Приложение № 1 к справочному листу
Обоснования причин непринятия замечаний научной антикоррупционной экспертизы по проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
1. В соответствии с предлагаемой редакцией статьи 6-1 Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» шестым абзацем предусмотрено, что при создании филиала (представительства) государственным предприятием дополнительно представляется документ, подтверждающий согласие уполномоченного органа по государственному имуществу (местного исполнительного органа) на создание филиала.
В связи с чем, экспертами рекомендуется учетную перерегистрацию, снятие с учетной регистрации филиала или представительства осуществлять исключительно при условии соответствующего согласия уполномоченного органа, поскольку данные вопросы связаны с уменьшением или увеличением финансирования деятельности государственного предприятия.
Вместе с тем, в соответствии со статьей 43 Гражданского кодекса, филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.
Филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.
Как известно, государственные предприятия подразделяются на виды - казенные предприятия и предприятия на праве хозяйственного ведения.
Так, в соответствии со статьей 1 Закона «О государственном имуществе» казенным предприятием является коммерческая организация, наделенная государством имуществом на праве оперативного управления, а государственным предприятием на праве хозяйственного ведения - коммерческая организация, наделенная государством имуществом на праве хозяйственного ведения и отвечающая по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом.
Как видно, в первом и во втором случае государственное предприятие наделяется определенным государственным имуществом, собственником которого остается государство.
Учитывая, что структурные подразделения юридических лиц наделяются имуществом юридических лиц их создавших, в рассматриваемом случае имуществом государственных предприятий, требование предварительного согласия уполномоченного органа по государственному имуществу считаем целесообразным.
Соответствующая компетенция уполномоченного органа по государственному имуществу установлена статьей 14 Закона «О государственном имуществе» - дает согласие республиканскому государственному предприятию на отчуждение или распоряжение иным способом закрепленным за ним имуществом (за исключением продажи произведенной им продукции), создание филиалов и представительств, а также на передачу и списание дебиторской задолженности.
Аналогичное требование установлено статьей 145 Закона Республики Казахстан «О государственном имуществе» государственное предприятие на праве хозяйственного ведения вправе с письменного согласия уполномоченного органа по государственному имуществу (местного исполнительного органа) по представлению уполномоченного органа соответствующей отрасли создавать филиалы.
Вышеуказанное требование определяет порядок создания филиалов государственных предприятий.
В соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» учетная регистрация филиалов и представительств включает в себя проверку соответствия документов, представленных на учетную регистрацию, законодательным актам Республики Казахстан, выдачу им свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о филиалах и представительствах в реестр филиалов и представительств.
С учетом установленного порядка создания структурных подразделений государственного предприятия, проектом Закона вводится обязанность предоставления соответствующего документа, подтверждающий согласие уполномоченного органа по государственному имуществу (местного исполнительного органа) на открытие филиала.
Учитывая, что филиал не имеет имущественных прав на переданное ему имущество, при снятии его с учетной регистрации имущество переходит в распоряжение юридического лица.
Таким образом, в данном случае согласование не целесообразно.
2. Законопроектом в пункт 3 статьи 39 Гражданского кодекса Республики Казахстан предлагается внести поправки в части изменения названия реестра ввиду исключения понятия единого государственного регистра (реестра) юридических лиц (филиалов и представительств), соответственно, текст предлагается изложить в следующей редакции: «3. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров. При этом третьи лица вправе направлять юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров, так и по фактическому адресу».
Эксперт рекомендует соответствующую часть указанного пункта изложить следующим образом: «… третьи лица направляют почтовую и иную корреспонденцию юридическому лицу по одному из его официальных адресов». Данное объясняется тем, что, получатели корреспонденции могут требовать от третьих лиц направлять ее им по двум адресам, а в случае неполучения - принимать дискриминационные меры.
Как было указанно выше, предлагаемая редакция изменяется лишь в части наименовании реестра, другие поправки в действующую редакцию не вносятся. Вместе с тем, в действующей редакции четко указано, что «…юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса». Таким образом, данная норма не влечет негативных правовых последствий.
Приложение № 2 к справочному листу
Обоснования причин непринятия замечаний аккредитованных объединений субъектов частного предпринимательства по проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторыезаконодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
1. Проектом Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» (далее - проект Закона) вносятся поправки в ряд законодательных актов Республики Казахстан предусматривающие внесение сведений всех юридических лиц в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров.
Экспертами Евразийской промышленной ассоциации, ОЮЛ «Республиканская ассоциация горнодобывающих и горно-металлургических предприятий» и РОЮЛ «Союз товаропроизводителей и экспортеров Казахстана» (далее - эксперты) отмечается, что в таком реестре должны отражаться сведения о всех юридических лицах независимо от их организационно-правовой формы и видов деятельности, в том числе и о таких организациях, которые не связаны с бизнесом. Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров не будет соответствовать объему и характеру информации, которую предполагается отражать в таком реестре.
При этом в соответствии со статьей 1 Закон Республики Казахстан «О национальных реестрах идентификационных номеров», Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров - информационная система, предназначенная для осуществления регистрационного учета бизнес-идентификационных номеров. В свою очередь, бизнес-идентификационный номер - уникальный номер, формируемый для юридического лица (филиала и представительства) и индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность в виде совместного предпринимательства.
Согласно статье 34 Гражданского кодекса Республики Казахстан юридическим лицом может быть коммерческая организация, созданная в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива, а также некоммерческая организация, созданная в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами.
Название реестра не подразумевает и не обязывает юридические лица, в частности некоммерческих организаций осуществлять предпринимательскую деятельность, а напротив, бизнес-идентификационный номер служит средством индивидуализации юридического лица.
С принятием Закона Республики Казахстан «О национальных реестрах идентификационных номеров» введено понятие бизнес-идентификационного номера, который присвоен всем формам юридических лиц, в том числе и некоммерческим организациям.
Таким образом, изменение наименование реестра считаем не целесообразным.
2. Законопроектом предлагается часть третью пункта 6 статьи 42 Гражданского кодекса РК изложить в следующей редакции: «В случае внесения других изменений и (или) дополнений в учредительные документы организаций, не относящихся к субъектам частного предпринимательства, а также акционерных обществ, юридическое лицо извещает об этом регистрирующий орган в месячный срок».
Экспертами предлагается слова «а также акционерных обществ» исключить, соответственно, изложить в следующей редакции: «В случае внесения иных изменений и (или) дополнений в учредительные документы организации, за исключением субъекта частного предпринимательства, юридическое лицо извещает об этом регистрирующий орган в месячный срок».
Однако, законопроектом предусматривается отмена предоставления в процессе регистрации уставов (положений) субъектов частного предпринимательства и их филиалов и представительств, за исключением уставов (положений) акционерных обществ и их филиалов и представительств.
Учитывая, что требование о предоставлении устава для акционерных обществ не исключается, изменение редакции рассматриваемой нормы законопроекта не требуется.
3. Экспертами предлагается доработать поправки в статью 357-4 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» в части предлагаемых законопроектом санкций, предусмотренные частями второй и третьей с учетом принципа соразмерности наказания степени общественной опасности.
Предусмотренные законопроектом размеры санкции за предоставление в регистрирующий орган заведомо ложных сведений о местонахождении и не извещение регистрирующего органа об изменении местонахождения юридического лица, филиала, представительства юридического лица считаем справедливой мерой, поскольку эти действия являются предпосылками к лжепредпринимательству, что наносит более существенный урон как государству, так и третьим лицам.
Более того, указанная санкция связана с исключением требования о предоставлении при регистрации документа подтверждающего местонахождение юридического лица.
Соответственно государство, снижая нагрузку на предпринимателей при создании бизнеса, устанавливает механизм, стимулирующий предпринимателей на добросовестную деятельность.
Полагаем, что добросовестный предприниматель должен иметь заинтересованность в указании достоверных сведений о своем местонахождении и постоянной его актуализации (при изменении адреса), что является немаловажным фактором способствующих продвижению его товаров и услуг на соответствующем рынке.
Следует отметить, что на извещение регистрирующего органа об изменении юридического адреса законодательством установлен достаточный срок равный одному месяцу, при этом, данная процедура носит уведомительный характер.
4. Экспертами отмечается, что исключение требований по обязательному нотариальному удостоверению устава хозяйственного товарищества, представления нотариальной копии в регистрирующий орган могут повлечь негативные последствия при принятии данной нормы.
Отмена указанных требований обоснованно следующим.
Устав является учредительным документом юридического лица, регламентирующим порядок распределения прибыли, компетенцию руководящих органов и другие вопросы хозяйствующего субъекта.
Из полномочий органов юстиции, установление достоверности содержания учредительных документов не возможно.
В связи с чем, нецелесообразно устанавливать обязательную проверку достоверности и соответствия действующему законодательству содержания учредительных документов.
Кроме того, на сегодняшний день, несоответствие положений устава законодательству является одним из наиболее распространенных оснований отказа в регистрации юридических лиц, что создает барьеры на пути создания новых предприятий.
Мажилис Парламента
Республики Казахстан
к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» разработан в целях реализации положений Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858.
В пункте 2.2 Концепции правовой политики Республики Казахстан отмечено, что необходимо продолжить работу по упрощению регистрационных, разрешительно-лицензионных процедур, созданию барьеров для незаконного вмешательства государственных органов в деятельность коммерческих и некоммерческих организаций.
Одним из направлений на пути реализации указанных задач выступает совершенствование действующего законодательства Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств.
В послании Президента Республики Казахстан Н.А. Назарбаева народу Казахстана (г. Астана, 28 января 2011 года) «Построим будущее вместе!» отмечено, что в докладе Всемирного банка в 2010 году Казахстан признан лидером по проведению реформ в интересах бизнеса. В мировом рейтинге («Doing Business» по индикатору «Открытие предприятий») стран с наиболее благоприятным бизнес-климатом Казахстан занимает 59-е место среди 183-х стран мира.
Учитывая, что одними из факторов, влияющих на позицию Казахстана в приведенном рейтинге, является количество процедур необходимых для создания юридического лица и время, затрачиваемое для этого, предполагается дальнейшее упрощение процедур регистрации вновь создаваемых юридических лиц.
Таким образом, в целях повышения позиций Казахстана в рейтинге Всемирного Банка «Doing Business» по индикатору «Открытие предприятий» предлагается внести поправки в действующее законодательство Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств.
В целях упрощения процедуры создания юридического лица законопроектом предлагается:
- сократить сроки проведения государственной регистрации и перерегистрации;
- предусмотреть возможность электронной регистрации юридического лица;
- отказаться от требования предоставления справки об отсутствии налоговой задолженности в случаях, когда учредителем является юридическое лицо;
- отказаться от требования предоставления устава субъектов частного предпринимательства и положений об их структурных подразделениях и ряд других поправок.
Кроме того, в целях упрощения государственной регистрации юридических лиц законопроектом также предполагается исключить требование об обязательном нотариальном удостоверении учредительных документов (устава и учредительного договора) хозяйственных товариществ при первичной регистрации, что позволит снизить расходы учредителей юридического лица, связанные с затратами на оформление учредительных документов.
Нотариальное удостоверение учредительных документов хозяйственных товариществ изначально было введено в качестве механизма защиты от рейдерства (принудительного «захвата» действующего бизнеса). Однако данный механизм необходим лишь при изменениях, производимых в ходе осуществления деятельности юридического лица, в особенности при внесении изменений и дополнений в устав, и, следовательно, при всех случаях перерегистрации юридического лица, предусмотренных пунктом 6 статьи 42 ГК РК.
В этой связи законопроектом предусматривается установить требование о представлении нотариально удостоверенного документа, подтверждающего отчуждение (уступку) права выбывающего участника на долю в имуществе (уставном капитале) в соответствии с законодательством Республики Казахстан и учредительными документами, в случаях перерегистрации хозяйственных товариществ по основанию изменения состава участников.
Учитывая, что в соответствии с подпунктом 1) пункта 12 статьи 37 Налогового кодекса РК после завершения документальной проверки и погашения налоговой задолженности, задолженности по обязательным пенсионным взносам и социальным отчислениям в полном объеме ликвидируемое юридическое лицо одновременно представляет в налоговый орган по месту нахождения ликвидационный баланс, для упрощения процедуры регистрации прекращающего свою деятельность юридического лица законопроектом предполагается исключить нормы о предоставлении ликвидационного балансов, решений об их утверждении, документа подтверждающего снятие с учетной регистрации филиалов и представительств в регистрирующий орган.
В действующих законодательных актах РК отсутствуют нормы, детально регламентирующие порядок реорганизации юридических лиц.
В этой связи, законопроектом вносятся поправки в Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» регламентирующие детальный порядок проведения процедуры реорганизации юридических лиц.
Действующими законами процедура регистрации внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица и в положениях об их филиалах и представительствах регистрационная процедура не предусмотрена. Так, законопроектом предполагается регламентировать данную процедуру на законодательном уровне по регистрации внесенных изменений в учредительные документы некоммерческих организаций.
На сегодняшний день требования статьи 11 Закона РК «О национальных реестрах идентификационных номеров» и статьи 11 Закона «О частном предпринимательстве» устанавливают ограничения в получении информации о зарегистрированных юридических лицах.
Однако в соответствии с пунктом 3 статьи 18 Конституции Республики Казахстан государственные органы, общественные объединения, должностные лица и средства массовой информации обязаны обеспечить каждому гражданину возможность ознакомиться с затрагивающими его права и интересы документами, решениями и источниками информации.
В этой связи, в вышеуказанный законодательные акты предлагается внести поправки определяющие критерии к общедоступной информации, что в свою очередь, обеспечит доступ к информации о юридических лицах, филиалах и представительствах.
Принятие законопроекта не повлечет за собой негативных правовых и социально-экономических последствий, так как предполагаемые изменения направлены на совершенствование действующего законодательства Республики Казахстан.
Реализация законопроекта не повлечет дополнительных финансовых затрат из республиканского бюджета.
На основании изложенного Правительство Республики Казахстан вносит законопроект на рассмотрение Мажилиса Парламента Республики Казахстан.
ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА
к проекту постановления Правительства Республики Казахстан
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
«___»___________2011 года
О проекте Закона Республики Казахстан
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан
по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
Правительство Республики Казахстан ПОСТАНОВЛЯЕТ:
внести на рассмотрение Мажилиса Парламента Республики Казахстан проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».
Прогнозы возможных экономических, социальных, правовых, экологических последствий действия, принимаемого Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» разработан в контексте реализации положений Концепции правовой политики на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858.
Целью принятия законопроекта является упрощение создания и деятельности юридических лиц, их филиалов и представительств.
Принятие законопроекта повлечет положительные правовые и социально-экономические последствия, создаст благоприятные условия для развития предпринимательства в стране, повышение позиций Казахстана в рейтингах международных организаций.
Предлагаемые поправки позволят снизить финансовые и временные затраты предпринимательства на создание бизнеса ввиду исключения некоторых регистрационных процедур и внедрения возможности электронной регистрации юридического лица.
Меры по прощению порядка государственной регистрации юридических лиц будет способствовать увеличению количества субъектов предпринимательства, созданию новых рабочих мест, росту инвестиционной привлекательности отраслей экономики, что повлечет рост доходов населения и снизит уровень безработицы.
Принятие законопроекта не предполагает наступления негативных экологических последствий.
Результаты согласования
20.8.2011: Кенжегалиев А. Ш. (Управление регистрации юридических лиц) - согласовано без замечаний
20.8.2011: Бектенов О. А. (Комитет регистрационной службы и оказания правовой помощи) - согласовано без замечаний
к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»