19.02.2015
Понятие внешнеэкономического договора
Д.О. Джураева,
магистрант 2 курса Академии юриспруденции
«Әділет» Каспийского общественного университета
Аннотация
С развитием и процветанием страны, активно растет темп экономики страны. Ведутся работы по формированию независимой, развивающей, суверенной страны. Страна активно принимает участие в международных конференциях, принимает участие и является членом различных международных сообществ, что сказывается все большей и большей заинтересованностью иностранных инвесторов в казахстанском рынке. Такое развитие влечет неизбежное правовое регулирование, для защиты прав, как частного предпринимателя, так и иностранного, которое принимает форму Внешнеэкономического договора. Учитывая, что контрагентами являются все те же предприниматели, но только в обличии иностранного лица, актуальность данного вопроса становится очевидным.
Ключевые слова: Гражданский Кодекс РК, внешнеэкономический договор, гражданское право, международное частное право, законодательные акты, инвестиция.
Аңдатпа
Елдің дамуымен және көркеюімен бірге ел экономикасының қарқыны да жедел өсуде. Тәуелсіз, дамушы, егемен елді қалыптастыру мақсатындағы жұмыстар жүргізіліп жатыр. Еліміз түрлі халықаралық, конференцияларға белсенді түрде қатысады, сонымен бірге түрлі халықаралық қауымдастықтардың қатысушысы және мүшесі болып табылады. Мұның бәрі шет елдік инвесторлардың қазақстандық, нарыққа деген қызығушылығын күн санап арттыруда. Мұндай даму жеке кәсіпкермен қатар шет елдік кәсіпкердің құқықтарын қорғау ушін сыртқы экономикалық шарт нысанын қалыптастыратын, құқықтық реттеуді тудырады. Контрагенттер болып шет елдік тұлға түріндегі сол кәсіпкерлердің табылатындығын есепке алғанда, бұл мәселенің өзектілігі айқындала түседі.
Tүйінді сөздер: ҚР Азаматтық кодексі, сыртқы экономикалық шарт, азаматтық құқық, халықаралық жеке құқық, заңнамалық актілер, инвестиция.
Annotation
With development and prosperity of country, the rate of economy is actively growing. Efforts are underway to establish an independent, developing, sovereign country. Country actively participates in international conferences, participates and is a member of various international communities , where the concernment of foreign investors in Kazakh market grows up and become more and more. This development brings the inevitable legal regulation, to protect the rights , as a private entrepreneur and foreign entrepreneurs, which takes the form of foreign trade agreements . Given that all contractors are the same employers , but only in the guise of a foreign person , the relevance of this question becomes obvious.
Key words: The Civil Code of the Republic of Kazakhstan, foreign trade agreement, civil law, private international law, legislation, investment.
Новый век настает,
Другое рождается время
Вергилий
Основная часть внешнеэкономической деятельности оформляется гражданско-правовым договором. На практике часто, чтобы подчеркнуть принадлежность внешнеэкономической деятельности, применяется термин «внешнеэкономический договор». Однако определение внешнеэкономического договора не закреплено в ГК. Казахстанское законодательство оперирует термином «внешнеэкономическая сделка» (ст.ст. 153, 1104 ГК), но не дает ему определения. Бесспорно, что, поскольку договор является разновидностью сделки, то разновидностью внешнеэкономической сделки должен являться внешнеэкономический договор. Таким образом, гражданско-правовой договор в сфере внешнеэкономической деятельности является внешнеэкономическим договором. А поскольку этот термин не закреплен в кодифицированном гражданском законодательстве, то перед правовой наукой стоит задача соотнести его с легальными категориями и дать ему определение [1. C. 122].
Как в казахстанском, так и в российском законодательстве нет легального определения внешнеэкономического договора, но есть понятие в ГК РК лишь в связи с ее формой: с п.3 ст. 153 «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки», п. 2 ст. 1104: «внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо или гражданин Республики Казахстан, совершается, независимо от места заключения сделки, в письменной форме».
Как отмечает М.К. Сулейменов, термин внешнеэкономический договор, состоит двух автономных дефиниций, «внешнеэкономический» и «договор». Тем самым внешнеэкономический состоит из двух несущих правовое значение слов: «внешне» и «экономический». По нашему мнению «экономический» означает, что осуществляется предпринимательская деятельность в смысле пункта 1 статьи 10 ГК РК, где предпринимательство определено как инициативная деятельность граждан и юридических лиц независимо от формы собственности направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, на риск и под имущественную ответственность предпринимателя.
Слово «внешне» в термине «внешнеэкономический», по нашему мнению, означает, что договор заключается между казахстанским предпринимателем и субъектом гражданского права иностранного государства. Казахстанским предпринимателем в данном смысле является как индивидуальный предприниматель, так и коммерческая организация, созданная на территории Республики Казахстан. Значит, следует иметь в виду, что казахстанским предпринимателем может быть и иностранное предприятие, то есть юридическое лицо со 100%-ым иностранным капиталом, созданное на территории Республики Казахстан по казахстанским правилам, и иностранный гражданин, зарегистрированный на территории Республики Казахстан в качестве индивидуального предпринимателя, а субъектом гражданского права и иностранного государства не обязательно является предприниматель, но, безусловно, может быть иностранное государство при вступлении его не в публичные, а в частные отношения. То есть для казахстанского понятия внеэкономического договора важен в первую очередь казахстанский участник. Именно его предпринимательский статус определяет то, что договор: является внешнеэкономическим. В то же время возможны и иные подходы к пониманию внешнеэкономических договоров. В качестве определяющего критерия может быть положен, например, факт перемещения товара, денег, работ или услуг через границу.
Относительно понятия договора или сделки, здесь же все намного проще, законодательным актом дано понятие и договора, и сделки в статье 148 и 378 ГК РК. Соотношение понятий сделка и договор в гражданском праве аналогично и в международном частном праве (МЧП). То есть договор, будучи двусторонней сделкой, определяет собой и соотношение понятий внешнеэкономическая сделка и внешнеэкономический договор. Следовательно, любой договор может считаться сделкой, но не каждая сделка может считаться договором. Таким образом, аналогичное понятие можно давать внешнеэкономической сделке и договору, только отличающейся чертой будут своеобразное наличие международного фактического состава.
Место внешнеэкономического контракта может быть определено исходя из отраслевой принадлежности МЧП. Исходя из позиции самостоятельности МЧП, считаем, что внешнеэкономический договор не вписывается в общую классификацию гражданско-правовых договоров - это самостоятельный вид договора как института самостоятельной отрасли права. Сфера международного торгового оборота является сферой действия внешнеэкономического договора. Категория интереса также позволяет обозначить его специфику - договор, который обслуживает интересы международной торговли или опосредует отношения в сфере международного торгового оборота. Видами внешнеэкономического договора, как правильно отмечает М.К. Сулейменов, являются все договоры, содержащиеся в Особенной части ГК РК, что подтверждается положениями п. 1 ст. 1113 ГК РК. Другими словами, любой гражданско-правовой договор при наличии определенных условий может быть признан внешнеэкономическим [2. C. 126].
Имеются различные мнения, по поводу какие отличающееся черты международного фактического состава необходимы для признания договора внешнеэкономическим. К примеру, В.А. Канашевский предлагает поделить специфические признаки внешнеэкономической сделки на две категории [3. C. 1-24]:
• обязательные (квалифицирующие сделку в качестве внешнеэкономической);
• факультативные (которые обычно (но не всегда) свойственны внешнеэкономической сделке).
Прежде всего, как он определяет, необходимо условиться, что понятие «внешнеэкономическая сделка» является собирательным, т.е. под эту категорию подпадают не только отдельные виды договоров, такие как договоры международной купли-продажи, договоры международной перевозки и другие, но и односторонние сделки, например, доверенности. Однако, как отмечает И.С. Зыкин, «практически при использовании термина «сделка» применительно к отношениям во внешнеэкономической сфере имеется в виду договор».
Среди различных видов внешнеэкономических сделок лидирующая роль принадлежит договору международной купли-продажи товаров, свидетельством чему является практика международных коммерческих арбитражей и государственных судов. Вместе с тем договор купли-продажи сопровождается договорами перевозки, транспортной экспедиции, страхования, а также расчетами, которые также представляют собой самостоятельные виды внешнеэкономических сделок. Отдельную группу составляют посреднические договоры - поручение, комиссия, консигнация, агентский договор и их разновидности - дистрибьюторские соглашения. На практике встречаются также подряд, аренда и ее разновидность - лизинг, кредитный договор, лицензионный договор, договоры возмездного оказания услуг и др.
В доктрине имеется много подходов к определению понятия «внешнеэкономическая сделка». Еще на заре советской власти публиковались работы, специально посвященные этому вопросу. В частности, Ю. Чельцов в статье, опубликованной в 1926 г., выводит признаки внешнеторговой сделки из содержания законодательства и отмечает, что терминология законодательства «не может быть признана достаточно удовлетворительной для точного определения круга таких сделок» [4. С. 17-18]. К числу признаков внешнеторговых сделок автор относит:
1) сопряженность ее с актом ввоза или вывоза товара (т.е. с перемещением его из СССР за границу или обратно), при том, что указанный ввоз (вывоз) может либо входить в само исполнение сделки, либо предшествовать заключению сделки, но осуществляться непосредственно в целях совершения последней, либо следовать за выполнением сделки;
2) принадлежность контрагентов сделки к хозяйственной сфере различных государств, подразумевая под этим место их постоянной оседлости или место нахождения их предприятия; при этом необходимым условием является непосредственное участие в сделке с иностранным контрагентом отечественного экспортёра или импортера.
Следует отметить, что эти два признака являлись обязательными для того, чтобы отнести договор к категории «внешнеторговых», или «внешнеэкономических». Также следует признать, что в советское время перемещение инвестиций не было настолько распространено, как в нынешнее время, в связи с чем и признаки внешнеэкономических договоров претерпели некоторые изменения.
Таким образом, по мнению В.А. Канашевского, мнения ученых разделились на четыре группы [3. С. 1-24]. В рамках первой группы, понятие внешнеэкономической сделки связывается с производством экспортно-импортных операций, когда имеет место вывоз товаров, работ или услуг за границу и их ввоз в страну. В частности, Л.А. Лунц отмечал, что к внешнеторговым сделкам относятся такие «в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом), и содержанием сделки являются операции по ввозу из-за границ товара или по вывощу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров (работ, услуг) [5. С. 446].
Во второй группе представлены мнения тех, кто принимает за основу нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. По мнению И.С. Зыкина, к внешнеэкономическим относятся «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах» [6. С. 72]. В частности такого подхода придерживаются Л. П. Ануфриева [7. С. 188-192], М.М. Богуславский [8. С. 253], Я.В. Вольвач [9. С. 1] и др.
К третьей группе можно отнести тех авторов, которые определяют внешнеэкономическую сделку посредством указания на различную национальность (государственную принадлежность) совершающих ее контрагентов. Так, В.А. Мусин определяет внешнеторговые сделки как «сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности». [10. С. 15].Такого же подхода придерживается и И.В. Елисеев, который выделяет два признака внешнеторговых договоров - различную государственную принадлежность и их коммерческий характер. При этом под коммерческим характером сделки автор понимает ее специфическую цель, которая состоит в производительном потреблении товара, не связанного с уничтожением его (товара) стоимости [11. С. 81, 93].
По данному поводу мы уже высказали выше свое мнение, тем, что казахстанский предприниматель может быть со 100%-ым иностранным капиталом, созданным на территории РК.
И четвертую группу составляют те исследователи, которые конструируют понятие внешнеэкономической сделки путем указания на ее публично-правовые характеристики. По мнению В.А. Бублика, «внешнеэкономический договор - это урегулированное нормами российского, иностранного или международного частного права соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, имеющую отношение к заключению либо исполнению договора, которое направлено на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении любых видов внешнеэкономической деятельности» [12. С. 72].
К факультативным же признакам В.А. Канашевский относит следующие признаки:
1) перемещение товара (работ, услуг) через государственную границу;
2) иная национальная (государственная) принадлежность одного из контрагентов;
3) использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты;
4) специфика спора рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок;
5) особый круг источников, регулирующих сделку;
Применяя все признаки к казахстанскому праву, по мнению И.У. Жанайдарова, существуют следующие признаки внешнеэкономического договора:
1) совершение договора между предпринимателем, зарегистрированным на территории Республики Казахстан, и субъектом гражданского права иностранного государства.
2) объектом являются товары, работы, услуги или иностранные инвестиции;
3) товары должны быть перемещены через границу или остаться за границей, а работы и услуги выполнены и оказаны за границей;
4) инвестиции, пересекающие государственную границу, превращаются в недвижимость, товары, работы или услуги;
5) возмездный характер.
Всецело, вышеприведенные признаки внешнеэкономического договора, которые отвечают реалиям современных хозяйственных связей, можно совместить с понятием гражданско-правового договора, которые так или иначе приближают нас к определению внешнеэкономического договора, которое в полном объеме содержится в определении И.У. Жанайдарова:
Внешнеэкономический договор - это соглашение национального предпринимателя (предпринимателей) и субъекта (субъектов) гражданского права иностранного государства об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей на возмездной основе, устанавливающее между ними правоотношения, в результате которых приобретается (отчуждается) недвижимость, товары перемещаются через государственную границу либо остаются за рубежом, работы и услуги выполняются и оказываются за пределами Республики Казахстан, а инвестиции, пересекающие государственную границу, реализуются в недвижимость, товары, работы и услуги [13. C. 6].
Таким образом, особенностью данного вида договора является наличие иностранного элемента, который проявляется в участии иностранного юридического лица или гражданина иностранного государства, а также в перемещении товаров, работ или услуг через государственную границу, а остальные признаки внешнеэкономического договора являются факультативными и дополнительными, в связи с чем само определение внешнеэкономического договора может деформироваться со временем и в результате внесения изменений в законодательные акты.
1. М.К. Сулейменов. Право и внешнеэкономическая деятельность в Республике Казахстан. - Алматы: КазГЮА, 2001. - 480 с.
2. Испаева Г. Б. Договор в международном частном праве: коллизионные проблемы. Диссертация. - Астана, 2010. - С. 126.
3. Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. - М.: ВолтерсКлувер, 2008. - 608 с.
4. Чельцов Ю. Понятие внешнеторговой сделки по законодательству СССР //Революционная законность. - 1926. - N15/1.
5. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3. - М., 2001. - С. 446.
6. Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. - М., 1994. - С. 72.
7. Ануфриева Л. П. Международное частное право: В 2т. - М., 2000. - Т.2. - С. 188-192.
8. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - М., 2014. - С. 253. Автор изменил свою позицию - ср.: Международное частное право. Учебник. - М., 1999. - С. 197.
9. Вольвач Я.В. К вопросу о внешнеэкономической сделке//Законодательство и экономика. 2005. № 9.
10. Мусин В.А. Международные торговые контракты. - Л. 1986. - С. 15.
11. Елисеев И.В. Гражданско-правовое регулирование международной купли-продажи товаров. - СПб., 2002. - С. 81, 93.
12. Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в Российской Федерации: проблемы теории, законотворчества и правоприменения: Монография. - Екатеринбург, 1999. - С. 72.
13. Жанайдаров И.У. Проблемы реализации права государственной собственности. - А., 1994. - С. 6.