (прилагается).
Суть наших концептуальных возражений состоит в следующем:
1. Согласно законопроекту, разница между государственным контролем и государственным надзором заключается лишь в том, что в рамках надзора государственные органы осуществляют оперативное реагирование, а при государственном контроле нет. Считаем, что разграничения понятий «государственный контроль» и «государственный надзор», предложенные разработчиком не раскрывают полностью эти термины. В результате разработчиком необоснованно вносятся изменения и дополнения в различные законодательные акты Республики Казахстан, а именно, часть контрольных функций уполномоченных органов заменяются на надзорные функции и наоборот. К примеру, согласно действующей редакции ст. 11 Закона Республики Казахстан «О карантине растений», должностные лица осуществляют контроль в области карантина растений. Разработчиком же вносятся изменения в данную норму, путем замены слова «контроль» на «надзор». Или согласно действующей редакции п.п. 8) ст. 25 Закона Республики Казахстан «О транспорте в Республики Казахстан», транспортный контроль осуществляемый уполномоченным государственным органом, включает в себя технический контроль за морскими судами и их классификацией. Разработчиком вносятся изменения в данную норму, путем замены слова «контроль» на «надзор», при сохранении в заголовке статьи слова «контроль» и т.д.
Вместе с тем непонятно, почему разработчик не вносит подобные поправки в Закон Республики Казахстан «Об органах внутренних дел Республики Казахстан», поскольку исходя из представленной логики дефиниций, органы внутренних дел, выполняя свои функции, тоже осуществляют оперативное реагирование.
Таким образом, законопроект лихорадочно дорабатывается в сжатые сроки на рабочей группе, без проведения каких-либо исследований и изучений функций уполномоченных органов, меняя или дополняя их полномочия.
Подобное необоснованное вмешательство в законодательство Республики Казахстан приведет к серьезным правовым коллизиям.
2. При разработке законопроекта разработчиком просто скопированы нормы, регулирующие государственный контроль и надзор из Закона РК «О частном предпринимательстве». Кроме того, на рабочей группе им предложено исключить данные нормы из вышеупомянутого Закона. Однако, поскольку эта «ревизия» проводится «частично» и не является структурно продуманной, путаница в дальнейшей в правоприменительной практике становится просто неизбежной.
Например, согласно п.п. 10) ст. 15 Закона РК «О частном предпринимательстве», компетенцией уполномоченного органа по предпринимательству является «осуществление контроля в области поддержки и защиты субъектов частного предпринимательства». Одновременно, в отраслевых законодательных актах при установлении компетенции уполномоченного органа по предпринимательству разработчиком слово «контроль» заменено на «надзор», что, по сути, уже представляет собой правовую коллизию.
Разработчиком предлагается исключить п. 3 и 4 ст. 33 Закона РК «О частном предпринимательстве», раскрывающие понятия «иные формы государственного контроля» и «ограничения по контролю», а также главу 8 «Государственный контроль за частным предпринимательством» целиком, хотя сама ст. 33, определяющая порядок и виды государственного контроля за частным предпринимательством, остается. Разработчик, исключая часть норм, регулирующих государственный контроль, не предусматривает отсылочных норм, что приведет к абсолютному непониманию порядка, формы и ограничений при осуществлении государственного контроля.
Данные действия разработчика разрушают целостность Закона РК «О частном предпринимательстве», фактически лишая его основного позитивного значения для предпринимателей в части регулирования проверок. Необходимо отметить, что устраняемые из Закона положения в свое время были разработаны и внесены по поручению Главы государства о необходимости наведения порядка в сфере проверок предпринимателей, которое было дано в Послании народу и Парламенту страны в 2008 году, и в целях подготовки которых в течение 2008-2009 г.г. вводился и продлевался мораторий на проверки малого и среднего бизнеса. В этой связи НЭПК "Союз "Атамекен" считает недопустимым изъятие данных статей из Закона РК «О частном предпринимательстве», либо их подмену другим Законом. Полагаем, что более целесообразным было бы сохранить данные нормы в Законе РК «О частном предпринимательстве», как профильном для субъектов частного предпринимательства.
Закон РК «О частном предпринимательстве», действие которого проверено временем и практикой является основным для бизнес-сообщества. В дальнейшем, данный Закон может быть основой для разработки предлагаемого Вами Кодекса Предпринимательства. Это концептуально важно для модернизации предпринимательского права в соответствии с международными стандартами.
Несмотря на возникшие противоречия, данные законопроекты приняты в первом чтении Мажилисом Парламента Республики Казахстан.
Союз «Атамекен» считает необходимым определить в качестве сферы деятельности законопроекта отношения, возникающие в связи государственным контролем и надзором в отношении деятельности физических лиц, а также государственных органов, государственных учреждений, государственных предприятий, национальных холдингов, национальных компаний и иных юридических лиц с государственным участием, и не изменять действующую структуру Закона РК «О частном предпринимательстве», регулирующего отношения, возникающие в связи государственным контролем и надзором в отношении деятельности субъектов частного предпринимательства.
Подобное разграничение обеспечит разделение контроля и надзора за физическими лицами и государственными органами, а также контроля и надзора за субъектами частного предпринимательства. Кроме того, будет обеспечено сохранение целостности Закона РК «О частном предпринимательстве».
Приложение:
1. экспертное заключение исх. № 2153 от 22.07.2010г., в адрес разработчика;
2. предложения и замечания по законопроекту исх. № 3509 от 29.10.2010г, в адрес ГУ «Институт законодательства»;
3. предложения и замечания по законопроекту исх. № 3581, от 04.11.2010г., в адрес руководителя рабочей группы в Мажилисе Парламента Республики Казахстан.
С уважением,
Председатель Правления А. Перуашев
Исп.: Д. Абсеметов
Тел.: 51-69-54
Письмо Республиканское объединение юридических лиц Союз товаропроизводителей и экспортеров Казахстана от 1 июля 2010 года № 302
Министерство юстиции
Республики Казахстан
На исх. № 8-1-8/И-1012
От 04.06.2010 г.
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
На проекты Законов Республики Казахстан «О государственном контроле и
надзоре в Республике Казахстан» и «О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам
государственного контроля и надзора»
Представленные для заключения материалы:
3. проект Закона Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан»;
4. проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и надзора».
ЗАКЛЮЧЕНИЕ:
РОЮЛ «Союз товаропроизводителей и экспортеров Казахстана» рассмотрев проекты Законов Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и надзора», сообщаем, что имеем замечания и предложения (сравнительная таблица прилагается).
Приложение: сравнительная таблица.
Предложения и замечания РОЮЛ «Союз товаропроизводителей и экспортеров Казахстана» (далее - СТЭК) к проектам Законов Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного контроля и надзора»