Принципиально по-иному решается вопрос о подтверждении прав по бездокументарным ценным бумагам при их осуществлении и передаче. В первую очередь, теряет смысл требование о предъявлении подлинника ценной бумаги для получения исполнения по ней: такое право объективируется лишь записью в едином реестре, которую физически предъявить нельзя. В данном случае участники правоотношения (оба: эмитент и собственник ценной бумаги) обращаются к уполномоченному лицу, которое в силу своего статуса подтверждает наличие соответствующего обязательства эмитента.
Основываясь на содержании определенных законом публичных документов (устав эмитента, проспект выпуска ценных бумаг), эмитент и владельцы его ценных бумаг всегда знают, когда, как и в каких размерах первый должен исполнить по выпущенным им ценным бумагам.
Поскольку при обращении бездокументарных ценных бумаг не используются бумажные носители, то иными способами подтверждается и исполнение обязанностей эмитента по бездокументарным ценным бумагам. То есть уже невозможно требовать от кредитора передачи подлинника ценной бумаги должнику или учинения на ней погасительной надписи. Вместе с тем, в этом случае возможно предоставление кредитором расписки в получении исполнения полностью или в части (ст. 290 ГК).
Реестр держателей ценных бумаг не только удостоверяет наличие прав по эмиссионным ценным бумагам и позволяет эмитенту предоставить исполнение надлежащему кредитору. Посредством изменения содержания записей в реестре также можно передавать права по эмиссионным ценным бумагам. В частности, после того, как в реестр внесены данные о первых приобретателях эмиссионных ценных бумаг и объеме принадлежащих им имущественных прав (упрощенно говоря, о количестве приобретенных ими ценных бумаг), такие приобретатели вправе распоряжаться этими правами по своему усмотрению. Любой акт такого распоряжения подлежит фиксации в реестре, в противном случае он не будет считаться имевшим место, и правовые последствия не наступят.
Последующие изменения в составе держателей ценных бумаг либо информация о лицах, обладающих правами на ценные бумаги держателей, вносятся на основании специальных документов, прямо предусмотренных законом.
Изменение записи в реестре, когда меняется имя собственника ценных бумаг, означает юридическую передачу прав по соответствующим ценным бумагам. Именно передача, как правило, лежит в основании возникновения права по эмиссионной ценной бумаге.
Обращение бездокументарных ценных бумаг предполагает связь сторон соответствующего правоотношения (правообладателя и должника) с системой закона, который определяет статус профессиональных посредников на рынке ценных бумаг и устанавливает их дискреционные посреднические полномочия при обслуживании передачи и подтверждении ими прав по ценным бумагам, в том числе по международным сделкам. Причем современные технологии и современное правовое регулирование обращения бездокументарных ценных бумаг предполагают использование электронных систем передачи (а, следовательно, и подтверждения) прав по ценным бумагам.
На данном этапе электронные системы, в сущности, являются единственно целесообразными для современного оборота ценных бумаг, ибо только они обеспечивают максимальную скорость обработки и передачи данных. Поэтому можно прийти к выводу, что основной формой бездокументарных ценных бумаг, по крайней мере, обращающихся на организованных рынках ценных бумаг, является содержание электронных реестров (электронные счета ценных бумаг). Большое распространение получает в связи с этим концепция электронного документа. С неизбежностью возникает и вопрос о том, как соотносится эта концепция с понятием бумажного документа, заменит ли электронный документ бумажный носитель имущественных прав?
В казахстанском праве термин «электронный документ» используется в банковском законодательстве, регулирующем вопросы платежей и переводов денег, а также в Налоговом кодексе при регламентации форм и способов налоговой отчетности. При этом электронный документ определяется как сообщение (указание, распоряжение об отзыве либо приостановлении исполнения указания, либо любые другие сообщения), составленное в электронной форме с использованием программно-технических средств и содержащее электронную цифровую подпись (персональный идентификатор отправителя данного сообщения), либо как документ, имеющий силу отчетности. Т.о., электронный документ не подтверждает имущественных прав, а представляет собой форму выражения воли участников имущественного оборота, либо формы доведения информации до ее адресата. В соответствии с этим четко разграничивается объект гражданских прав (например, деньги на счетах), способ подтверждения прав на него (информация о принадлежности права, зафиксированная содержанием самого счета, идентифицируемого набором цифр и/или иных символов) и форма выражения воли по распоряжению данным объектом (например, электронный документ).
Вместе с тем, электронный документ подтверждает лишь волю субъекта, но он не может использоваться для удостоверения имущественного права, поскольку субъект права не будет правомерным правообладателем только в силу его заявления о своем имущественном праве: принадлежность имущественного права должна быть признанной другими участниками оборота. В этом заключается обязательный признак публичности оборотоспособного имущественного права, которое в отсутствие овеществленного инструмента должно удостоверяться специально уполномоченным и публично признаваемым субъектом.
Поэтому, если ценная бумага обеспечивает публичную достоверность удостоверяемого ею имущественного права, то электронный документ в силу изложенного не может заменить ценную бумагу в осуществлении ее функций, потому он и не может быть объектом гражданских прав.
Удостоверение прав по бездокументарным ценным бумагам должно отвечать следующим критериям в совокупности:
1) система реестров держателей ценных бумаг является одним из видов публичных реестров удостоверения субъективных имущественных прав;
2) формирование и ведение реестров осуществляется профессиональными усилиями специально лицензированного субъекта рынка;
3) субъект, который ведет определенную систему реестров, как правило, не может удостоверять имущественные права, принадлежащие ему самому, или по которым он сам является должником; и
4) содержание реестра удостоверяет определенное субъективное имущественное право, принадлежащее третьим лицам.
Таким образом, основываясь на содержании ст. 115 ГК, более корректным было бы определить, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой удостоверяемые особым способом имущественные права в области привлечения, перераспределения и обратной выплаты денег, привлекаемых субъектами гражданского оборота в форме заемного или акционерного (собственного) капитала для осуществления предпринимательской деятельности. Способом удостоверения (подтверждения) таких имущественных прав, как уже отмечалось, является запись в специальном реестре, совершенная в соответствии с установленными требованиями к указанию содержания удостоверяемого права и субъекта этого права.
В связи с этим в первую очередь возникает обоснованный вопрос о том, чем подтверждается содержание и объем притязания по бездокументарным ценным бумагам. Действительно, прежде соответствующая информация содержалась в тексте документа, определяемого ценной бумагой. Теперь же с исчезновением такого документа участники оборота должны получить взамен что-то, к чему можно было бы обращаться за выяснением содержания и объема субъективных имущественных прав соответствующих владельцев ценных бумаг.
В данном случае необходимо учитывать, что возможность выпускать бездокументарные ценные бумаги в настоящее время применима только в отношении эмиссионных ценных бумаг, чаще всего размещаемых и, как следствие, обращающихся среди заранее неопределенного круга лиц, т.е. предназначенных к свободному обращению. В связи с этим вышеупомянутая информация должна фиксироваться в каких-то публичных документах, доступных для свободного ознакомления с ними. В частности, представляется, что содержание имущественных прав по бездокументарным эмиссионным ценным бумагам определяется законом и содержанием соответствующих публичных документов общества, составленных и представленных для свободного ознакомления с ними неограниченному или заранее определенному кругу лиц в соответствии с требованиями законодательства. В зависимости от вида эмиссионных ценных бумаг и способа их размещения такими документами могут быть устав акционерного общества, устав и проспект эмиссии, либо устав, проспект эмиссии и соответствующие решения органов эмитента, принятые в рамках их полномочий.
Распределение риска в правоотношениях по бездокументарным ценным бумагам.
Принципиально иным образом решается и вопрос о рисках в процессе обращения бездокументарных эмиссионных ценных бумаг. Такое обращение становится возможным только при наличии эффективной инфраструктуры рынка ценных бумаг, основывающейся на взаимодействии составляющих ее элементов с четким разделением функций и полномочий по обеспечению сохранности и надлежащей передачи прав по ценным бумагам, а также осуществлению расчетов по сделкам с ними. В этих условиях бумажные носители имущественных прав на рынках капитала утратили свою актуальность. Эмитенты и инвесторы доверяют свои активы профессиональной инфраструктуре, формирование и функционирование которой находится под жестким и постоянным надзором государства и внутренним контролем со стороны всех и каждого элемента этой инфраструктуры. Причем и государственный надзор, и профессиональный контроль имеют одинаковое влияние на деятельность всей этой инфраструктуры: если хотя бы один ее элемент даст сбой, лихорадить начнет всю систему, крайним последствием чего может стать тотальный развал рынка, а, значит, экономическим и политическим кризис в государстве. Это и является основным риском, который можно охарактеризовать как системный, т.е. риск для всех участников системы делового оборота не просто потерять свои активы, но утратить возможность их скорейшего восстановления.
В то же время, надлежащее функционирование такой системы со всей очевидностью практически исключает такие риски, как невозможность получить исполнение по ценной бумаге, исполнение ненадлежащему субъекту, повторное исполнение по ценной бумаге, а также сама утрата ценной бумаги становится маловероятной.
Упомянутая инфраструктура функционирует за счет отлаженных связей ее многочисленных элементов, которые настолько связаны между собой жесткой последовательностью строго определенных действий, что обращающаяся внутри системы информация не может быть утрачена безвозвратно. Всегда существуют механизмы ее восстановления, в том числе за счет ее изначального дублирования, сверки и безопасного хранения. Как уже отмечалось, чем прогрессивнее и эффективнее компьютерное обеспечение процессов, тем ниже соответствующие риски.
Кроме того, ненадлежащее функционирование системы уравновешивается также и правовыми нормами, регулирующими обязательства, в том числе из причинения вреда, предусматривающими ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств. Инвестор, поместив свои ценные бумаги на счет у уполномоченного профессионального участника рынка ценных бумаг, доверяет ему обеспечение их сохранности как в течение периода хранения, так и в ходе осуществления их передачи другим лицам. В сущности, утратить право на них инвестор не сможет, поскольку на законодательном уровне предусматривается раздельный учет имущества профессионального участника рынка ценных бумаг и ценных бумаг его клиента. В отличие от денег, помещаемых в банк, профессионал рынка ценных бумаг не может использовать размещенные у него ценные бумаги клиентов по своим операциям. В случае же его банкротства, ценные бумаги клиентов будут просто переведены на счета у другого лицензированного субъекта.
При передаче ценных бумаг в случае их отчуждения риск их потери также минимизируется тем, что профессиональные элементы этой системы контролируют последовательность и обоснованность действий друг друга, поскольку такая передача невозможна без применения очень четких и формальных процедур.
Единственным действительно существенным риском, имеющим место при функционировании такой системы, называется риск, связанный с расчетами по сделке. Такой риск действительно существует, особенно в условиях неустоявшейся экономики. Но, как представляется, он не связан с утратой прав на ценные бумаги. Скорее всего - это риск неплатежа, либо потери более высокого дохода от сделки (за счет введения сборов на операции с ценными бумагами, резкого изменения цены на ценные бумаги, ареста банковских счетов контрагента и др.). Законодательное распределение такого риска требует еще более тщательного изучения его природы, идентификации его природы, оснований и последствий.
Все эти случаи, а также множество иных возможных на рынке ценных бумаг ситуаций должны быть детально изучены и обсуждены участниками соответствующего делового оборота с тем, чтобы выработать эффективные механизмы обеспечения правомерных интересов всех субъектов рынков капитала.
Защита прав на ценные бумаги предполагает применение предусмотренных законодательством средств защиты имущественных прав, включая установление мер ответственности за нарушение этих прав.
В частности, законодательством установлены возможность предъявления виндикационного иска об истребовании из чужого незаконного владения ценных бумаг, выпущенных в форме документов. Применительно к защите интересов держателей ценных бумаг в форме документов и в бездокументарной форме возможна подача исков о признании прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения прав, признания сделки недействительной, а также иных исков.
Как мера, направленная на защиту интересов инвесторов, рассматривается и установление правила о разделении активов номинального держателя от ценных бумаг его клиента, помещенных этому номинальному держателю. Таким образом, в случае банкротства последнего имущество, принадлежащее его клиентами, не должно включаться в конкурсную массу и не используется для удовлетворения кредиторов банкрота.
В целом же функционирование современной инфраструктуры рынка ценных бумаг, а также системы осуществления сделок с ценными бумагами и регистрации прав на ценные бумаги сводит к минимуму вероятность мошенничества при осуществлении сделок с ценными бумагами, повышает степень гарантированности надлежащей оплаты за приобретенные ценные бумаги, обеспечивает более высокий уровень сохранности ценных бумаг, как документов, так и записей в реестрах и на счетах. При такой системе практически невозможным становится предложения к продаже ценных бумаг, эмиссии которых недействительны, либо которыми продавец распоряжаться не вправе, либо иные подобные случаи.
Эффективность функционирования системы во многом зависит от установления действенной мер ответственности за нарушение прав держателей ценных бумаг, а также требований к форме и содержанию профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В частности, риск ошибки или злоупотреблений со стороны профессиональных участников такой системы зависит от уровня их профессионализма и ответственности и снижается за счет законодательного установления системы взаимного контроля деятельности каждого такого профессионального участника.
Обращение ценных бумаг в системе современного организованного рынка ценных бумаг представляется практически полной гарантией того, что нарушение прав инвесторов по таким ценным бумагам невозможно со стороны эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг. Основанием для этого вывода является то, что процедура допуска ценных бумаг к размещению и обращению на таком рынке является довольно жесткой и контролируемой со стороны государства, профессиональных участников рынка и самих инвесторов. При таких условиях вероятность недобросовестности и мошенничества сводится к минимуму.
Вместе с тем, задача надлежащего урегулирования рисков, связанных с осуществлением сделок на таком рынке сохраняет свою актуальность в любом случае.
Одновременно с этим существует вероятность и таких рисков, которые можно охарактеризовать как наступление обстоятельств непреодолимой силы. К этой категории можно отнести:
- сбой электронной системы регистрации прав на ценные бумаги и сделок с ними, в результате чего повреждаются или уничтожаются записи о держателях ценных бумаг и о ценных бумагах;
- наступление иных форс-мажорных обстоятельств, в результате которых стали невозможными передача ценных бумаг, перечисление суммы оплаты за приобретенные ценные бумаги и др.
Таким образом, интересы инвестора могут пострадать в результате форс-мажорных обстоятельств, риск по которым должна принять на себя сама система регистрации прав на ценные бумаги, либо в результате ошибки профессиональных участников этой системы, которые в данном случае несут имущественную ответственность перед своим клиентами. Следует отметить, что в большинстве своем западные эксперты не рассматривают перечисленные обстоятельства действительным риском, поскольку, по их мнению, их наступление очень маловероятно: риск наступления форс-мажорных обстоятельств, связанных с функционированием системы, в развитых странах снижается к минимуму за счет технического и технологического совершенства программного обеспечения и коммуникаций.
Однако в Казахстане такой риск присутствует в большей степени, поскольку сама инфраструктура современного рынка ценных бумаг, позволяющая без особых затруднений интегрировать ее в систему международных рынков капитала, еще до конца не создана, а соответствующие технологии еще не отработаны.
Рекомендуемая литература:
1. Басин Ю.Г. О необходимости концептуальных изменений в ГК РК // В сб.: Гражданское законодательство Республики Казахстан. Под ред. Диденко А.Г. - Астана: Институт законодательства РК. - 2002. - Вып. 14;
2. Басин Ю.Г. Совершенствование законодательства о ценных бумагах // В сб. Гражданское законодательство Республики Казахстан: статьи, комментарии, практика. - Алматы, 2001. - Вып.11;
3. Сулейменов М.К., Карагусов Ф.С. О правовой природе бездокументарных ценных бумаг (Разъяснение НИИ частного права КазГЮА). / Алматы: Информационно-аналитический журнал «Рынок ценных бумаг Казахстана» №10, 2000;
4. Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. - М.: Статут, 1998;
5. Ткач А.Н. Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами // Банковское право (научно-практическое и информационное издание). - М., 2002. - № 1.
Основные нормативные правовые акты Республики Казахстан:
Гражданский Кодекс РК (Общая часть), принятый Верховным Советом РК, утвержденный Президентом РК 27 декабря 1994г. и введенный в действие с 1 марта 1995г. (с изменениями и дополнениями);
Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003г. «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и дополнениями).
Тема 5. Негосударственные эмиссионные ценные бумаги и государственные ценные бумаги: особенности целей и условий
выпуска и обращения.
Эмиссионные ценные бумаги.
Не все виды ценных бумаг обращаются на рынке ценных бумаг, не все они являются предметами сделок, осуществляемых на данном рынке. Такое различие в сферах обращения различных видов ценных бумаг обусловлено содержанием того правоотношения, формой которого выступает или может выступать ценная бумага. Вместе с тем, в какое-то время ценные бумаги были самой приемлемой формой, с учетом которой был создан очень емкий рынок, позволявший в короткие временнЫе промежутки обеспечить многократную, мобильную и надежную передачу имущественных прав между неограниченным кругом лиц.
Именно ценная бумага и дала название такому рынку, который своим функционированием позволяет решать важнейшие макроэкономические задачи, в том числе опосредует адекватное перераспределение капитала в отраслях национальной экономики и служит чутким индикатором ее состояния и перспектив развития. В связи с этим рынок ценных бумаг еще называют рынком капитала, поскольку участие в процессе обращения объектов этого рынка позволяет его субъектам быть (оставаться) капиталистами, заинтересованными не в получении потребительной стоимости, а в абсолютном обогащении, увеличении принадлежащей им стоимости. Той стоимости, которая измеряется исключительно деньгами, а ее увеличение достигается за счет владения ценными бумагами, которые покупаются и продаются упомянутыми субъектами на этом рынке.
Но не всякая ценная бумага могла быть объектом рынка капитала. Например, таковыми не являются товарные распорядительные документы, инструменты денежных рынков (чеки и векселя), депозитные сертификаты. Они не обращаются на рынке ценных бумаг.
Очевидное различие в целях использования тех или иных видов ценных бумаг обусловливает и специфику правового режима соответствующих видов ценных бумаг, применение различных требований к порядку и условиям их выпуска и обращения. В связи с этим появилась объективная потребность концептуально выделить объекты рынка ценных бумаг в самостоятельную категорию, которая могла бы идентифицироваться единым понятием. Причем эта потребность не является присущей только казахстанскому праву.
Необходимость в таком выделении нашла свое отражение и праве других развитых стран. Законодательство Германии, Франции, США и других государств четко разделяет объекты рынков капитала и формы денежных расчетов. Вместе с тем, в этих странах принятые основания для соответствующей классификации различаются. В одних государствах разделение проводится, основываясь на различии рынков обращения и, следовательно, на особенностях выпуска (эмиссии) различных видов ценных бумаг. В других, разделяя различные виды ценных бумаг в зависимости от сферы обращения, законодательство одновременно регламентирует и форму этих ценных бумаг. Оба подхода представляются неполными по следующим основаниям. Во-первых, критерий сферы обращения не предотвращает допуск на рынок ценных бумаг инструментов, не являющихся по своей природе объектом рынка капиталов. Во-вторых, для признания инструмента эмиссионной ценной бумагой принципиальным является выявление содержания правоотношения по конкретному виду ценных бумаг, его конкретной экономической функции как инструмента инвестирования в производство или предоставления долгосрочного долга под заявленную цель использования привлеченных средств.
Весь смысл таких классификаций заключается в том, чтобы установить особый правовой режим, и регулировать условия и юридические последствия обращения определенной категории объектов гражданских прав, которые по-разному называются в разных странах, но которые выполняют аналогичную экономическую функцию, своим обращением опосредуя перераспределение капиталов в отраслях экономики. В казахстанском законодательстве такие объекты обозначаются термином эмиссионной ценной бумаги (см. ст. 129 ГК РК, ст.1 Закона «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003).
Законодательство о рынке ценных бумаг предполагает серьезный уровень государственного регулирования и надзора по всем аспектам выпуска, размещения, обращения и погашения эмиссионных ценных бумаг. Это обусловлено тем, что вопрос о привлечении сбережений широкого круга граждан и временно свободных средств организаций посредством выпуска эмиссионных ценных бумаг, требует обеспечения правомерных интересов инвесторов в сохранности, прибыльности и возвратности своих инвестиций. Защита правомерных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг приобретает значение одного из основных критериев законодательного регулирования и государственного надзора на рынке ценных бумаг. Это с неизбежностью влечет за собой установление жестких процедур и условий.
Перечень видов эмиссионных ценных бумаг в различных странах, различаясь по объему, совпадает по сути. К ним, в частности, относят негосударственные эмиссионные ценные бумаги (акции, корпоративные облигации), различные виды государственных ценных бумаг (казначейские обязательства, государственные облигаций, иногда, как в Казахстане, - ноты центрального банка, и др.) и ценных бумаг международных финансовых организаций. То есть, как определяет казахстанское законодательство, это - ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии однородными признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для данной эмиссии условиях.
Указывая на то, что эти инструменты являются объектами рынка ценных бумаг, казахстанский закон отражает цель выделения эмиссионных ценных бумаг, допуская возможность обращения эмиссионных ценных бумаг на фондовых биржах и иных организованных рынках для публичной торговли ценными бумагами. Такой критерий является важным, поскольку именно он позволяет определить ту область, в которой будет применяться специальное законодательство о рынке ценных бумаг. Важнейшим содержанием этого законодательства является, как уже говорилось, такое регулирование выпуска эмиссионных ценных бумаг и торговли ими, которое исключает или минимизирует злоупотребление доверием инвесторов и их желанием получить доход от владения или перепродажи эмиссионных ценных бумаг, а также обеспечивает стабильное и эффективное функционирование инфраструктуры самого рынка ценных бумаг.
Важность этого критерия основывается на двух моментах: сущность правоотношения и юридическое обеспечение его реализации. Дело в том, что публичная эмиссия ценных бумаг дает возможность для быстрого привлечения больших объемов инвестиций, что является привлекательным для многих предпринимателей. Однако, поскольку инвестиции привлекаются под обещание их возврата и уплаты вознаграждения в виде процентов или дивидендов, то вопрос обеспечения этих обещаний или обоснованного ожидания этого вознаграждения принимает особое значение. В данном случае необходимо существование законодательно установленных механизмов, которые могли бы предоставить инвесторам возможность сделать правильное решение об осуществлении или сохранении своих инвестиций в эмиссионные ценные бумаги. Эти факторы обусловили то, что поведение участников правоотношений по эмиссионным ценным бумагам подлежит особому жесткому законодательному регулированию.
Другой целью такого специального регулирования и корректной идентификации эмиссионных ценных бумаг является необходимость предотвратить прецеденты, когда, преследуя цель привлечения инвестиций, определенные субъекты называют эмитируемые ими инструменты наименованиями денежных документов и на этом основании утверждают, что предметом выпуска являются не эмиссионные ценные бумаги, а платежные документы, а потому нормы законодательства о рынке ценных бумаг не применимы. Другим основанием для легальной дефиниции эмиссионных ценных бумаг является предупреждение и пресечение случаев, когда субъекты оборота эмитируют большое количество денежных документов (чаще всего, векселей) с основной целью их использования в сфере платежей, но в силу абстрактности этих инструментов используют их и для привлечения капиталовложений. Такие действия без сомнения приводят к существенным нарушениям прав инвесторов на рынке ценных бумаг и, в конечном счете, угрожают стабильности функционирования такого рынка. Поэтому, в сущности, речь идет о четком разграничении эмиссионных ценных бумаг и платежных документов, ибо оба этих вида финансовых инструментов материализуют право требования выплаты денег. И этот аспект актуален не только для казахстанского закона.
Таким образом, по содержанию правоотношения эмиссионные ценные бумаги рассматриваются как один из видов инвестиционных контрактов (о предоставлении долгосрочного долга или вложениях в капитал предприятия), в котором выделяется интерес инвестора в возврате суммы инвестиций и получении дохода от таких инвестиций, причем интерес, подлежащий особой защите по закону.
Именно в праве на особую защиту законных интересов владельцев эмиссионных ценных бумаг состоит значение выделения этих ценных бумаг в самостоятельную категорию. В данном случае такая защита предполагает соблюдение интересов правомерных владельцев эмиссионных ценных бумаг, подвергшихся ущемлению при манипулировании ценами на рынке со стороны третьих лиц, при некорректном или неправомерном раскрытии информации эмитентом и в некоторых других ситуациях. Практически это выражается в том, что суды должны отказывать в такой защите, если установят отсутствие эмиссионной ценной бумаги. Например, обоснованно считается, что акции некоммерческих организаций не являются эмиссионными ценными бумагами, поскольку не предполагают использование привлеченных инвестиций для извлечения предпринимательского дохода и не допускают возможности для получения дивидендов или иного дохода.
Видимое сходство эмиссионных ценных бумаг с ценными бумагами, используемыми при осуществлении платежей, представляет особую сложность. В практике развитых рынков и государств особая роль в необходимой идентификации эмиссионных ценных бумаг придается судам, ибо даже установленные законом критерии нельзя назвать однозначно разграничивающими эмиссионные ценные бумаги от денежных документов. В каждом конкретном случае может возникнуть необходимость определять суть правоотношения (наличие «инвестиционного контракта»), основания выпуска ценной бумаги и другие аспекты с тем, чтобы установить наличие эмиссионной ценной бумаги или денежного документа. Вместе с тем, наиболее целесообразным представляется установление определяющих критериев эмиссионных ценных бумаг и исчерпывающее законодательное перечисление их видов.
Важность выяснения сути соответствующего правоотношения по эмиссионной ценной бумаге (т.е. содержания притязаний правомочного по ней субъекта) усматривается в связи с вопросом применения конкретных правовых форм к упомянутым «инвестиционным контрактам». Мы уже говорили о том, что современный рынок ценных бумаг уже не предполагает обращение на нем финансовых инструментов в форме бумажного документа. В связи с этим собственно ценные бумаги уже не являются объектами рынка ценных бумаг, поскольку законодательство большинства стран уже не разрешает выпуск эмиссионных (или инвестиционных) ценных бумаг в форме классической ценной бумаги, предписывая использование в этом случае концепции бездокументарных ценных бумаг. Потеряв же документ, удостоверяющий субъективное имущественное право, это право сохраняет свою юридическую самостоятельность, объективируясь теперь в форме записей в соответствующих системах реестров держателей ценных бумаг. Поэтому позиция о том, что современный рынок ценных бумаг - это уже не рынок документов, а (как впрочем, он и был всегда) рынок соответствующих субъективных имущественных прав, в первую очередь, инвестиционных контрактов или стандартизированных в пределах массового выпуска денежных требований к эмитенту, является обоснованной.
Этот вывод, между тем, не препятствует законодателю снова снять строгое предписание о бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг, и это не будет означать, что прежде обращавшиеся на рынке объекты исчезнут, и появятся какие-то новые виды объектов. Нет, просто обращающиеся на рынке ценных бумаг инструменты смогут получить другую допустимую законом форму.
С учетом вышеизложенного, и опираясь на легальные дефиниции казахстанского закона, наиболее корректно понимать эмиссионные ценные бумаги как предназначенные к свободному обращению и способные обращаться на регулируемых рынках ценных бумаг имущественные права, которые выпускаются сериями в предусмотренных законом формах в целях привлечения инвестиций (капитала) для создания и развития предпринимательского дела их эмитентов, и которые в рамках данной серии обладают одинаковыми реквизитами, обращаются и погашаются эмитентами на единых условиях. В данном случае рынок ценных бумаг понимается как сфера свободного обращения имущественных прав при распределении дохода от использования акционерного капитала, а также имущественных прав кредиторов по массовым (публичным) государственным и частным денежным займам. Соответственно, эмиссионными ценными бумагами являются вышеперечисленные виды ценных бумаг, являющихся предметами массовых эмиссий.
Таким образом, критериями эмиссионных ценных бумаг являются следующие:
(а) по экономической функции это - долгосрочные инвестиционные контракты в связи и по поводу капитальных вложений или предоставлении долга для достижения заявленных целей хозяйственной деятельности эмитента;
(б) по сфере обращения они являются инструментами регулируемого рынка ценных бумаг;
(в) по правовой форме они, как правило, являются бездокументарными ценными бумагами, обращение которых обеспечивается функционированием специально создаваемой торговой и учетно-регистрационной инфраструктуры рынка ценных бумаг;
(г) по степени регулирования их выпуска и обращения они являются такими объектами гражданских прав, чье появление в обороте и обращение на рынке регулируется специальной совокупностью правовых норм и находится под постоянным надзором государства в лице уполномоченного органа и профессионалов рынка, институциализированных и осуществляющих профессиональный контроль в специально допустимых формах.
Последний признак обусловлен тем, что (а) негосударственные эмиссионные ценные бумаги выпускаются частными субъектами в целях получения возможностей реализации собственных интересов, и (б) источником соответствующих возможностей является широкий круг других частных лиц со своими интересами. Несмотря на то, что эмиссионные ценные бумаги попадают на рынок благодаря тому, что достигается взаимная выгода сторон, определенный конфликт интересов нередко приобретает существенное значение. Поскольку же соблюдение интересов инвесторов на рынке ценных бумаг имеет высокую значимость для стабильности рынка и консолидации общества, государство особое внимание придает должному обеспечению прав упомянутых инвесторов. В связи с этим, допуская частное привлечение инвестиций на любые правомерные цели, государство требует лишь предоставления инвесторам полной и достоверной информации о целях привлечения, статусе эмитента и условиях выпуска эмиссионных ценных бумаг. Однако реализация этого требования в законе влечет за собой внедрение довольно широкого спектра правовых механизмов контроля и принуждения, о которых поговорим в рамках отдельной лекции.
Государственные ценные бумаги.
От негосударственных эмиссионных ценных бумаг по своему правовому режиму отличаются государственные ценные бумаги. Как и эмиссионные ценные бумаги негосударственных эмитентом, государственные ценные бумаги признаны казахстанским законодательством в качестве эмиссионных ценных бумаг и, соответственно, в качестве объектов рынка ценных бумаг (см. преамбулу Закона «О рынке ценных бумаг»).
Как следует из самого понятия, государственные ценные бумаги определяются в качестве таковых постольку, поскольку их эмитентом является государство. То есть государство является должником по таким ценным бумагам, субъектом, обязанным предоставить исполнение по ним.
Однако такое определение, основанное на признаке обязанного субъекта, является весьма широким и включает в себя различные виды ценных бумаг, выпущенных государством, и имеющих различного содержания имущественные права, опосредованные этими бумагами. По этому признаку, например, законодательству стран СНГ известны случаи, когда государством выпускались так называемые приватизационные ценные бумаги (в Азербайджане, России), государственные ипотечные облигации (в Кыргызстане).