временного судебного запрета;
временного решения;
приказов: (а) об аресте, проверке или сохранении соответствующего имущества; (б) о взятии образца соответствующего имущества; (в) о проведении эксперимента с соответствующим имуществом; (г) о продаже соответствующего имущества, которое необходимо продать немедленно; (д) о выплате дохода от соответствующего имущества до принятия решения по иску;
приказа, разрешающего лицу входить на любую территорию или в любое здание, находящиеся во владении стороны судебного разбирательства, в целях выполнения приказа, вынесенного в соответствии с предыдущим подпунктом;
приказа о доставке любого товара истцу или лицу, назначенному Судом МФЦА для такой цели, на условиях, указанных в приказе;
приказа о замораживании активов, ограничивающего сторону от вывода активов из Казахстана или обращения с активами везде, где они могут находиться;
приказа, в соответствии с которым сторона предоставляет информацию о местонахождении соответствующего имущества или активов, или предоставляет информацию о соответствующем имуществе или активах, которые являются или могут быть предметом приказа о замораживании активов;
приказа, предписывающего стороне допустить другую сторону на территорию объектов в целях сохранения доказательств;
приказа о представлении документов или осмотре имущества до того, как был подан иск;
приказа о предоставлении документов или осмотре имущества в отношении лица, не являющегося участником процесса;
приказа о промежуточной оплате для внесения ответчиком обеспечения в связи с любым ущербом, задолженности или другой суммы, которую Суд МФЦА может обязать ответчика оплатить;
приказа о том, что спорные денежные средства должны быть внесены на счет Суда МФЦА или иным образом обеспечены (если есть спор о праве стороны на эти денежные средства);
приказа, в соответствии с которым сторона должна подготовить и предоставить счета, относящиеся к спору;
приказа о назначении банкротного управляющего или управляющего конкурсной массой;
в отношении физического лица: (a) приказа о назначении управляющего конкурсной массой или доверительного управляющего в отношении имущества, (b) приказа, требующего, чтобы лицо предоставило Суду МФЦА паспорт и другие документы; или (c) приказа, запрещающего лицу выезжать из Республики Казахстан без согласия Суда МФЦА;
иные меры.
Данный перечень обеспечительных мер не является исчерпывающим. Суд МФЦА вправе применить любое другое средство правовой защиты в интересах правосудия.
Приказы Суда МФЦА об обеспечении иска исполняются казахстанскими судебными исполнителями в том же порядке, который предусмотрен для исполнения аналогичных определений судов РК, т.е. напрямую.
Многие из вышеперечисленных обеспечительных мер неизвестны казахстанскому законодательству или не применяются казахстанскими судами на практике, например приказ о продаже имущества или выплате дохода от него до принятия решения по иску; приказ о представлении документов или осмотре имущества до того, как был подан иск.
При применении обеспечительных мер Правила суда МФЦА защищают и интересы ответчика. Так, приказ Суда МФЦА о судебном запрете должен содержать обязательство истца выплатить любые убытки, которые понесет ответчик. Если истец не может продемонстрировать наличие достаточных активов в Казахстане, от него могут потребовать предоставления обеспечения.
В ГПК РК также имеется норма об обеспечении возможных для ответчика убытков путем внесения на депозит уполномоченного органа суммы¸ указанной в определении суда. Однако механизм реализации этой нормы не предусмотрен, в связи с чем она не применяется в Казахстане.
4.6. Сроки рассмотрения дел в Суде
Одной из задач Суда МФЦА является рассмотрение дел способами, пропорциональными сумме привлеченных денег, сущности дела, сложности вопросов, фактов и аргументов, и финансового положения каждой стороны. Целью Правил суда МФЦА является обеспечение оперативного и эффективного разбирательства, при этом используя не больше ресурсов, чем это необходимо. В связи с этим Суд МФЦА не связан какими-либо жесткими сроками рассмотрения дел. Правила суда МФЦА устанавливают лишь сроки для совершения отдельных процессуальных действий (например, вручение иска ответчику, подачи возражений по иску, подачи апелляционной жалобы и т.д.). При этом истец и ответчик могут договориться об увеличении некоторых сроков.
В отличие от Правил суда МФЦА, ГПК РК устанавливает предельные сроки рассмотрения гражданских дел, которые, как правило, не превышают 3 месяцев с даты принятия дела в производство суда. Для сравнения отметим, что Правилами суда МФЦА предусмотрено вручение искового заявления ответчику в течение 4 месяцев с даты его предоставления Суду МФЦА, а если исковое заявление предъявляется за пределами РК, то этот срок составляет 6 месяцев.
Таким образом, разбирательство в Суде МФЦА может занять значительно больший срок, чем в казахстанском суде. Это является преимуществом при рассмотрении особо сложных дел, поскольку ограниченные сроки рассмотрения дел в казахстанских судах, а также большая загруженность судей зачастую не позволяют качественно рассматривать такие дела.
В то же время иски на небольшие суммы, подсудные Суду МФЦА мелких тяжб, могут быть рассмотрены без проведения слушания. Суд МФЦА при разбирательстве таких дел вправе не применять строгие правила доказывания и ограничить перекрестный допрос.
4.7. Представление интересов сторон в Суде
Суд МФЦА предоставляет более широкие, чем в казахстанских судах, возможности для юристов и адвокатов представлять интересы сторон.
Юристы или адвокаты любой страны, обладающие квалификацией профессионального юриста или адвоката, соответствующей лицензией или сертификатом, имеют право зарегистрироваться в аппарате Суда МФЦА для представления интересов сторон в судебных делах. Для регистрации необходимо представить документы, подтверждающие наличие профессиональной квалификации юриста или адвоката, действующую лицензию или сертификат, а также письмо от соответствующего органа, подтверждающее надлежащий статус заявителя.
Юристы, не имеющие квалификации профессионального юриста или адвоката, лицензии на занятие юридической или адвокатской практикой, и чья деятельность не регулируется соответствующей коллегией, также имеют право зарегистрироваться в аппарате Суда МФЦА для представления интересов сторон. Для регистрации необходимо предоставить диплом бакалавра права и два судебных решения, в которых заявитель указан в качестве представителя стороны. Вместо судебных решений могут быть представлены письмо или рекомендация судьи или клиента, подтверждающие представление заявителем сторон в судах.
В казахстанских же судах представители сторон, если они не являются их законными представителями физического лица или сотрудниками юридического лица, являющегося стороной спора, должны быть членами казахстанских палат юридических консультантов или коллегий адвокатов.
4.8. Апелляции
Апелляционные жалобы на решения суда первой инстанции рассматривает апелляционный суд. Апелляционные жалобы на решения Суда мелких тяжб рассматривает суд первой инстанции.
Правилами суда МФЦА установлена необходимость получения разрешения на апелляцию, за исключением случаев, когда апелляционная жалоба направлена на приказ о нарушении.
Разрешение на апелляцию может быть дано в случае, если суд считает, что:
у апелляции есть реальные шансы на успех;
имеется иная уважительная причина, по которой апелляционная жалоба должна быть рассмотрена.
В казахстанском судопроизводстве для подачи апелляционной жалобы не требуется разрешение суда, сторона вправе подать такую жалобу на любое решение суда первой инстанции. Некоторые решения казахстанских судов могут быть пересмотрены в суде кассационной инстанции.
4.9. Исполнение судебных актов Суда в Казахстане
Согласно Конституционному закону о МФЦА, исполнение решений (judgements) Суда МФЦА осуществляется в том же порядке и на тех же условиях, что и исполнение судебных актов казахстанских судов, т.е. напрямую. При этом Конституционный закон о МФЦА не упоминает об исполнении других, помимо решений, актов Суда МФЦА (а именно, приказов (orders) и распоряжений (directions), в то время как некоторые законы, а также акты МФЦА, допускают такую возможность, вступая в противоречие с Конституционным законом. В частности, Закон об исполнительном производстве предусматривает возможность исполнения на территории РК (1) исполнительных листов, выдаваемых на основании решений Суда МФЦА и (2) приказов Суда МФЦА об обеспечении иска или отмене обеспечения иска.
Сами Акты МФЦА также выходят за пределы Конституционного закона о МФЦА и указывают, что приказы и даже распоряжения (directions) Суда МФЦА могут быть исполнены на территории Казахстана.
Так, Правила суда МФЦА предусматривают выдачу исполнительного приказа для исполнения решения или приказа Суда МФЦА на территории Казахстана (п. 30.1 Правил). Регламент суда МФЦА идет еще дальше и в п. 40(2) указывает, что на территории Казахстана могут быть исполнены не только решения и приказы, но и распоряжения Суда МФЦА, при этом, однако сделана оговорка об исполнении указанных актов в соответствии с Конституционным законом о МФЦА.
Однако, во-первых, как рассматривалось выше, Конституционный закон о МФЦА предусматривает возможность исполнения в Казахстане только решений Суда МФЦА и ничего не говорит о приказах и распоряжениях. Это ставит под сомнение возможность исполнения в Казахстане приказов и распоряжений Суда МФЦА в целом.
Во-вторых, Закон об исполнительном производстве предусматривает возможность исполнения в Казахстане только решений Суда МФЦА (а именно выданных на их основании исполнительных листов) и приказов Суда МФЦА об обеспечении иска или отмене обеспечения иска. То есть не все приказы Суда МФЦА могут быть исполнены в Казахстане (а только те, которые касаются обеспечительных мер). Возможность исполнения в Казахстане распоряжений Суда МФЦА не предусмотрена в целом.
4.10. Исполнение судебных актов Суда МФЦА за пределами Республики Казахстан
Сторона, желающая исполнить решение или приказ Суда МФЦА за пределами РК, подает в суд заявление о получении заверенной копии решения или приказа.
Судебные акты Суда МФЦА исполняются в соответствии с условиями двусторонних и многосторонних соглашений между Республикой Казахстан и другими странами. Казахстан имеет международные договоры о правовой помощи по гражданским делам в основном со странами, расположенными на территории постсоветского пространства, а также с Турцией, Китаем, Вьетнамом, Индией, Пакистаном, Монголией, Объединенными Арабскими Эмиратами, Корейской Народно-Демократической Республикой. Однако вопрос об исполнимости решения Суда МФЦА в перечисленных странах следует оценивать с учетом условий каждого такого договора. Некоторые двусторонние договоры о правовой помощи под термином судебное решение понимают любое решение, принимаемое компетентными судами договаривающихся сторон[5]. В то же время Минская конвенция и Кишиневская конвенция, в которых участвует большинство постсоветских стран, предусматривают признание и исполнение решений учреждений юстиции. Поскольку Суд МФЦА не является учреждением юстиции РК, вопрос об исполнении решений Суда МФЦА на территории стран-участниц вышеуказанных международных конвенций может оказаться спорным.
Исходя из положений Регламента суда МФЦА и Правил суда МФЦА, можно выделить следующие преимущества Суда МФЦА.
Основным преимуществом Суда МФЦА является его независимость от судебной системы Казахстана. Решения и приказы Суда МФЦА могут быть пересмотрены только апелляционной инстанцией самого Суда МФЦА.
Ведение судебного разбирательства на английском языке по Правилам суда МФЦА, основанным на нормах и принципах права Англии и Уэльса, а также возможность участия в процессе иностранных юристов и адвокатов делает Суд МФЦА привлекательной площадкой для разрешения споров с участием иностранных компаний.
Возможность исполнения решения и отдельных приказов Суда МФЦА в Казахстане без прохождения процедуры их признания[6] является еще одним большим преимуществом для сторон спора, заинтересованным в обращении взыскания на активы должника в Казахстане. Это особенно актуально, учитывая, что Казахстан имеет весьма ограниченное число международных договоров, предусматривающих взаимное признание и исполнение иностранных судебных решений.
Высокая квалификация судей Суда МФЦА и возможность рассматривать дела в более длительные по сравнению с казахстанским процессуальным правом сроки создают предпосылки для качественного рассмотрения сложных дел. Вместе с тем Правила суда МФЦА предусматривают специальную ускоренную процедуру для рассмотрения небольших исков Судом мелких тяжб.
Следующим преимуществом Суда МФЦА является возможность применения им мер по обеспечению иска и исполнение приказов о применении таких мер на территории Казахстана в том же порядке, который предусмотрен для казахстанских судебных актов.
К плюсам судопроизводства в Суде МФЦА можно отнести и предусмотренную Правилами суда МФЦА возможность предоставления истцом встречного обеспечения в целях защиты интересов ответчика от убытков, вызванных применением обеспечительных мер.
И, наконец, отсутствие судебных сборов до 1 сентября 2022 года делает разбирательство в Суде МФЦА привлекательным как для иностранных, так и для казахстанских компаний. Стороны могут воспользоваться бесплатным администрированием разрешения спора Судом МФЦА и после 1 сентября 2022 года. Для этого достаточно включить в контракт, заключенный до указанной даты, оговорку о рассмотрении Судом МФЦА вытекающих из контракта споров. Найти типовую оговорку Суда МФЦА, а также более подробно ознакомиться с Регламентом суда МФЦА и Правилами суда МФЦА можно на сайте Суда МФЦА.
• • •
5.1. Общие положения
Следуя опыту других международных финансовых центров, на территории МФЦА помимо Суда МФЦА был также создан и соответствующий арбитражный институт – Международный Арбитражный Центр – призванный обеспечить право сторон на альтернативное разрешение споров на территории МФЦА. При этом арбитраж при МФЦА доступен не только для участников МФЦА, но и для любых других участников рынка, если они сделают такой выбор[7].
Конституционным законом о МФЦА МАЦ причислен к органам МФЦА и учрежден в виде юридического лица на территории МФЦА.
В отличие от Суда МФЦА, сам МАЦ споры не рассматривает, он лишь администрирует арбитражное разбирательство, т.е. помогает сторонам и арбитрам организовать и провести арбитражное разбирательство, в котором решение по существу спора принимается непосредственно арбитром (арбитрами)[8].
При этом, в зависимости от выбора сторон и содержания арбитражного соглашения, МАЦ может администрировать арбитражное разбирательство как по своим правилам (руководствуясь Правилами арбитража и медиации МАЦ[9]), так и по правилам ЮНСИТРАЛ (руководствуясь Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ) или по правилам, установленным непосредственно самими сторонами (арбитраж ad hoc). Функция МАЦ по арбитражам ad hoc может быть и более ограниченной и сводиться только к содействию в назначении арбитров (appointing authority).
Закон об арбитраже не применяется в отношении арбитража при МФЦА. На территории МФЦА в отношении арбитража действуют два акта – Арбитражный регламент МФЦА [10] и Правила арбитража и медиации МАЦ.
Арбитражный регламент МФЦА призван заменить действие Закона об арбитраже на территории МФЦА, то есть установить общие требования к арбитражам в МФЦА. К примеру, арбитраж ad hoc или арбитраж по правилам ЮНСИТРАЛ с местом арбитража в МФЦА должны подчиняться требованиям, установленным Арбитражным регламентом МФЦА. Арбитражный регламент МФЦА соответствует международным стандартам и в целом основывается на Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже.
Правила арбитража и медиации МАЦ, в свою очередь, устанавливают порядок проведения арбитражного разбирательства по правилам МАЦ.
Интересно отметить следующую проблему, связанную с распространением Арбитражного регламента МФЦА на стороны арбитражного разбирательства, не являющихся участниками МФЦА.
Так, согласно Конституционному закону о МФЦА, к актам МФЦА относятся «письменные официальные документы, принятые органами МФЦА, регулирующими отношения между участниками МФЦА и(или) органами МФЦА, и(или) их работниками».
Между тем, как было сказано выше, арбитраж при МФЦА могут выбрать и не участники МФЦА. Означает ли это, что Арбитражный регламент МФЦА на них не будет распространяться, поскольку они не подпадают под очерченный круг субъектов, отношения которых регулируются актами МФЦА. Представляется, что такое понимание было бы неверным и Арбитражный регламент МФЦА должен распространяться на всех субъектов, избравших арбитраж при МФЦА в качестве метода разрешения спора. В противном случае это означало бы, что для не участников МФЦА не существует каких-либо обязательных правил в отношении процедуры арбитражного разбирательства.
В целом требования к арбитражному соглашению соответствуют международным стандартам.
Так, Арбитражный регламент МФЦА закрепляет принцип автономности арбитражного соглашения, согласно которому:
арбитражная оговорка рассматривается как соглашение, не зависящее от других условий договора;
недействительность договора не распространяется на действительность арбитражной оговорки;
арбитражное соглашение подчиняется праву, отличному от материального права, которому подчинен договор.
Следуя принципам Нью-Йоркской конвенции, Арбитражный регламент МФЦА устанавливает обязательную письменную форму для арбитражного соглашения, которая считается достигнутой в том числе если арбитражное соглашение заключено посредством электронных коммуникаций.
Если сравнивать с казахстанским законодательством, то можно отметить, что право МФЦА не требует получать разрешение уполномоченного органа на арбитраж в отношении споров между казахстанскими резидентами и квазигодарственным сектором. Вместе с тем существует риск, что данное требование о получении согласия на арбитраж может быть признано применимым к арбитражу в МФЦА несмотря на то, что Закон об арбитраже не распространяется на арбитраж в МФЦА. Дело в том, что требование о получении согласия уполномоченного органа на арбитраж может быть расценено как ограничение правоспособности определенных лиц. При таком толковании данное требование должно применяться ко всем лицам, зарегистрированным в РК, на основании принципов о законе юридического лица, и подлежит соблюдению вне зависимости от избранного сторонами юридического места арбитража.
В отличие от казахстанского Закона об арбитраже, Арбитражный регламент МФЦА не перечисляет категории споров, неподведомственных арбитражу (к таким спорам Закон об арбитраже относит споры о реабилитации и банкротстве, между субъектами естественных монополий и их потребителями и др.). Для определения возможности разрешения того или иного спора посредством арбитража необходимо будет обращаться непосредственно к актам МФЦА.
Судом, обладающим юрисдикцией в отношении вопросов обеспечения арбитража в МФЦА, является Суд МФЦА.
К таким вопросам относятся:
назначение арбитра (-ов) в случае отсутствия обоюдного согласия сторон и разрешение иных споров, связанных с формированием арбитражного трибунала, отводом, заменой арбитров и прекращением функций трибунала;
рассмотрение вопроса о наличии у арбитражного трибунала юрисдикции рассматривать спор;
исполнение обеспечительных мер, принятых арбитражным трибуналом, на территории МФЦА;
судебная помощь в получении доказательств;
рассмотрение ходатайства об отмене арбитражного решения;
признание и приведение в исполнение арбитражного решения на территории МФЦА и др.
Основываясь на Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, Арбитражный регламент МФЦА не устанавливает определенных требований к арбитрам, за исключением требования о беспристрастности и независимости. Иными словами, стороны свободны в выборе арбитров, либо могут заранее договориться о тех или иных требованиях к арбитрам.
Казахстанский Закон об арбитраже более строг в данном вопросе. Арбитрами в казахстанском арбитраже могут выступать лица, достигшие 30-летнего возраста, имеющие высшее образование и стаж работы по специальности ≥ 5 лет. Арбитрами не могут быть действующие судьи, недееспособные или ограниченно дееспособные лица, государственные служащие, лица, имеющие непогашенную судимость.
Принятие обеспечительных мер в рамках арбитражного разбирательства в МФЦА возможно по следующим сценариям:
арбитражный трибунал по просьбе одной из сторон принимает обеспечительные меры, и такой приказ арбитров может быть в последующем исполнен на территории МФЦА посредством принятия Судом МФЦА соответствующего приказа об исполнении обеспечительной меры (п. 27.2-27.4 Арбитражного регламента МФЦА).
Сам Суд МФЦА может принять обеспечительные меры по просьбе одной из сторон арбитражного разбирательства (п. 17, п. 27.5 Арбитражного регламента МФЦА).
Что касается исполнения указанных актов об обеспечительных мерах на территории Казахстана, то указанное, на наш взгляд, возможно в рамках только второго сценария, где обеспечительные меры принимает непосредственно сам Суд МФЦА.
Дело в том, что Закон об исполнительном производстве (п. 1 ст. 9) называет два вида судебных актов Суда МФЦА, которые могут быть исполнены в Казахстане – это исполнительные листы, выдаваемые на основании решений (judgements) Суда МФЦА и приказы (orders) Суда МФЦА об обеспечении иска.
Если исходить из положений п. 27 Арбитражного регламента МФЦА, то приказ Суда МФЦА об исполнении приказа арбитражного трибунала о принятии обеспечительных мер оформляется приказом Суда МФЦА об исполнении обеспечительной меры. Однако такой вид приказа не поименован в Законе об исполнительном производстве, формально он не подпадает ни под решения (judgements), ни под приказы об обеспечении иска (orders), поскольку в рассматриваемом случае Суд МФЦА непосредственно сам не принимает решение об обеспечительной мере, он только рассматривает вопрос исполнить или не исполнить решение арбитражного трибунала об обеспечительной мере. В этой связи, на наш взгляд, исходя из существующих регуляций, в рамках первого сценария приказ Суда МФЦА об исполнении приказа арбитражного трибунала об обеспечительных мерах не сможет быть принудительно исполнен в Казахстане.
Также обращаем внимание на то, что потенциально существует возможность обращения сторон арбитражного разбирательства, проводимого в МФЦА, напрямую в казахстанский суд за принятием обеспечительных мер. В частности, ст. 155 ГПК РК предусматривает право сторон арбитражного разбирательства обратиться в казахстанский суд за обеспечением иска. При этом не уточняется, данное право предоставлено только сторонам арбитражного разбирательства, проводимого в Казахстане, или распространится также и на арбитражные разбирательства вне Казахстане (в том числе в МФЦА). Поскольку существует единичная судебная практика, когда казахстанский суд принимал обеспечительные меры в рамках арбитража, проводимого вне Казахстана, то мы полагаем, что теоретически такая возможность существует и в отношении арбитражных разбирательств в МФЦА. То есть стороны арбитражного разбирательства, проводимого в МФЦА, могут напрямую обратиться в казахстанский суд за обеспечительными мерами, не обращаясь при этом в Суд МФЦА.
5.7. Арбитражные расходы
Исходя из Правил арбитража и медиации МАЦ арбитражные расходы складываются из следующего:
регистрационный сбор за подачу Прошения об арбитраже (иска);
гонорары арбитров;
сбор МАЦ за администрирование арбитражного разбирательства;
накладные расходы абитражного трибунала и МАЦ.
МАЦ отменил взимание регистрационного сбора, сбора за администрирование и проведение слушаний до 1 сентября 2022 года. При этом с учетом содержания п. 29.1 Правил арбитража и медиации МАЦ, не совсем понятно, к чему относится сбор за проведение слушаний – к сбору за администрирование или накладным расходам МАЦ.
Таким образом, с учётом указанного освобождения арбитражные расходы сторон до 1 сентября 2022 года фактически будут состоять из гонорара арбитров и накладных расходов арбитров и МАЦ. На сайте МАЦ нет информации о гонорарах арбитров, по всей видимости, они подлежат отдельному согласованию в начале арбитражного разбирательства.
Освобождение только от уплаты сбора за администрирование также предоставлено по контрактам, подписанным до 1 сентября 2022 года и содержащим арбитражную оговорку МАЦ. По этим контрактам сбор за администрирование арбитражного разбирательства не будет взиматься как до, так и после 1 сентября 2022 года.
5.8. Отмена арбитражного решения
Вопросы отмены арбитражных решений, вынесенных в МФЦА, рассматриваются Судом МФЦА. Основания, по которым арбитражное решение может быть отменено, в целом соответствуют основаниям, предусмотренным Типовым законом ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже.
Если сравнивать с основаниями отмены по Закону об арбитраже, то по казахстанскому законодательству перечень оснований для отмены арбитражных решений шире и включает в себя дополнительное основание, а именно – наличие вступившего в законную силу, вынесенного по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решения суда или арбитражного решения либо определения суда или арбитража о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска.
5.9. Приведение в исполнение арбитражного решения
Исполнение арбитражного решения в МФЦА
Арбитражное решение, вынесенное в МФЦА, приводится в исполнение на территории МФЦА на основании соответствующего приказа Суда МФЦА, то есть для исполнения арбитражного решения на территории МФЦА необходимо обратиться в Суд МФЦА. Основания, по которым Суд МФЦА может отказать в признании и исполнении арбитражного решения в целом соответствуют основаниям по Нью-Йоркской конвенции и Типовому закону ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже. Если сравнивать регулирование в этой части с казахстанским законодательством, то перечень оснований для отказа в признании и приведении в исполнении арбитражного решения по ГПК РК шире, чем это предусмотрено Арбитражным регламентом МФЦА. В частности, по ГПК РК предусмотрено дополнительное основание для отказа – это наличие вступившего в законную силу, вынесенного по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решения суда или арбитражного решения либо определения суда или арбитража о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска.
Исполнение арбитражного решения в Казахстане
Что касается исполнения арбитражного решения, вынесенного в МФЦА, на территории Казахстана, то Конституционный закон о МФЦА в этой части устанавливает, что они приводятся в исполнение в том же порядке, как и казахстанские арбитражные решения. Это, в свою очередь, означает, что для признания и исполнения на территории РК арбитражного решения, вынесенного в МФЦА, необходимо обращение в казахстанский суд в порядке в главы 20 ГПК РК. В рамках данного обращения казахстанский суд проводит судебное разбирательство и выносит определение о принудительном исполнении арбитражного решения, в отношении которого в последующем выдается исполнительный лист.
Вместе с тем на практике сложилась ситуация, при которой арбитражные решения, вынесенные в МФЦА, исполняются в Казахстане без прохождения процедуры их признания обращения в казахстанском суде. В частности, в отношении арбитражных решений, вынесенных в МФЦА, Судом МФЦА выносится приказ и исполнительный лист. В свою очередь, исполнительный лист, выданный на основании приказа Суда МФЦА, имеет в Казахстане силу исполнительного документа, т.е. напрямую принимается судебными исполнителями в работу.
На наш взгляд, данная практика могла сложиться в силу п. 40(2) Регламента суда МФЦА, который указывает, что «решения, вынесенные в арбитражах с местом арбитража в МФЦА и ратифицированные Судом, могут быть исполнены в МФЦА и в Республике Казахстан в соответствии с Конституционным законом о МФЦА».
Однако, Конституционный Закон о МФЦА не требует предварительной ратификации арбитражных решений Судом МФЦА. Конституционный закон о МФЦА в этой части ссылается на порядок, действующий для казахстанских арбитражных решений. В свою очередь, этот порядок предполагает обращение только в казахстанский суд за приведением в исполнение арбитражного решения, предварительное обращение за ратификацией арбитражного решения в Суд МФЦА не требуется.
5.10. Преимущества арбитража в МФЦА
В целом можно выделить следующие преимущества арбитража в МФЦА.
Закон об арбитраже не применим к арбитражным разбирательствам в МФЦА. В этом отношении арбитраж в МФЦА подчиняется регулированию МФЦА, а именно, Арбитражному регламенту МФЦА, который является более дружественным по отношению к арбитражу, нежели казахстанское законодательство.
Вопрос отмены арбитражного решения (в случае его обжалования одной из сторон) будет рассматриваться Судом МФЦА, а не казахстанским судом, что позволяет рассчитывать на объективное и справедливое рассмотрение данного вопроса.
Формально, принудительно исполнить арбитражное решение в Казахстане можно будет только, если арбитражное решение будет признано и исполнено казахстанским судом. Однако на практике арбитражные решения МФЦА исполняются в Казахстане, минуя казахстанский суд.
Следующим преимуществом арбитража в МФЦА является то, что обеспечительные меры могут быть исполнены в Казахстане без необходимости обращения в казахстанские суды. Для этого достаточно иметь только приказ Суда МФЦА об обеспечении иска.
И, наконец, отсутствие до 1 сентября 2022 года регистрационного сбора, сбора за администрирование арбитражного разбирательства и проведение слушаний делает арбитраж в МФЦА привлекательным как для иностранных, так и для казахстанских компаний. Стороны могут воспользоваться бесплатным администрированием арбитражного разбирательства и после 1 сентября 2022 года. Для этого достаточно включить в контракт, заключенный до указанной даты, арбитражную оговорку МАЦ. Найти типовую арбитражную оговорку МАЦ, а также более подробно ознакомиться с Арбитражным регламентом МФЦА и Правилами арбитража и медиации МАЦ можно на сайте МАЦ.
• • •
6. РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
Трудовые отношения в МФЦА регулируются Положением[11] и Актом о квалификационных требованиях[12].
6.1. Сфера применения
Положение применяется к работникам Органов МФЦА[13], организациям Органов МФЦА и участникам МФЦА. Положением предусмотрены минимальные стандарты найма и регулирования трудовых отношений, а также возможность включения в трудовые договоры более привлекательных для работников условий. Участники МФЦА обязаны соблюдать требования Трудового кодекса [14] и иных действующих законов Казахстана в отношении вопросов, не урегулированных Конституционным законом о МФЦА и Актами МФЦА, включая Положение.
6.2. Содержание трудового договора
Требования к содержанию трудового договора уже, чем перечень информации, которую должен включать трудовой договор по Трудовому кодексу РК.
Согласно Положению, работник может быть трудоустроен только по трудовому договору, который составлен на английском языке, подписан работником и работодателем. В соответствии с п. 11 (2) Положения, работодатель обязан предоставить работнику копию трудового договора в течение 2 месяцев после начала трудовых отношений. Для сравнения, Трудовым кодексом предусмотрено, что 1 экземпляр трудового договора передается работнику сразу после двустороннего подписания.
Если работник недостаточно хорошо владеет английским языком, работодатель обязан объяснить работнику все условия трудового договора до его подписания работником.
6.3. Квалификационные требования и визовый режим
Акт о квалификационных требованиях устанавливает специальные квалификационные требования для иностранцев и лиц без гражданства, претендующих на трудоустройство в МФЦА. Кандидаты должны соответствовать либо критериям в отношении образования, либо критериям в отношении опыта работы. Они должны иметь степень бакалавра (или равнозначную степень) по специальности, относящейся к предполагаемой работе в МФЦА, либо иметь трехлетний опыт работы на руководящей должности или иной пятилетний опыт по предполагаемой работе в МФЦА.
Конституционным законом о МФЦА предусмотрен упрощенный визовый режим для иностранцев и лиц без гражданства, а именно, возможность получения въездной визы сроком на 5 лет для работников участников МФЦА и членов их семей в аэропорту или зарубежных учреждениях Казахстана. Граждане стран-участниц ОЭСР[15], ОАЭ, Малайзии, Сингапура, Монако, а также других стран, определенных Правительством Казахстана, имеют право на безвизовый въезд сроком до 30 дней. Кроме этого, органы и организации-участники МФЦА вправе привлекать иностранную рабочую силу без получения разрешения на работу. Это является большим преимуществом трудоустройства в МФЦА, поскольку обычно на практике получение рабочего разрешения для иностранцев, работающих в Казахстане, является достаточно долгим и дорогостоящим процессом.
6.4. Трудовая документация
Работодатель обязан хранить копии всех трудовых договоров, а также записи, содержащие персональную информацию в отношении каждого работника.
Вышеуказанная информация должна быть указана на английском языке и должна храниться в электронной форме в месте осуществления основной деятельности работодателя в МФЦА в течение минимум 2 лет после прекращения трудовой деятельности работника. Для сравнения, в соответствии с законодательством Казахстана трудовые договоры должны быть заключены в письменной форме на русском и казахском языках и должны храниться 75 лет.
6.5. Оплата труда
Работодатель должен оплачивать работнику основной ежемесячный оклад с учетом общего количества рабочих дней в году. Дни трудового отпуска должны быть оплачены работнику не позднее 5 рабочих дней до даты начала трудового отпуска. При прекращении трудовых отношений работодатель обязан выплатить всю заработную плату и иные суммы, причитающиеся работнику, в течение 14 дней после наступления срока их выплаты.
Работодатель и работник вправе выбрать казахстанскую валюту (тенге) или любую другую валюту для выражения и исполнения своих обязательств по трудовому договору. Для работников данное обстоятельство является значительным преимуществом трудоустройства в МФЦА, поскольку согласно общему порядку, действующему в Республике Казахстан, заработная плата устанавливается и выплачивается в казахстанской валюте.
6.6. Рабочее время и время отдыха
Рабочее время работника не должно превышать 40 часов в неделю / 8 часов в день, если только нет предварительного письменного согласия работника на иное. Работник имеет право на непрерывный период отдыха, продолжительностью не менее 48 часов в течение каждого 7-дневного рабочего периода.
Работник в МФЦА имеет право на оплачиваемый трудовой отпуск, минимальный срок которого составляет 20 рабочих дней в год. Работник вправе перенести начисленные, но не использованные дни трудового отпуска в количестве до 5 рабочих дней на следующий год на максимальный срок – 12 месяцев. По истечении 12-месячного срока неиспользованные дни трудового отпуска «сгорают». Трудовой отпуск может быть использован периодами продолжительностью 3 рабочих дня или более.