Обзор законодательства, регулирующего реализацию права на свободу объединения в странах Центральной Азии (Международный Центр Некоммерческого Права, Алматы, 2019)

Предыдущая страница

Требования регистрации средств из иностранных источников не распространяются на иные формы НКО (не ОО).

__________________

262 Порядок утвержден постановлением Правительства РТ от 31 марта 2016 года (№ 149).

 

5.4. Иные доходы из местных источников

 

К иным доходам НКО из местных источников в РТ можно отнести пожертвования от физических и юридических лиц, вступительные и членские взносы и иные доходы.

 

Пожертвования

Определение понятия «пожертвование» содержится в ГК РТ, а также в Законе РТ «О благотворительной деятельности». Пожертвованием признается дарение в общеполезных целях. Пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, а также государству. На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия.

 

Членские и вступительные взносы

Законодательство РТ не дает определения ни добровольным, ни членским, ни вступительным взносам.

Из правоприменительной практики под членскими взносами обычно понимаются средства, передаваемые в собственность НКО лицами, являющимися членами, а под вступительными - средства, передаваемые в НКО лицами, вступающими в члены данной НКО, в размере и порядке, предусмотренных в учредительных документах или в решениях высшего органа данной организации. Нужно иметь в виду, что только те НКО, которые основаны на членстве (например, общественные и религиозные объединения, ассоциации (союзы) юридических лиц, но не общественные фонды и учреждения), могут иметь членские (вступительные) взносы в качестве источника доходов.

Право на получение членских (вступительных) взносов должно быть зафиксировано в уставе НКО, а порядок уплаты и размер могут регламентироваться внутренними документами организации (например, положение о вступительных и членских взносах), если они не были урегулированы в уставе.

 

Анализ

 

Иностранная помощь является важным источником финансирования деятельности НКО в РТ. Требование получения предварительного разрешения на использование ресурсов из иностранных источников кажется чрезмерным, однако нужно отдать должное правительству РТ, что в настоящее время, насколько нам известно, данное требование не является препятствием для ОО для получения иностранного финансирования и не привело к уменьшению объемов иностранной финансовой помощи, доступных НКО.

 

 

6. Государственный контроль

 

6.1. Контроль и требования к отчетности

 

Согласно Закону РТ об ОО,263 Министерство юстиции РТ осуществляет контроль за соблюдением положений устава относительно целей деятельности ОО.

В этой связи Министерство юстиции РТ вправе:

• требовать от руководящего органа ОО представления принятых решений;

• направлять своих представителей для участия в проводимых ОО мероприятиях;

• получать объяснения от членов ОО и других граждан по вопросам, связанным с соблюдением устава ОО.

___________________

263 Статья 34 Закона об ОО.

В случае выявления нарушений законодательства РТ ОО или совершения ими действий, противоречащих их уставным целям, Министерство юстиции может вынести руководящему органу ОО письменное предупреждение с указанием конкретных нарушений и требованием об их устранении. Письменное предупреждение, вынесенное Министерством юстиции РТ, подлежит рассмотрению ОО в течение одного месяца. Кроме того, за совершение действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами ОО, Министерство юстиции имеет право применить также штрафные санкции.264 В случае неустранения нарушений со стороны ОО в указанный срок Министерство юстиции имеет право подать в суд заявление о приостановлении деятельности и о ликвидации ОО.

Кроме Министерства юстиции надзор за точным и единообразным исполнением законов всеми лицами (в том числе всеми НКО) на территории РТ осуществляют Генеральный прокурор и подчиненные ему прокуроры в пределах своих полномочий.

Надзор и контроль за выполнением всеми лицами (в том числе НКО) существующих норм и стандартов в специальных сферах, осуществляется экологическими, пожарными, санитарно-эпидемиологическими и иными органами государственного надзора и контроля.

Финансовые и налоговые органы осуществляют соответственно контроль за источниками доходов всех лиц (в том числе НКО), размерами получаемых ими средств и уплатой налогов в соответствии с законодательством РТ.

_________________

264 Статья 475 КоАП РТ.

Согласно законодательству РТ, НКО ежемесячно, ежеквартально и ежегодно обязаны сдавать отчеты в следующие государственные уполномоченные органы:

• Министерство юстиции: ежегодно до 1 апреля представлять сведения о продолжении своей деятельности, а также каждый раз после получения гранта и других видов помощи из иностранных источников уведомлять о получении такой помощи;

• Налоговые органы: в соответствии с НК РТ НКО, как и все другие налогоплательщики, обязаны предоставлять ежемесячно, ежеквартально и ежегодно отчеты в зависимости от видов налогов. Налоговая отчетность представляет собой документацию, которая включает в себя заявления, расчеты и декларации по налогооблагаемым режимам, каждому виду налога или по выплаченным доходам, а также приложения к расчетам и налоговым декларациям, составляемые в установленном порядке;

• Органы статистики: НКО сдают отчеты ежемесячно, ежеквартально и ежегодно в зависимости от видов отчетов;

• Фонд социальной защиты населения: НКО ежеквартально сдают отчеты по социальным налогам.

 

Анализ

 

Международные стандарты по вопросам свободы объединений гласят, что требования к отчетности НКО не должны быть обременительными и должны соответствовать размерам объединения и масштабам его деятельности. Государство не должно требовать от объединений дополнительных отчетов по сравнению с требованиями к другим коммерческим организациям, а также предоставления дублирующих отчетов. Государство может требовать дополнительные отчеты от НКО только в том случае, когда оно предоставляет НКО определенные дополнительные льготы. Учитывая все вышеперечисленное, можно сделать вывод, что законодательные требования к контролю за деятельностью и отчетности НКО в РТ пока не соответствуют международным стандартам по свободе объединений, так как предусматривают предоставление дополнительных отчетов ОО по сравнению с другими юридическими лицами, а также создают широкие возможности для государственного контроля за деятельностью ОО.

 

6.2. Санкции

 

НКО, как и другие юридические лица, несут ответственность за нарушение Конституции, иных законов и подзаконных актов РТ. Кроме того, в отличие от коммерческих организаций, НКО могут нести ответственность за нарушение целей и задач, установленных их учредительными документами.

В зависимости от совершенных правонарушений в отношении них могут быть приняты разные меры ответственности, такие как:

• письменное предупреждение;

• административная ответственность (штрафы);

• приостановление деятельности;

• ликвидация НКО;

• уголовная ответственность.

 

Письменное предупреждение

В случае нарушения ОО положений Конституции, законодательства РТ и совершения действий, противоречащих уставным целям, Генеральный прокурор или подчиненные ему прокуроры вносят в руководящий орган данного объединения письменное предписание о незамедлительном устранении указанных нарушений, а в Министерство юстиции - письменное предупреждение, и устанавливает срок их устранения.

 

Административная ответственность

Административная ответственность при совершении правонарушений налагается на все лица (в том числе НКО) в соответствии с КоАП РТ, где определены все правонарушения и санкции за них.

Статья 477 КоАП РТ устанавливает ответственность за руководство и участие в деятельности незарегистрированных общественных и религиозных объединений и организаций, а также их финансирование:

«1. Руководство деятельностью незарегистрированных, или приостановленных, или запрещенных в установленном законодательством Республики Таджикистан порядке общественных и религиозных объединений и организаций - влечет наложение штрафа в размере от тридцати до пятидесяти показателей для расчетов.

Участие в деятельности незарегистрированных или приостановленных и (или) запрещенных в установленном законодательством Республики Таджикистан порядке общественных или религиозных объединений и организаций - влечет наложение штрафа в размере от трех до семи показателей для расчетов.

Финансирование деятельности незарегистрированных или приостановленных и (или) запрещенных в установленном законодательством Республики Таджикистан порядке общественных или религиозных объединений и организаций - влечет наложение штрафа на физических лиц в размере от десяти до двадцати, на должностных лиц - от сорока до пятидесяти и на юридические лица - от двухсот до трехсот показателей для расчетов».

Нужно отметить, что нам неизвестна правоприменительная практика по статье 477 КоАП РТ, и возможно, данная статья не применялась на практике в отношении незарегистрированных общественных объединений, их руководителей и участников.

КоАП РТ содержит также специальную статью 475 «Нарушение законодательства об общественных организациях». В соответствии с этой статьей:

«1. Совершение действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами общественных организаций, - влечет наложение штрафа на физических лиц в размере от трех до пяти, на должностных лиц - от двадцати до тридцати и на юридические лица - от ста до двухсот показателей для расчетов.

То же действие, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное повторно в течение одного года после применения мер административного взыскания, - влечет наложение штрафа на физических лиц в размере от двенадцати до пятнадцати, на должностных лиц - от пятидесяти до шестидесяти и на юридические лица - от трехсот до трехсот пятидесяти показателей для расчетов».

КоАП РТ также устанавливает специальную административную ответственность для религиозных объединений и политических партий.

 

Приостановление деятельности ОО

Такая мера наказания, как «приостановление деятельности», применяется только к ОО, но не применяется к иным формам НКО.

Если в установленный срок нарушения, послужившие основанием для внесения соответствующего письменного предписания или письменного предупреждения, не устраняются, генеральный прокурор или подчиненные ему прокуроры, или Министерство юстиции имеют право обратиться в суд с исковым заявлением о приостановлении деятельности ОО.265 В таком случае суд может приостановить деятельность ОО сроком до 3 месяцев.

В случае приостановления деятельности ОО приостанавливаются его права как учредителя средств массовой информации, деятельность учрежденного им средства массовой информации, ему запрещается организовывать и проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и иные массовые мероприятия, использовать банковские вклады, за исключением расчетов по хозяйственной деятельности и трудовым договорам, возмещению убытков, причиненных его действиями, уплате налогов, сборов и штрафов.266

 

Ликвидация НКО

Смотрите раздел 2.2.2. «Принудительная ликвидация» главы «4. Таджикистан».

 

Уголовная ответственность

УК РТ предусматривает единственную статью, где состав преступления имеет специфику для общественной организации. Статья 159 предусматривает ответственность за «организацию политических партий, общественных объединений и религиозных организаций, деятельность которых сопряжена с причинением вреда здоровью граждан или с иными посягательствами на личность и права граждан, а также руководство таким объединением, - наказывается штрафом в размере от одной тысячи до тысячи пятисот показателей для расчетов либо ограничением свободы на срок до трех лет либо арестом на срок до четырех месяцев, или лишением свободы на срок до трех лет».

УК РТ также предусматривает наказания за такие преступления, как умышленное прямое или косвенное нарушение либо ограничение прав и свобод, либо установление прямых или косвенных преимуществ граждан в зависимости от пола, расы, национальности, языка, социального происхождения, личного, имущественного или должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к политическим партиям, общественным объединениям, причинившее вред правам и законным интересам гражданина (статья 143), и воспрепятствование законной деятельности политических партий, общественных объединений, а равно вмешательство в их законную деятельность, повлекшее существенное нарушение их прав и законных интересов (статья 158).

___________________

265 Статья 35 Закона об ОО.

266 Статья 36 Закона об ОО.

 

Анализ

 

Ряд санкций в законодательстве не соответствует международным стандартам и нарушает право на свободу объединения.

1. Административная ответственность за руководство, участие в деятельность и или финансирование незарегистрированных, или приостановленных, или запрещенных законом общественных и религиозных объединений и организаций (далее - ОО).

Тогда как имеется понимание того, почему административная ответственность возникает в случае руководства, участия в деятельности и или финансирования приостановленных или запрещенных законом ОО (закон предусматривает противоправность такой деятельности),267 возникает вопрос об административной ответственности в связи с руководством, участием в деятельности и/или финансированием незарегистрированных ОО. Такой вопрос возникает в связи с тем, что административная ответственность может быть установлена только за противоправное деяние.

___________________

267 Статья 8 Конституции РТ, Статья 14 Закона об ОО.

 

Статус ОО, его деятельность регулируются Конституцией и рядом законов. Однако ни один из этих законов не предусматривает запрета на деятельности незарегистрированных ОО, а также не рассматривает деятельность этих объединений как нарушение запрета, установленных правил или невыполнение обязательства. Исключением является деятельность незарегистрированных иностранных общественных (некоммерческих и неправительственных) организаций.268 Более того, законы прямо указывают на законность деятельности таких объединений, и соответственно, руководство и участие в законных организациях не может рассматриваться как правонарушение. Таким образом, имеется конфликт между статьей 477 КоАП РТ и иными законами. Кажется целесообразным исключить из КоАП РТ ответственность за участие и финансирование деятельности незарегистрированных ОО, тем более что эта статья не применяется на практике, как нам известно.

Запрет на санкции за участие и финансирование деятельности незарегистрированных ОО прямо противоречит нормам международного права. Данный запрет нарушает нормы Всеобщей декларации прав человека (статья 20), МПЭСКП (статья 8), а также МПГПП (статья 22). Право на свободу объединения может быть реализовано человеком путем неформального объединения с другими или путем образования юридического лица, по его собственному выбору. В соответствии с Руководящими принципами: «Законодательство должно признавать как формальные, так и неформальные объединения или как минимум разрешать деятельность последних и не рассматривать ее как незаконную»269

2. Приостановление деятельности по широкому перечню оснований. В соответствии с Руководящими принципами, пункт 239: «Санкции, представляющие собой фактическое приостановление деятельности, запрещение или роспуск объединения, носят исключительный характер. Их следует применять только в тех случаях, когда нарушение влечет за собой серьезную угрозу безопасности государства или определенных групп либо подрывает основополагающие демократические принципы».

3. Штрафные санкции для ОО за совершение действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами ОО. К сожалению, данный подход не соответствует положительной международной практике и стандартам в области свободы объединений, так как предусматривает серьезные санкции за любые нарушения устава, какими бы незначительными они ни были.

______________________

268 Статья 39 Закона об ОО.

269 Пункт 48 Руководящих принципов.

 

 

7. Прозрачность и открытость

 

7.1. Прозрачность и открытость

 

Прозрачность и открытость обеспечиваются как на уровне законодательства, так и через механизмы саморегулирования в некоммерческом секторе.

Открытость обеспечивается требованиями по отчетности НКО перед государственными органами, о которых идет речь в разделе 6 «Контроль и требования по отчетности» главы «4. Таджикистан».

Кроме того, законодательство устанавливает требования к уставным документам НКО. В этих документах определяется, какие права имеют учредители, члены (участники) НКО, как они формируют свои руководящие органы и контрольные органы, какова периодичность и детальность отчетности руководства и т. д. В действующем законодательстве сформулирован ряд обязательных требований к таким документам для обеспечения их внутреннего самоконтроля.

Согласно Закону об ОО, деятельность ОО должна быть гласной, а информация об их учредительных и программных документах общедоступной.270

Также в целях обеспечения прозрачности деятельности законодательство РТ обязывает ОО:

• ежегодно размещать на своем сайте или сайте регистрирующего органа финансовые отчеты, содержащие подробную информацию о доходах и расходах;

• хранить данные о совершенных внутренних и международных операциях в течение не менее пяти лет после завершения деловых отношений;

• хранить и представлять в регистрирующий орган информацию об идентификационных данных о лицах, контролирующих или управляющих деятельностью общественного объединения, включая учредителей, членов руководящих и контрольных органов.271

___________________

270 Статья 13 (2) Закона об ОО.

271 Статья 5 Закона об ОО.

 

Кроме этого, НКО отчитываются перед грантодателями и донорами, и такая отчетность носит договорный характер, так как возникает на основании и во исполнение грантовых соглашений, договоров о спонсорстве или других документах такого рода. В грантовом соглашении оговариваются условия и порядок отчетности, в том числе предоставление финансового отчета о строгом расходовании выделенных средств на указанные в том же договоре цели, соответствие расходов согласованному бюджету и программный отчет согласно плану и т.д.

Некоторые ОО размещают информацию о своей деятельности на своих веб-сайтах, хотя такая практика не является распространенной.

 

Анализ

 

Международными стандартами по свободе объединений напрямую не установлено требование о прозрачности деятельности НКО, так как НКО должны обладать правом на свободу от вмешательства государства в их внутренние дела. Однако во всем мире признается, что открытость и прозрачность имеют большое значение для НКО. Наиболее оптимальным является подход, когда государство не требует от НКО прозрачности и подотчетности, а поощряет и стимулирует НКО к повышению прозрачности в своей деятельности.