IV. Анализ предлагаемых проектом нормативного правового акта
способов, механизмов, подходов к разрешению поставленных
проблемных вопросов, возможных последствий от принятия тех или
иных способов разрешения проблемных ситуаций
1. Проверка на соответствие проекта Закона Конституции Республики Казахстан, нормативным правовым актам вышестоящих уровней, международным обязательствам Республики Казахстан.
Нормы настоящего законопроекта находятся в соответствии с подпунктами 1), 2), 3) и 4) пункта 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан:
«3. Парламент вправе издавать законы, которые регулируют важнейшие общественные отношения, касающиеся:
1) правосубъектности физических и юридических лиц, гражданских прав и свобод, обязательств и ответственности физических и юридических лиц;
2) режима собственности и иных вещных прав;
3) основ организации и деятельности государственных органов и органов местного самоуправления;
4) налогообложения, установления сборов и других обязательных платежей».
Анализ законопроекта показал, что представленный законопроект соответствует действующим нормативным правовым актам и международным обязательствам Республики Казахстан.
2. Оценка социальных, экономических, научно-технических, экологических и иных последствий принятия проекта Закона.
Для Республики Казахстан вопросы, связанные с индустриально-инновационным развитием страны, вхождением в число 50 наиболее развитых стран мира, привлечением инвестиций и обеспечением занятости населения представляются весьма важными и актуальными.
Специальные экономические зоны выполняют функции привлечения инвестиций, развития рыночных отношений, поднятия отраслей экономики, развития неразвитых районов. Поэтому процесс совершенствования законодательства Республики Казахстан о специальных экономических зонах будет способствовать созданию более благоприятного инвестиционного климата в Республике Казахстан в целях реализации стратегических задач развития нашего государства. Следовательно, с развитием специальных экономических зон будет неизменно улучшаться социально-экономическая ситуация. Что касается оценки экологических последствий в случае принятия законопроекта здесь сразу следует подчеркнуть условный характер данного параметра, поскольку даже самая лучшая оценка с точки зрения технико-экономического обоснования проекта не сможет реально предсказать будущие экологические последствия в планируемом регионе, где будут функционировать специальные экономические зоны.
3. Определение наличия условий для совершения коррупционных правонарушений в связи с принятием проекта Закона.
Анализ законопроекта показал, что каких-либо явных условий для совершения коррупционных правонарушений в связи с его принятием не обнаружено.
4. Определение наличия причин и условий для ущемления права на гендерное равенство в связи с принятием проектов нормативного правового акта.
Каких-либо причин и условий, влекущих ущемление права на тендерное равенство, в положениях законопроекта не содержится.
5. Определение перечня нормативных правовых актов, подлежащих уточнению при условии принятия проекта.
В связи с принятием законопроекта будут внесены изменения в следующие нормативные правовые акты:
- Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс Республики Казахстан);
- Закон Республики Казахстан от 21 июля 2011 года «О специальных экономических зонах».
6. Характеристика научной проработанности норм проекта Закона, выработка научно обоснованных предложений по улучшению законодательной базы.
В целях усиления научной проработанности и улучшения нормативного содержания эксперты отмечают следующее.
1) Законопроектом предлагается отнести к компетенции Правительства Республики Казахстан (статья 4 Закона Республики Казахстан «О специальных экономических зонах») утверждение типовых договоров временного возмездного пользования путем аренды и субаренды земельных участков, находящихся в частной собственности на территории специальной экономической зоны, которое предполагает внесение дополнения двумя подпунктами. По мнению экспертов, в целях исключения дублирования, лаконичным представляется дополнение статьи 4 Закона Республики Казахстан «О специальных экономических зонах» одним подпунктом в следующей редакции: «10) утверждение типовых договоров временного возмездного пользования (аренды, субаренды) земельных участков, находящихся в частной собственности на территории специальной экономической зоны;».
Учитывая, что статья предусматривает 9 подпунктов, последним из которых определено выполнение иных функций, возложенных на негр Конституцией Республики Казахстан, Законом Республики Казахстан «О специальных экономических зонах», иными законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан, представляется целесообразным данный подпункт пронумеровать подпунктом 10), тогда как предлагаемый внесению подпункт 10) изменить на подпункт 9).
2) В соответствии с положением пункта 5 статьи 18 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» о том, что нумерации подпунктов в пунктах и пунктов в статьях, соответственно, самостоятельны, в пункте 1 статьи 1 законопроекта следует упорядочить нумерацию подпунктов, содержащих поправки в отдельные статьи Налогового Кодекса Республики Казахстан.
3. Принимая во внимание то, что структура статьи 8 Закона Республики Казахстан «О специальных экономических зонах» состоит из пунктов, необходимо в абзаце первом подпункта 2) пункта 2 статьи 1 законопроекта, предусматривающем внесение дополнения в вышеуказанную статью Закона, слово «подпункт» заменить словом «пункт».
В целях завершения мысли разработчика предлагается абзац 5 пункта 3 перенести на один абзац выше.
В связи с дополнением данной стати пунктами 4-1 и 4-2 требует уточнения редакция пункта 5.
4. Также целесообразно исключить из законопроекта пункт 3 статьи 1, предусматривающий дополнение Закона Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года «О введении в действие Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс)» статьей 57, ввиду того, что указанная статья ранее уже была внесена в данный законодательный акт Законом Республики Казахстан от 21 июля 2011 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам специальных экономических зон».
В интересах улучшения законодательной базы анализируемого законопроекта внимание его разработчиков уместным будет обратить на следующие обстоятельства.
1) Согласно требованиям Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» к проекту Закона надлежит прилагать пояснительную записку с обоснованием необходимости принятия, с развернутой характеристикой целей, задач, основных положений законопроекта.
Рекомендация: в процессе доработки проекта разработать пояснительную записку.
2) В соответствии с предусмотренной в Законе «О нормативных правовых актах» нормой при внесении законопроекта о внесении изменений и дополнений в действующее законодательство представляется сравнительная таблица прежней и новой редакций статей с соответствующим обоснованием вносимых изменений и дополнений.
Однако сравнительная таблица разработчиками данного законопроекта не подготовлена.
Рекомендация: в ходе доработки проекта закона нужно составить сравнительную таблицу.
Предложение экспертов, отсутствующее в законопроекте, предлагаемое внесению в Закон.
Учитывая существующие специальные экономические зоны («Бурабай», «Парк информационных технологий», «Морпорт Актау» и др.) представляется необходимым уточнение определения «орган управления специальной экономической зоны», данного в статье 1 Закона в части государственных учреждений местного исполнительного органа столицы, что не согласуется со статьей 6 «Компетенция местных исполнительных органов области, города республиканского значения, столицы» и статьей 17 «Создание органа управления специальной экономической зоны» Закона Республики Казахстан «О специальных экономических зонах».
Так, предлагается подпункт, 2) статьи 1 Закона Республики Казахстан «О специальных экономических зонах» изложить в следующей редакции:
«2) орган управления специальной экономической зоны - управляющая компания или государственное учреждение местного исполнительного органа области, города республиканского значения, столицы;».
В целом вносимые изменения и дополнения законопроекта являются исчерпывающими и вносят необходимые изменения и дополнения в действующее законодательство по вопросам специальных экономических зон
7. Выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права.
Настоящий законопроект разработан в соответствии с основополагающими конституционными и отраслевыми принципами права.
В частности, проект Закона соответствует пункту 2 статьи 1 Конституции Республики Казахстан:
«Основополагающими принципами деятельности Республики Казахстан являются:
Общественное согласие и политическая стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, решение наиболее важных вопросов государственной жизни демократическими методами».
Законопроект находится в соответствии с основными отраслевыми принципами права: законность, справедливость, равенство всех граждан перед законом, гуманизм и демократизм.
Учитывая то обстоятельство, что значительная часть анализируемого законопроекта ориентирована на регулирование налоговых отношений, уместным будет здесь отметить, что в рамках законопроекта нашли отражение следующие закрепленные в Налоговом кодексе Республики Казахстан специально-юридические принципы налогообложения:
- обязательности налогообложения;
- определенности налогообложения;
- справедливости налогообложения;
- единства налоговой системы;,
- гласности налогового законодательства.
8. Выявление явного или скрытого ведомственного или группового интереса, обеспечиваемого проектом Закона.
В законопроекте не усматривается присутствие явных ведомственных, групповых или иных интересов, противоречащих задачам нормативного регулирования.
9. Получение ответов на иные вопросы, вытекающие из проекта.
Разработчиками законопроекта иных вопросов перед экспертами не поставлено.
Выводы и предложения
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам специальных экономических зон» с учетом указанных замечаний и рекомендаций может быть внесен на дальнейшее рассмотрение.
| Директор | Баймаханов М.Т. |
| Института научной | д.ю.н. профессор, |
| экспертизы и анализа | академик HAH PК |
Эксперты:
Нуртаев Р.Т. д.ю.н., профессор
Мамонов В.В. д.ю.н.
Нурпеисов Д.К. д.ю.н.
Салимгерей А.А. к.ю.н.
ОБОСНОВАНИЕ
к заключению АО «Казахской гуманитарно-юридический институт» по научно-правовой
экспертизе проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и
дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан
по вопросам специальных экономических зон»
по вопросу внесения поправок на предмет предоставления льготных условий для участников специальных экономических зон в реализации своей продукции.
В соответствии статьей 150 Налогового Кодекса Республики Казахстан участникам СЭЗ предоставляются налоговые льготы в виде снижения КПН, 0 ставка по НДС, а также по социальному, земельному налогам.
По вопросу правового механизма изъятия земель, находящихся в частной собственности.
В соответствии с предлагаемой редакцией «земельные участки, находящиеся в частной собственности, на которых создается специальная экономическая зона, предназначенные для осуществления приоритетных и/или вспомогательных видов деятельности, вправе передаваться собственником земельного участка управляющей компании во временное возмездное пользование (аренду) в соответствии с типовым договором временного возмездного пользования (аренды).».
Управляющая компания в свою очередь «вправе передавать земельные участки, находящиеся в частной собственности, на которых создается специальная экономическая зона, предназначенные для осуществления приоритетных или вспомогательных видов деятельности, во временное возмездное вторичное пользование (субаренду) участнику специальной экономической зоны или лицам, осуществляющим вспомогательные виды деятельности, в соответствии с типовым договором временного возмездного вторичного пользования (субаренды).»
Т.е. нормы Законопроекта не предполагают изъятия земельных участков у собственников земель под создание СЭЗ, что уже исключает возможность спорных моментов.
| Заместитель Премьер-Министра Республики Казахстан - Министр индустрии и новых технологий Республики Казахстан |
А.Исекешев |
Письмо Научно-исследовательского института государства и права имени Гайрата Сапаргалиева от 12 октября 2012 года № 01/4-4817
Министерство индустрии и
новых технологий
Республики Казахстан
Министерство юстиции
Республики Казахстан
На Ваш № 20-06/4-4886 от 04 октября 2012 года направляем заключение дополнительной научной антикоррупционной экспертизы проекта Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам специальных экономических зон».
Также сообщаем, что согласно пункту 36 Правил проведения научной экспертизы, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 мая 2002 года № 598, в течение семи рабочих дней после получения заключения научной правовой, антикоррупционной, криминологической экспертиз государственные органы, в компетенцию которых входит рассмотрение вопросов, затрагиваемых в экспертном заключении, обязаны принять меры по рассмотрению данных замечаний и предложений и предоставить соответствующую информацию в Министерство юстиции Республики Казахстан.
Второму адресату направляем для сведения.
| Генеральный директор | Н. Турецкий |
Научно-исследовательский институт государства и права
имени Гайрата Сапаргалиева
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
дополнительной научной антикоррупционной экспертизы проекта
Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам
специальных экономических зон»
1. Общие положения
Организация и/или лицо, привлеченное организацией, проводившее научную экспертизу - Научно-исследовательский институт государства и права имени Гайрата Сапаргалиева
Отрасли законодательства - 120.000.000. Законодательство о государственном регулировании хозяйственной деятельности
Государственный орган - разработчик - Министерство индустрии и новых технологий Республики Казахстан
Предмет и цели научной антикоррупционной экспертизы
Целями анализа коррупциогенности проекта нормативного правового акта являются:
выявление в проекте нормативного правового акта коррупционных факторов и норм (дефектов норм), создающих возможности совершения коррупционных действий и (или) решений;
рекомендации по устранению коррупционных факторов и устранению (коррекции) коррупциогенных норм.
Предметом экспертизы являются нормы представленного законопроекта.
Наименование проекта нормативного правового акта - проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам специальных экономических зон» (далее - законопроект)
Назначение проекта нормативного правового акта - законопроект разработан в целях реализации поручения Главы Государства и поручения Первого заместителя Премьер-Министра Республики Казахстан Ахметова С.Н. по вопросу реализации проекта «Строительство четырех городов-спутников г. Алматы в Алматинской области» в части создания специальной экономической зоны (далее - СЭЗ) на земельных участках, находящихся в частной собственности, а также реализации Указов Президента РК: «О создании специальной экономической зоны «Сарыарка» от 24 ноября 2011 года № 181, «О создании специальной экономической зоны «Павлодар» от 29 ноября 2011 года № 186, «О создании специальной экономической зоны «Хоргос-Восточные ворота» от 29 ноября 2011 года № 187 и «О создании специальной экономической зоны «Национальный индустриальный нефтехимический технопарк» от 19 декабря 2007 года № 495.
Основной идеей законопроекта является создание условий для эффективного функционирования СЭЗ.
Структура проекта нормативного правового акта - законопроект состоит из двух статей: в первой статье законопроектом предусматривается внесение поправок в Кодекс Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», Законы Республики Казахстан от 21 июля 2011 года «О специальных экономических зонах», от 10 декабря 2008 года «О введении в действие Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», во второй статье определяются срок и порядок введения в действие законопроекта.
2. Описание проблемных вопросов, на решение которых направлен проект нормативного правового акта, в том числе: оценка обоснованности и своевременности принятия проекта нормативного правового акта.
Разработка и принятие представленного законопроекта обоснованны и своевременны и будут способствовать повышению эффективности правового регулирования в данной сфере с учетом замечаний и рекомендаций, данных в экспертизе.
3. Описание всех известных и эффективных способов, механизмов, подходов к разрешению проблемных вопросов, на решение которых направлено принятие нормативного правового акта, в том числе применявшихся на разных исторических этапах, зарубежной практике, а также описание смежных сфер правоотношений и влияния на них в виде последствий от принятия нормативного правового акта.
Разработка проблемных вопросов, поднятых разработчиком законопроекта, не имеет аналогов в литературных источниках, интернет - ресурсах и носит национальный характер. Последствия от принятия законопроекта будут носить положительный характер с учетом рекомендаций.
4. Анализ предлагаемых проектом нормативного правового акта способов, механизмов, подходов к разрешению поставленных проблемных вопросов, возможных последствий от принятия тех или иных способов разрешения проблемных ситуаций, в том числе ответы на вопросы, поставленные перед научной антикоррупционной экспертизой.
С учетом замечаний и рекомендаций научной антикоррупционной экспертизы, принятием данного законопроекта, получат дальнейшее положительное развитие социальные, экономические и политические последствия.
Документы, представленные для проведения научной экспертизы
| № | Наименование документов | на государственном языке | на русском языке |
| 1 | проект нормативного правового акта (количество статей) | представлен (2 статьи | представлен (2 статьи) |
| 2 | пояснительная записка к проекту нормативного правового акта (количество страниц) | представлена (2 страницы) | представлена (2 страницы) |
| 3 | сравнительная таблица к проекту нормативного правового акта при внесении проекта нормативного правового акта об изменении и дополнении в действующее законодательство с соответствующим обоснованием вносимых изменений и дополнений (количество страниц) | представлена (8 страниц) | представлена (9 страниц) |
| 4 | паспорт по оценке социально-экономических последствий действия принимаемого законопроекта | - | - |
| 4 | статистические данные по изучаемой проблеме (количество страниц) | - | - |
| 5 | иные материалы, касающиеся вопросов, затронутых в проекте нормативного правового акта (количество страниц) |
|
|
| 6 | иные вопросы, поставленные Организатором экспертизы (количество страниц) | - | - |
Сроки проведения научной экспертизы
| дата поступления проекта нормативного правового акта | 08 октября 2012 года |
| дата представления обновленного проекта нормативного правового акта |
|
| дата завершения (представления) научной экспертизы | 12 октября 2012 года |
| дата завершения (представления) перевода на государственный или русский язык |
|
Сведения об экспертах, проводивших научную экспертизу
1. Административный директор Научно-исследовательского института государства и права имени Гайрата Сапаргалиева, к.ю.н. Асатов М.Ш.
2. Управляющий директор Научно-исследовательского института государства и права имени Гайрата Сапаргалиева, к.э.н. СандрачукМ.В.
3. Главный научный сотрудник, д.ю.н., профессор Мауленов Г.С.
4. Главный научный сотрудник, д.ю.н., профессор Рустемова Г.Р.
5. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Бекбаев Е.З.
6. Старший научный сотрудник, к.э.н., доцент Ахмедина Р.З.
7. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Габбасов А.Б.
8. Старший научный сотрудник, к.ю.н. Кысыкова Г.Б.
9. Младший научный сотрудник Досмаганова А.Д.
10. Старший эксперт Илькеев А. А.
11. Старший эксперт Жанбурчинов Е.А.
Вопросы, поставленные перед научной антикоррупционной экспертизой
проектов нормативных правовых актов (замечания и рекомендации по
факторам коррупциогенности)
5. Нормы, способствующие совершению коррупционных правонарушений
1. В рамках первоначальной экспертизы было дано следующее замечание: «Законопроектом предлагается новая редакция статьи 150 Налогового кодекса, в подпункте 3) части 1 которой включены абзацы семнадцать, тридцать семь и сорок следующего содержания:
«оказание туристских услуг;
…
переподготовка и повышение квалификации специалистов высокой квалификации;
…
подготовка кадров по программам бакалавриата, магистратуры, докторантуры PhD;».
Указанные виды деятельности, сформулированные в пп.3) разработчиком в качестве видов деятельности, «соответствующих целям создания специальной экономической зоны», на самом деле таковыми не являются.
Так, согласно Указу Президента Республики Казахстан от 24 ноября 2011 года № 181 «О создании специальной экономической зоны «Сарыарка», приоритетными видами деятельности на территории СЭЗ в соответствии с целями их создания являются:
- производство продукции металлургической промышленности;
- производство готовых металлических изделий, машин и оборудования, автотранспортных средств, трейлеров, полуприцепов, компьютеров, электронной и оптической продукции, электрического оборудования;
- производство продукции химической промышленности, резиновых и пластмассовых изделий;
- производство строительных материалов и не металлической минеральной продукции.».
Согласно Указу Президента Республики Казахстан от 29 ноября 2011 года № 186 «О создании специальной экономической зоны «Павлодар» приоритетными видами деятельности на территории СЭЗ являются:
«1) производство продукции химической промышленности;
2) производство нефтехимической продукции, а также продукции сопутствующих смежных производств и технологий.».
Согласно Указу Президента РК от 29 ноября 2011 года № 187 «О создании специальной экономической зоны «Хоргос - Восточные ворота», приоритетными видами деятельности на территории СЭЗ являются:
«1) складское хозяйство и вспомогательная транспортная деятельность;
2) производство продуктов питания;
3) производство кожаной и относящейся к ней продукции;
4) производство текстильных изделий;
5) производство прочей неметаллической минеральной продукции;
6) производство продуктов химической промышленности;
7) производство готовых металлических изделий, кроме машин и оборудования;
8) производство машин и оборудования, не включенных в другие категории;
9) строительство в соответствии с проектно-сметной документацией зданий для организации выставок, музея, складских и административных зданий.»
Согласно Указу Президента Республики Казахстан от 19 декабря 2007 года № 495 «О создании специальной экономической зоны «Национальный индустриальный нефтехимический технопарк», приоритетными видами деятельности являются:
- строительство и эксплуатация комплексов, производств и установок мирового уровня для глубокой переработки углеводородного сырья, включающие этапы разработки бизнес-планов, технико-экономических обоснований, проектно-сметной документации, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы для обеспечения производства казахстанской базовой и с высокой добавленной стоимостью нефтехимической продукции, в том числе реагентов для нефтегазодобывающей отрасли;
- формирование современной высокотехнологической инфраструктуры для обеспечения эффективной деятельности нефтехимических производств;
- разработка и реализация маркетинговых, научно-исследовательских, научно-технических проектов и проведение технико-экономических, опытно-конструкторских работ по созданию и развитию новых инновационных нефтехимических производств и технологий;
- подготовка и переподготовка специалистов технического профиля для нефтехимической отрасли промышленности по международным стандартам.».
Как видим, в Указе Президента Республики Казахстан «О создании специальной экономической зоны «Национальный индустриальный нефтехимический технопарк» предусмотрена подготовка и переподготовка специалистов только технического профиля и только для нефтехимической отрасли промышленности по международным стандартам, а вовсе не по всему спектру специальностей. Реализация даже данного положения Указа Президента РК при отсутствии технических вузов в предполагаемых городах-спутниках, которые в период предусмотренных законопроектом налоговых преференций ещё только будут строиться, нереальна.
Ни в одном из вышеназванных Указов Главы государства «оказание туристских услуг, переподготовка и повышение квалификации специалистов, а также подготовка кадров по программам бакалавриата, магистратуры, докторантуры PhD» не определены в качестве приоритетных видов деятельности, соответствующих целям создания специальной экономической зоны.
В связи с расхождением данного законопроекта с вышеназванными Указами Президента Республики Казахстан о создании свободных экономических зон (коррупционный признак - коллизия нормативных правовых актов, создающие возможность совершения коррупционных правонарушений) абзацы семнадцать, тридцать семь и сорок подпункта 3) пункта 1 статьи 150 Налогового кодекса рекомендуем исключить. (Р. Ахмедина)
В предлагаемой редакции статьи 150 вызывают сомнения включение в перечень видов деятельности, соответствующих целям создания СЭЗ таких видов, как:
A) переподготовка и повышение квалификации специалистов высокой квалификации;
Б) маркетинговые исследования;
B) подготовка кадров по программам бакалавриата, магистратуры, докторантуры PhD;
Перечисленные виды деятельности не являются принципиальными для создания условий эффективного функционирования СЭЗ. Инвесторы вряд ли будут помещать инвестиции в перечисленные виды деятельности. Они не прибыльны, всегда были убыточны. Оставление их в перечне даст возможность для произвольного трактования со стороны госслужащих и совершения ими действий по своему усмотрению.
В Алматы достаточно вузов и НИИ, занимающихся перечисленными вопросами достаточно профессионально на протяжении многих лет. Создание новых вузов или центров неэффективно, нужно задействовать те, что имеются.
Наблюдаются такие коррупциогенные факторы, как пробел в регулировании и ложные цели и приоритеты, создающие возможность совершения коррупциогенных правонарушений. (Г. Рустемова)».
Данное замечание разработчиком законопроекта учтено.
Предлагаемая ранее разработчиком новая редакция подпункта 3) части 1 статьи 150 исключена, но её отдельные положения переформулированы в соответствии с целями законопроекта и включены в пункт 1 статьи 151-4 Налогового кодекса.
2. В рамках первоначальной экспертизы было дано следующее замечание: «Утверждение типовой формы договора рассматривается по двум аспектам: невозможность отступления участников отношений-сторон от заданных в типовой форме условий либо закрепление в договорах всех минимальных условий-требований, утвержденных в типовой форме.
В этой связи, поскольку вопрос затрагивает отношения владения, пользования и распоряжения частной собственностью в виде земельного участка на территории специальной экономической зоны, а также по существу признаются отношениями гражданско-правового характера, основным принципом которых является свобода договора, невмешательство в частные дела, неприкосновенность собственности, проект должен содержать нормы, предоставляющие право выбора участникам отношений - типовую или «собственную форму» договора аренды (субаренды).
Типовая форма устанавливается в большинстве случаях к отношениям публичного характера, в диспозитивных - такая форма может иметь только рекомендательный характер. Однако положения пункта 4-1 статьи 8 Закона «О специальных экономических зонах» императивно говорят, что отношения между управляющей компанией и собственником земельного участка регламентируются типовым договором.
Разработчик немного недопонимает концепцию категории «типовой договор». Так, во втором абзаце пункта 4-2 статьи 8 Закона «О специальных экономических зонах» говорится о том, что типовой договор может содержать условия о возможности перехода права собственности на земельный участок, а в первом абзаце императивно закрепляет обязательные условия типового договора. Говорится, что договор должен содержать обязательные условия аренды. Согласно гражданско-правовой терминологии каждый договор может считаться действительным при соблюдении существенных условий договора, в аренду - это предмет и цена (пункт 1 статьи 540 ГК РК).
Если для обеспечения действия закона Республики Казахстан необходимо принятие подзаконного нормативного правового акта, государственный орган-разработчик законопроекта с целью всесторонней проработки законопроекта одновременно вносит на рассмотрение государственных органов проекты подзаконных нормативных правовых актов, необходимые для реализации законопроекта (пункт 91-1 Регламента Правительства РК).
Все вышеуказанное может рассматриваться как неопределенность целей государственного органа-разработчика, а также неоднозначность содержательной части предлагаемых изменений в части утверждения типовой формы договора. Усматриваются ложные цели и приоритеты.
Рекомендуем определить концепцию типовой формы договора с учетом норм гражданского законодательства. Предусмотреть диспозитивный характер положений договора в зависимости от усмотрений сторон, типовую форму сделать императивной только в той части, в которой необходимо учесть интересы участников отношений, обеспечить соблюдение прав, к примеру, при упразднении специальной экономической зоны, времени и целей ее создания. Иные вопросы оставить на усмотрение сторон, поскольку вопрос затрагивает частную собственность. (А. Досмаганова)».
Данное замечание разработчиком законопроекта не учтено.
3. В рамках первоначальной экспертизы было дано следующее замечание: «Наниматель вправе с согласия наймодателя сдавать нанятое имущество в поднаем (субаренду), передавать свои права и обязанности по договору имущественного найма другому лицу (перенаем), предоставлять нанятое имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать эти права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ, акционерных обществ или взноса в производственный кооператив, если иное не установлено законодательными актами.
Договор о передаче имущества другим лицам не может быть заключен на срок, превышающий срок договора найма, (пункты 1, 2 статьи 551 ГК РК).
Однако положения части второй и третьей статьи 4-1 противоречат вышеуказанной статье ГК РК. Самостоятельно, без согласия собственника, управляющая компания не вправе передавать земельные участник в субаренду, содержание типового договора в данном случае будет противоречить законодательству, кроме того, субаренда возможна не на срок создания специальной зоны, а на срок основного договора аренды. Данные положения концептуальны.
В данном случае коррупциогенным фактором выступает коллизионность нормативных правовых актов. Рекомендуем исключить противоречие акту вышестоящего уровня. (А. Досмаганова)».
Данное замечание разработчиком законопроекта не учтено.
4. В рамках первоначальной экспертизы было дано следующее замечание: «В соответствии с подпунктом 5) статьи 1 Закона Республики Казахстан от 21 июля 2011 года «О специальных экономических зонах в Республике Казахстан», участник специальной экономической зоны - это юридическое лицо, осуществляющее на территории специальной экономической зоны приоритетные виды деятельности и включенное в единый реестр участников специальной экономической зоны.
Подпункт 7) статьи 11 Закона о СЭЗ гласит:
«7. На основании заключенного договора об осуществлении деятельности участник специальной экономической зоны прекращает деятельность своих обособленных структурных подразделений за пределами специальной экономической зоны.
Для участников специальной экономической зоны в сфере информационных и инновационных технологий допускается деятельность вне территории специальной экономической зоны, если иное не предусмотрено настоящим Законом.».
В данном случае, согласно определению понятия участника специальной экономической зоны, участник СЭЗ в сфере информационных и инновационных технологий осуществляет деятельность на территории СЭЗ и при этом, исходя из анализа контекста подпункта 7) статьи 11 Закона о СЭЗ, ему не запрещено иметь обособленные структурные подразделения за пределами специальной экономической зоны, то есть также осуществлять деятельность вне территории СЭЗ.
Таким образом, участник СЭЗ в сфере информационных и инновационных технологий должен осуществлять основную деятельность на территории СЭЗ и соответственно должен быть зарегистрирован в качестве налогоплательщика в налоговом органе на территории такой СЭЗ.
Вместе с тем, согласно вносимым законопроектом изменениям в Налоговый кодекс Республики Казахстан (пункты 1 и 2 статьи 150), организациями, осуществляющими деятельность на территории СЭЗ в сфере информационных и инновационных технологий, признаются юридические лица, во-первых как зарегистрированные в качестве налогоплательщиков по месту нахождения в налоговом органе на территориях СЭЗ, так и зарегистрированные в качестве налогоплательщиков по месту нахождения в налоговом органе; во-вторых, не имеют структурных подразделений.
То есть, в соответствии с вносимыми изменениями в Налоговый кодекс, участнику СЭЗ в сфере информационных и инновационных технологий не требуется осуществлять деятельность на территории СЭЗ, и при этом не допускается иметь структурные подразделения, что не соответствует вышеуказанным положениям Закона о СЭЗ. (Коллизии нормативных правовых актов) (А. Илькеев)».
Данное замечание разработчиком законопроекта учтено путем исключения нормы.
6. Системный анализ проекта позволил экспертам сформулировать
следующие рекомендации:
Рекомендаций не имеется.
Предложения по устранению выявленных пробелов в рассматриваемом
законопроекте
Предложений не имеется.
Общая оценка последствий принятия проекта нормативного
правового акта в части возможности совершения коррупционных
правонарушений
В случае учета замечаний риск совершения коррупционных правонарушений не возрастет.
Определение возможной эффективности борьбы с коррупционными
правонарушениями
В случае учета замечаний эффективность борьбы с возможными коррупционными правонарушениями будет повышаться.
Выводы и предложения
1. Представленный на дополнительную научную антикоррупционную экспертизу проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам специальных экономических зон» может быть внесен на дальнейшее рассмотрение с учетом замечаний.