В качестве одного из последствий принятия ПК авторы Концепции прогнозируют кардинальное изменение судебной системы: «нужно возродить арбитражные, а точнее экономические суды, преобразовав имеющиеся специализированные межрайонные экономические суды в просто экономические суды со своими инстанциями и наделив их специальным законодательством - речь идет о Предпринимательском процессуальном кодексе, который бы установил особый порядок разрешения экономических (хозяйственных) споров предпринимателей. Ведь не дело, когда один и тот же судья рассматривает и уголовные дела, и трудовые споры, да еще и экономические споры - нужны специализированные суды..».
Призыв противоречив: преобразовать «имеющиеся специализированные межрайонные экономические суды» или все-таки «нужны специализированные суды»? В рамках экономического судопроизводства уголовные, административные и трудовые споры не рассматриваются: «Специализированные межрайонные экономические суды рассматривают гражданские дела по имущественным и неимущественным спорам, сторонами в которых являются граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридические лица, а также по корпоративным спорам» (ч. 1 ст. 30 ГПК). Ситуация в судах первой инстанции действительно непростая. Объясняется она значительным количеством дел, тенденцией к увеличению числа споров, их возрастающей сложностью, а не отсутствием у судей конкретных знаний. М.К. Сулейменов в одном из интервью подтверждает: «...становление и укрепление среднего класса, развитие предпринимательства объективно влияют на формирование активной гражданской позиции ...за последние годы изменилось отношение людей к защите своих прав... теперь они начинают все активнее отстаивать попранные права ... Если у человека имеется собственность, он будет бороться за нее всеми силами»1. Во-первых, при сдаче квалификационных экзаменов и в практической работе подразумевается широкий профессиональный кругозор судьи.
_______________________________________________
1 Братусь Д.А. Цивильные заметки о защите гражданских прав // Юрист. - 2004. - № 6. - С. 22.
Во-вторых, районные и приравненные к ним суды методично и эффективно разделяют на уголовные и гражданские. Помимо экономических судов, сейчас функционируют административные, финансовые, военные, по делам несовершеннолетних. Перспек-тивным является предложение о создании специализированных патентных судов1. В-третьих, и официально, и в силу заведенного порядка узкая судейская специализация практикуется внутри коллегий (апелляционных, кассационных, надзорных). Следует продолжать это направление, не разрушая единство судебной власти. Долгим и трудным был путь правовой реформы, чтобы в одночасье отказываться от достигнутого2. Этап объединения различных судебных систем в единую ветвь власти (см. п. 3 ст. 75 Конституции) завершился с введением в действие ГПК3. Критику подобной организации правосудия сейчас нельзя признать продуктивной. Необходимо учитывать и исторический опыт: «Торговое право, материальное и формальное, создано для практических удобств. Между тем, его обособленность от гражданского права сама по себе создает практические неудобства, весьма чувствительные. При шаткости границ того и другого права торгующие весьма часто при заключении сделки остаются в неуверенности, действию какого права подчинится она. Торговый процесс рассчитан на ускоренное разрешение торговых дел по сравнению с гражданскими. Между тем, опыт всех стран, где существует торговая юрисдикция, показывает с очевидностью, что споры о компетенции занимают массу времени, отводы о неподсудности замедляют разрешение спорного дела. Торговый конкурс, существующий в некоторых странах рядом с гражданским, приводит к подобным же спорам в тот самый момент, когда своевременное принятие мер охранения только и было способно обеспечить интересы кредиторов»4.
_______________________________________________
1 Каудыров Т.Е. Гражданско-правовая охрана объектов промышленной собственности: Монография. - Алматы: Жеті Жарғы, 2001. - С. 104.
2 См.: Шайкенов H.A. Реформируя правовую систему, выполнять требования действующих законов (из доклада министра юстиции РК H.A. Шайкенова на заседании расширенной коллегии Министерства юстиции РК и президиума Верховного суда РК, 16.02.1995 г.) // Подвижник Права: Памяти Нагашбая Шайкенова (1947-2000). Т. 1. - С. 300-305.
3 С 01.07.1999 г. признаны утратившими силу Законы РК от 17.01.1992 г. «О порядке разрешения хозяйственных споров арбитражными судами Республики Казахстан» и «Об арбитражном суде Республики Казахстан».
4 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: в 4 т. Т.1. Введение. Торговые деятели. С. 83.
Изложенные замечания по-прежнему актуальны. В недавнем громком деле, инициированном сельским потребительским кооперати-вом, более полугода определялась подсудность иска о недействительности решения правительственной тендерной комиссии. Точка в этом вопросе была поставлена после направления жалобы в Высший Судебный Совет1. Известно множество подобных казусов хотя бы в 2011 г.
Истинная причина «бурного роста специализированных законов», «измельчания, дробления предметов законов» (п. 2 Концепции) кроется не в потере ГК своего значения (о какой «потере значения» вообще может идти речь?), а в неуемной и подчас бессмысленной нормотворческой энергии центральных и местных исполнительных органов (в критикуемом фрагменте следствие преподносится вместо причины). Доминируют распространенные заблуждения: закон решает проблемы, больше законов - больше порядка. В последние годы заметны усилия государства по системному преодолению этой напасти.
Принятие ПК не создаст абсолютно никаких «законодательных пределов и гарантий остановки» нормотворческой вакханалии. В этом не приходится сомневаться. Если ГК и другие крупные частноправовые акты (в области семейного, трудового права, арбитражного процесса и т.д.) в принципе могут быть едиными (одноуровневыми) регуляторами соответствующих общественных отношений, то ПК начисто лишен такой способности. После соединения в нем актов финансового (банковского, страхового и т.д.), корпоративного, инвестиционного, конкурентного и прочего специального законодательства не исчезнет потребность в регламентации на уровне приказов, инструкций, постановлений и других подобных документов. Наоборот, возникнет объективная необходимость в переосмыслении и кардинальной переработке имеющегося нормативного массива. Можно только догадываться, насколько качественным будет процесс «обновления», какие пертурбации вновь испытают наши многострадальные предприниматели, особенно малый и средний бизнес.
_______________________________________________
1 См. об этом: Сарсенов У.С. Коллективная ответственность - идеальная форма безответственности // Юрист. - 2010. - № 11. - С. 5-10 (интервью).
Авторы Концепции признают: «ПК будет устанавливать только основные начала осуществления отдельных видов пред-принимательской деятельности, а последующее детальное регулирование должно осуществляться в рамках специального законодательства» (п. 6). По сути, это означает заимствование модели двух- и трехуровневого регулирования, заложенной в ГК. Тогда насколько справедливы процитированные выше упреки? Что предлагается изменить в лучшую сторону? Какой «новый мир» планируется «построить» вместо успешно апробированного? Отсылочный характер норм ГК - нормальное явление. В Казахстане в отличие, например, от России все подотрасли гражданского права регламентируются системой актов из двух-трех ступеней (ГК - условно первый уровень). Такова особенность нашего гражданского права. Не со всем можно соглашаться, но разрушать в силу этого (впрочем, и любого иного) основания строгий порядок нельзя. Поскольку в Концепции прогнозируется нежелательное вмешательство в действующую модель («банковская сфера, строительство, транспорт и т.д. ... вообще могут выйти из сферы регулирования ГК, если будут приняты кодифицированные законы - Финансовый, Градостроительный, Транспортный кодексы и т.д.»), ничто не мешает предложить рекомендации по противодействию этой опасной тенденции. В обиходе понятия «кодекс» и «закон» считаются синонимами. Скоро бытовое восприятие станет юридической реальностью (без нюансов). Зачем принимать сомнительные своды, если больший эффект возымеет укрепление ГК? Нелогичность плана принятия ПК в предложенном обосновании напоминает борьбу с ветряными мельницами: с какой целью изымать из ГК ряд правил и «сводить» их в ПК, если они будут распределены по Финансовому, Градостроительному, Транспортному «и т.д.» кодексам? Желательно объединить усилия профессионального сообщества в противодействии необоснованным законодательным новеллам, а не потворствовать сиюминутным внутриполитическим умонастроениям.
Не «вид предпринимательства» устремляется к ««своим» законам» (п. 2 Концепции). Закон - форма. Предприниматели ведомы. Нет смысла доказывать обратное. «Инициатива» Национальной экономической палаты Казахстана «Союз «Атамекен», предложившей принять ПК, - яркое подтверждение. Критикуемый здесь контекст является глубоко ошибочным. Любое казахстанское министерство, любое солидное ведомство имеет «свой» закон. Это реалии сегодняшнего дня, которым разработчики Концепции не уделили внимания - «попутно (вскользь), а может быть, ненароком». Метко, с долей иронии подметил Ю.Г. Басин: каждый чиновник мечтает «что-нибудь разрешать». Исчезнут ли нормотворческие амбиции и подмеченные особенности мышления нашего чиновничества? Тенденции уверенного развития гражданского общества и правового государства в Казахстане позволяют быть оптимистом. Однако происходящие в этом направлении позитивные перемены никак не связаны с планами принятия ПК. Они вызваны принципиальными, уверенными и жесткими мерами по экономическому развитию, пропаганде юридических знаний, нравственному воспитанию.
Неправдоподобно звучит следующее утверждение: «основополагающий принцип хозяйствования о повышенной ответственности предпринимателя... реально... не применяется» (п. 2 Концепции). Как же так? Какая «реальность» имеется в виду? Для должника-предпринимателя установлена безвиновная ответственность, ограниченная действием обстоятельств непреодолимой силы (ч. 1 п. 2 ст. 359 ГК) или - в определенных случаях - договором (ч. 2 п. 2 ст. 359 ГК). Другие должники (не предприниматели) по общему правилу отвечают «за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины» (п. 1 ст. 359 ГК).
Принципы, условия, особенности гражданско-правовой ответственности установлены ГК. В Концепции данный факт игнорируется. В результате сделано нелогичное умозаключение: «Эти глобальные вопросы уже невозможно решить в специализированных законах, нужен правовой акт более высокого ранга - кодекс» (п. 2). Если институт ответственности несовершенен, что не вызывает сомнений и не является поводом для паники, почему бы не предложить улучшить его в ГК, то есть там, где этот институт закреплен? Зачем ломать имеющийся инструментарий в напрасной надежде создать лучший? Пути решения проблем обозначены в новейших отечественных исследованиях1. Полезен российский опыт и наработки в рамках других иностранных юридических систем.
_______________________________________________
1 См., например: Басин Ю.Г. Коммерческие корпоративные отношения и юридическая ответственность // Избранные труды по гражданскому праву. - Алматы: АЮ ВШП «Адилет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. - С. 135-162; Он же. Вина как условие ответственности за нарушение обязательства // Там же. С. 379-388; Он же. Определение размера убытков, подлежащих взысканию за нарушение обязательства внешнеэкономической коммерческой поставки // Там же. С. 397-407; Он же. Ответственность предпринимателей за согласованные действия, ограничивающие конкуренцию // Там же. С. 408-416; Сулейменов М.К. Защита гражданских прав // Избранные труды по гражданскому праву / Науч. ред. B.C. Ем. - М.: Статут, 2006. - С. 142-170; Диденко А.Г. О гражданско-правовой ответственности юридических лиц за согласованные действия // Избранное. (Постсоветский период). - Алматы: Юридическая литература, 2004. - С. 127-135; Ответственность в гражданском праве: Материалы междунар. науч.-практ. конф. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2006; Горячева Е.В. Ответственность предпринимателей за нарушение договорных обязательств: Дисс ... к.ю.н. - Алматы, 2004 и т.д.
Очень сомнителен вывод о недопустимости («по определению») нахождения в ГК норм, закрепляющих «основы взаимодействия предпринимателей и государства... начала функционирования объединений предпринимателей и др.» (п. 2 Концепции). Не могут находиться? Однако находятся! Без малого 17 лет оправдывают собственное высокое предназначение. Многозначительное и зловещее в своей неясности «и др.» можно оставить без комментария. В этом сокращении отсутствует должная («по определению») точность. Не могут «и другие» (то есть все остальные) нормы рекомендоваться к исключению из ГК. Это пожелание, выраженное в трех буквах, равносильно предложению об отмене ГК. Не «сгущаю краски», стараюсь следовать буквальной интерпретации, предельно ясно развивать положения анализируемого документа.
Печально, что Концепция упрекает ГК (не дай Бог - его разработчиков, но уж точно не абстрактного «законодателя») в неудачах «топорного» вмешательства в цивилистическую материю: «финансовые инструменты», равнопорядковые (по технике воплощения в законе) «производные финансовые инструменты», «свопы», «форварды», «фьючерсы» и т.д. Если эти явления в Концепции предлагается охватить «единой понятийной и методологической базой» и вычеркнуть из ГК, можно радоваться. Однако с точки зрения математики «перемена мест слагаемых» приводит к тому же результату.
Предлагаемая в Концепции структура ПК, заявленные в связи с его принятием новеллы, описание зарубежного опыта кодификации предпринимательского (торгового, коммерческого) законодательства выполнены не вполне объективно, что сразу «бросается в глаза». Доминирует постулат: цель оправдывает (освящает) средства. Первый порыв - подвергнуть критике этот метод, уверенно используемый «новаторами». Зачем? Если несостоятельность Концепции очевидна, изложенного достаточно.
3. Заключение
Концепция не предлагает для ПК уникальной основы. Ее разработчикам не удалось сформулировать критерии «четкого разграничения сферы действия ГК и ПК». Комментируемые выше положения «направлены на «зачеркивание» несомненных достижений юридической науки о понятиях правового регулирования и предмета правового регулирования»1. Тезисы Концепции, посвященные обустройству новой системы правосудия, представляются псевдореволюционными. Их реализация будет угрожать бесконечным реформированием ключевых звеньев правоохранительной системы страны. Принятие ПК в любом случае повлечет изменение правового климата. Пертурбации в правовой системе, оправданные в большей мере политическими, нежели экономическими обстоятельствами, обычно увеличивают опасения инвесторов по поводу риска обесценивания капиталовложений из-за действий государственных органов. Финансово-экономический анализ данного риска в Концепции (п. 10) абсолютно отсутствует. ПК, скорее всего, создаст критическую массу новых проблем, нежели решит накопленные.
Заявленные в Концепции перспективы при внимательном рассмотрении оборачиваются прямой противоположностью целям кодификации предпринимательского законодательства. Ошибки должны быть честно и открыто исправлены. Иначе Концепция вместе с ПК обречена на поругание. Позже никто не вспомнит о «поручении от 13.01.2011 года № 51-11.30». Под ударом общественного негодования окажется имя разработчиков Концепции (ПК) и всех, кто мог противодействовать созданию ПК, но ничего не сделал.
_______________________________________________
1 Гонгало Б.М. Предмет гражданского права. С. 7.
Принятие ПК в рамках комментируемых программных установок противоречит действующему законодательству1, а также устойчивому стремлению высшего руководства страны к искоренению коррупции, систематизации действующих нормативных правовых актов и упорядочению нормотворческой активности государственных органов.
Сторонники «предпринимательского права» как комплексной отрасли2 сейчас пожинают горькие плоды своих научных изысканий в этой области. Государственный аппарат не вник в детали научной полемики и не способен к этому - казахстанская цивилистическая школа, явно доминирующая (в сравнении с другими юридическими направлениями) в печати, не имеет своих авторитетных представителей (и покровителей) во властных структурах. Конституционалисты, теоретики, историки, криминалисты, процессуалисты, компаративисты... Цивилистов в государственном аппарате нет! Нет высшей школы, целенаправленно готовящей к служению Гражданскому праву3, нет системного сотрудничества по подготовке (усовершенствованию) кадров, например, с Российской школой частного права (обучение, например, в Гарвардском или Колумбийском университетах не ради повышения общего уровня правовой культуры, а собственно для прагматичных целей развития казахстанской правовой системы, как минимум, нелогично). В этом заключается один из ярких парадоксов нашего продвижения к Гражданскому обществу, не столь последовательного, как хотелось бы.
_______________________________________________
1 «Не могут быть одобрены ... концепции законопроектов, предусматривающие регламентацию общественных отношений, урегулированных действующим законодательством» (п.п. 1 п. 5 Правил организации законопроектной работы в уполномоченных органах РК, утв. постановлением Правительства РК от 21.08.2003 г. № 840).
2 См., например: Сулейменов М.К. Право как система: Монография. - Алматы: Зангер, 2011. - С. 263-281; Мороз С.П. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. - Алматы: Бастау, 2009; Она же. Практикум по предпринимательскому (хозяйственному) праву: Уч. пос. - Алматы: Бастау, 2009.
3 Её мечтал создать С.Б. Маркин и даже прилагал определенные усилия. Не успел...
Необходима новая, фактически и юридически обоснованная, теоретически и практически выверенная, честная и ясная Концепция. Ее «стержнем» может стать не отвлеченная и неосуществимая идея сбора и согласования между собой всех норм о предпринимателях в одном своде, а реальная потребность в защите прав, свобод и законных интересов предпринимателей в отношениях с государством. Гарантии свободы должны подкрепляться мерами ответственности. Отношения предпринимателей с потребителями и между собой можно сфокусировать в нормах, отсылающих к общему (гражданскому) и специальному законодательству. Потребуется другое название проекта и не столь высокий статус в иерархии нормативных правовых актов - обычный закон, а не кодекс.
Думается, объяснение попытки кардинально преобразовать национальную юридическую систему следует искать во внешнеполитической плоскости. Внутренние причины - обеспокоенность «отсталостью» местного законодательства, необходимость поддержки предпринимательства, модификация его нормативной основы применительно к современным финансово-экономическим вызовам и т.п. - второстепенны и во многом надуманы. Происходящее, видимо, заключается в стремлении сохранить «самоидентификацию» республики на фоне процессов, происходящих в рамках ЕврАзЭС. Вряд ли неудачно выбранный метод является генеральной линией - она не поддается влиянию фобий1. В любом случае важно помнить о принятых международных обязательствах и учитывать не только формальный опыт вековой давности заокеанских соседей, а соизмерять свои шаги с позицией ближайших друзей, с которыми Казахстан тесно связан общим историческим прошлым и единым, в обозримой перспективе, экономическим настоящим.
_______________________________________________
1 «Здесь очень комфортные условия для работы представителей всех государств и национальностей. Чем особенно выделяется Казахстан на всем постсоветском пространстве - это полным отсутствием фобий. Казахстан не боится большой России. Вот мы приезжаем на Украину, например, и там все время витают эти опасения, мол, Россия купит Украину. В Казахстане все совершенно по-другому, абсолютная открытость: приезжайте, инвестируйте, работайте. Наоборот, даже присутствует определенный рыночный страх у российских компаний перед казахстанскими. Казахстанские компании зачастую более подвижны, более креативны, более молоды, наконец» (Герман Греф. Стрелочник // Forbes Kazakhstan. - 2011, ноябрь. - № 3. - С. 80-81).
Доктор права, профессор
Кильский университет (Германия),
Тбилисский государственный университет
10 аргументов против Предпринимательского кодекса
Введение
С распадом Советского Союза и полным развалом социалистической плановой экономики, казалось бы, закончилась и эпоха теории хозяйственного права, которая даже в системе советского права не могла утвердиться и найти подходящее себе место. О причинах этого писалось много как в советской, так и в постсоветской юридической литературе, и даже краткий обзор этих суждений представляется излишним1.
С другой стороны, идея разработки предпринимательского кодекса Казахстана2 показывает, что концепция советского хозяйственного права пока еще жива, и попытки переименования ее в предпринимательское или коммерческое право представляют собой всего лишь попытки реанимации советского учения. Ссылка на опыт государств Запада (которые в силу исторических традиций имеют торговые кодексы - Германия, Франция)3, что якобы в них существует кодифицированное предпринимательское право, основана на неправильной интерпретации правового положения и вводит в заблуждение лиц, не знакомых с правовой системой этих стран. Например, новый предпринимательский кодекс Австрии, который с 1 января 2007 года вступил в силу, является новой редакцией старого Торгового уложения Австрии, а не новой кодификацией предпринимательского права, как это стараются показать в юридической литературе4.
_______________________________________________
1 См.: Сулейменов М.К. Право как система. - Алматы, 2011.
2 См.: в журнале Юрист. - 2011. - № 7. - С. 18-21.
3 Книпер Рольф. Проблемы внутренней дифференциации частного права, в кн.: Гражданское право в системе права. - Алматы, 2007. - С. 29-38.
4 См.: Гражданское право в системе права. - Алматы, 2007. - С. 544-547.
Поскольку возникла идея разработки предпринимательского кодекса, следует проверить обоснованность этой концепции и необходимость принятия такого закона в Казахстане - в стране, которая по данным международных организаций и экспертов имеет наилучшие показатели экономического роста и правовой стабильности среди стран региона.1 Возможно, с принятием предпринимательского кодекса у государства возникнет больше проблем, чем оно имеет в настоящее время. Опыт некоторых стран СНГ (например, Украины) показывает, что с принятием хозяйственного кодекса частный бизнес и правоприменительные органы сталкиваются с серьезными правовыми проблемами, которые подрывают основы правовой стабильности, прежде всего, частного бизнеса2.
В условиях рыночного хозяйства, свободы предпринимательства, частной собственности и свободы договора, регулирование предпринимательской (коммерческой) деятельности осуществляется в пределах как частного права, так и публичного. Поэтому следует проверить наличие нужды принятия этого закона отдельно по составным частям системы права. Необходимость кодификации предпринимательского права должна существовать или в частном, или в публичном праве.
_______________________________________________
1 Doing Business 2011, IFC/WB, Washington DC, 2011, P. 138.
2 См. выступление проф. Н.С. Кузнецовой на международной конференции в Алматы в сентябре 2011 года: http://civilista.ru/news.php?id=29
I. Аргументы из области частного права
Сердцевиной правовой системы, регулирующей предпринимательскую деятельность, является частное право. Оно призвано гарантировать участникам экономических отношений свободу договора, обеспечение исполнения заключенных договоров, свободу распоряжения собственностью и учреждения предприятий и т.д. В условиях плановой экономики все это отсутствовало, что привело к коллапсу данной экономической модели. В этой связи возникает следующий вопрос: соответствует ли частное право Казахстана признанным мировым стандартам рыночной экономики, и способствует ли оно развитию частной инициативы и предпринимательской активности? Если да, тогда автоматически отпадает необходимость разработки предпринимательского кодекса с точки зрения частного права.
1. ГК Республики Казахстан
Основополагающим законом частного права в Казахстане, как и во всех правопорядках континентальной Европы, является Гражданский кодекс (ГК РК), который содержит фундаментальные положения для предпринимательской деятельности, среди которых центральное место занимает принцип частной автономии. Конкретным выражением этого принципа в ГК РК являются:
- свобода предпринимательской деятельности,
- равноправие всех участников предпринимательства,
- свобода объединения и учреждения юридических лиц, в том числе и для предпринимательской деятельности,
- свобода договора, т.е. возможность заключить договоры свободно и свободно определять их содержание,
- свобода права собственности и др.
ГК РК содержит все правовые инструменты для осуществления и практической имплементации этих принципов: хорошо разработанную Общую часть ГК, соответствующее современному уровню развития вещное право, включая ограниченные вещные права, детально разработанное обязательственное право, которое предоставляет участникам предпринимательских отношений большой спектр отдельных договоров, апробированные средства обеспечения исполнения обязательств и систему деликтных обязательств.
Благодаря принципу свободы договора предприниматели имеют право в Казахстане заключить любой договор, даже такой, который не предусмотрен в ГК. Это полностью соответствует международному стандарту в этой области.
ГК РК давно утвердился в правовой практике, чему существенно способствует поддержка со стороны правовой науки, которая обеспечивает ГК многочисленной юридической литературой, начиная с учебников и заканчивая комментариями. Цивилистическая наука в Казахстане подготовила почву для успешной имплементации нового гражданского права и вносит большой вклад для дальнейшего его развития.
Таким образом, в области гражданского права нет никакой необходимости принятия предпринимательского кодекса, так как заведомо известно, что этот кодекс не может предложить ничего нового для улучшения правового положения предпринимателей или их предпринимательской деятельности.
2. Корпоративное право
Следующая составная часть частного права, регулирующая предпринимательскую деятельность - это корпоративное законодательство, предметом которого является создание и деятельность разного рода объединений лиц - корпораций, в том числе и для осуществления предпринимательской деятельности.
Соответствует ли корпоративное право Казахстана международным стандартам, и предоставляет ли оно субъектам предпринимательской деятельности возможность выбора организационно-правовых форм юридических лиц?
Корпоративное право Казахстана, как в ГК, так и в отдельных законах, например законе об акционерных обществах, содержит все организационно-правовые формы корпораций, известные в современном праве развитых стран1. Начиная с хозяйственных товариществ, где доминирующим является личная и неограниченная ответственность учредителей и участников этих товариществ, заканчивая хозяйственными обществами, в которых ответственность перед кредиторами ограничивается имуществом юридического лица, корпоративное право предоставляет большой выбор предпринимателям.
Отдельно следует выделить закон об акционерных обществах, многие положения которого были включены даже в модельный закон об акционерных обществах для стран СНГ. Нормы этого закона отражают уровень современного акционерного права и в существенных изменениях не нуждаются. Аналогичную оценку заслуживает и законодательство о ценных бумагах, которое было разработано на основе модельного закона о ценных бумагах для стран СНГ и в разработке которого принимали участие ведущие специалисты Западных стран.
Таким образом, корпоративное право не дает оснований для разработки предпринимательского кодекса, который объективно не в состоянии изменить (да и не надо) признанные стандарты в этой сфере.
_______________________________________________
1 См.: Карагусов Ф.С. Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан. - Алматы, 2011.
II. Аргументы из области публичного права
3. Невозможность закрытой кодификации
В отличие от частного права в публичном праве невозможно проведение закрытой кодификации, как это существует в форме гражданских кодексов. Поэтому совершенно закономерно, что публично-правовые, т.е. административно-правовые аспекты регулирования предпринимательской деятельности разбросаны в разных законах и касаются разных сфер регулирования экономики со стороны государства. В одном случае государство заинтересовано в получении как можно больше доходов в бюджет и повышает налоги, а в другом случае государство заинтересовано в развитии сельского хозяйства и предоставляет работникам сельского хозяйства субсидии. Соответственно этому часто меняется экономическая политика государства. Урегулировать все эти разнородные отношения в одном законе, даже если он будет называться кодексом, невозможно и нецелесообразно.
Многоаспектностью и разнородностью публично-правовых (административно-правовых) отношений объясняется то обстоятельство, что даже в государствах классической кодификации права, каковыми являются Германия, Франция, Австрия и т.д., публичное (административное) хозяйственное право не кодифицировано в форме единых кодексов. Как в Казахстане, так и в этих странах административно-правовые аспекты регулирования хозяйственной деятельности разбросаны по отдельным законам1.
_______________________________________________
1 Например, в Германии в форме отдельных законов или Положений регулируются вопросы лицензирования ремесленников, государственных заказов и т.д. Jan Ziekow, Оffentliches Wirtschaftsrecht, 2. Aufl. 2010.
Таким образом, публично-правовое, административно-правовое регулирование хозяйственной деятельности в Казахстане, что выражается в наличии множества специальных законов, как например, законы «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности», «О лицензировании», «О субсидиях и компенсационных мерах» и т.д., полностью соответствует международному опыту и признанной практике в других государствах1. С этой позиции необходимость разработки предпринимательского кодекса, охватывающего все публично-правовые аспекты хозяйственного права, также не существует.
_______________________________________________
1 См. на примере Германии: Jan Ziekow, Оffentliches Wirtschaftsrecht, 2. Aufl. 2010.
4. Нецелесообразность закрытой кодификации
Отсутствие закрытой кодификации в публичном праве объясняется также нецелесообразностью регулирования всех аспектов экономической политики государства в одном едином законе. Экономическая политика охватывает такой большой спектр вопросов и сфер деятельности, что концентрация всех их в одном законе существенно сузит гибкость государственных органов в процессе принятия политических решений по вопросам экономики.
Кроме того, политическая ответственность при имплементации специальных законов, как правило, лежит на отраслевых министерствах и ведомствах, и с учетом изменений экономической политики с их стороны инициируются законодательные изменения. Изменение специальных законов, как правило, происходит безболезненно, в отличие от изменений крупных кодифицированных законодательных актов. Поэтому государства Запада предпочитают иметь отдельные специальные законы по вопросам экономической политики. По этой логике в одном законе не должны быть урегулированы процедура проведения приватизации и порядок выдачи лицензии на осуществление определенной деятельности. Нецелесообразно урегулировать процедуру выдачи лицензии на перевозку пассажиров и на производство фармакологической продукции в одном законе.
Если представители правительства знали бы, с какими трудностями они столкнутся в случае принятия предпринимательского кодекса, они никогда не поддержали бы эту идею.
5. Переподготовка государственного аппарата
Принятие предпринимательского кодекса связано с необходимостью переподготовки государственного аппарата, и прежде всего тех ведомств, которые занимаются экономической политикой и готовят соответствующие политические и правовые решения в той или иной области экономики.
В отличие от законов из области частного права принятие публично-правовых законов, как правило, влечет за собой необходимость реорганизации государственного аппарата и переподготовки сотрудников государственных служб. Кроме этого, для имплементации каждого нового закона необходима подготовка целой массы подзаконных актов.
В этой связи естественно возникает вопрос о целесообразности проведения таких крупномасштабных реформ. Представители теории экономического анализа права однозначно ответили бы негативно, поскольку финансовые затраты будут намного превышать ожидаемый позитивный результат.
III. Аргументы с точки зрения правовой стабильности
6. Опасность подрыва правовой стабильности
Печальный опыт проведения псевдоэкономических реформ в Советском Союзе в восьмидесятых годах прошлого столетия посредством одноразовой отмены нескольких тысяч нормативных актов, регулирующих разные области и отрасли экономической жизни, является наглядным доказательством того, какую угрозу создает правовой стабильности необдуманная и необоснованная отмена законодательных актов, принятых в течение нескольких десятилетий.
Защита интересов предпринимателей выражается, прежде всего, в обеспечении стабильности правовой системы, а не в постоянном изменении этой системы и разработке законодательных актов, которые не имеют аналогов в других экономически развитых странах.1 Система законодательства Республики Казахстан за годы государственной независимости сформировалась, к ней привыкли и приспособились предприниматели, и революционное изменение этой системы напрямую угрожает правовой стабильности.
_______________________________________________
1 Следует отметить, что торговые (или предпринимательский в Австрии) кодексы не аналог хозяйственному (предпринимательскому) кодексу по той концепции, которая предлагается в Казахстане. См.: в журнале Юрист. -2011. - № 7. - С. 18-21.
7. Война законов
Многие вопросы, которые, по мнению инициаторов проекта предпринимательского кодекса, должны быть включены в этот кодекс, уже предусмотрены в ГК или в других законах.
Оставление этих законодательных актов в силе с одновременным принятием предпринимательского кодекса чревато появлением другой проблемы, которая в не меньшей мере угрожает правовой стабильности: это существование параллельных, дублирующих друг друга и, как правило, противоречащих друг другу законов, что чрезвычайно осложняет правоприменительную практику.
Негативные последствия этого явления особенно чувствуются в экономической жизни, где от конкретных предложений законов зависят судьбы крупных финансовых интересов.
IV. Аргументы из области правовой науки