Аналитическая записка по результатам анализа налогового законодательства, законодательства о некоммерческих организациях и об административных правонарушениях и рекомендации о внесении в них изменений и дополнений, в частности, в связи с применением правовых норм о финансировании НКО, в том числе из иностранных источников (Е.А.Жовтис, Т.С.Зинович, к.ю.н А.Н.Ибраева, Г.М.Кужукеева, д.ю.н. Р.А.Подпригора, А.С.Шорманбаев, Н.Н.Янцен; 2021)

Таким образом, фактически мы имеем административный деликт с неясными и двусмысленными правовыми нормами, применение которых влечет непосильные для некоммерческой организации штрафы, либо грозит приостановлением деятельности на длительный срок. Очевидно также, что такие меры административных взысканий являются несоразмерными опасности деяния и наступившим последствиям. Что косвенно свидетельствует о политической мотивированности рассмотренных норм.

Учитывая неоднозначность формулировок ч.1 статьи 489 КоАП РК всегда есть риск того, что государственные органы могут неоднократно предъявлять подозрения или обвинения в совершении общественными объединениями действий, предусмотренных деликтом. Такая юридическая неопределенность может привести к парализации деятельности объединения поскольку ч.3 статьи 489 КоАП РК предусматривает, что действие, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания, влечет штраф на юридических лиц в размере ста пятидесяти месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности общественного объединения на срок от трех до шести месяцев. Очевидно, что для многих общественных объединений штраф в размере 150 МРП может оказаться непосильным, а приостановление деятельности на срок до полугода потенциально приведет к потере кадров объединения и потере грантового финансирования.

Часть 2 статьи 489 КоАП РК. Диспозиция части 2 изложена следующим образом: «2. Совершение руководителями, членами общественного объединения либо общественным объединением действий, нарушающих законодательство Республики Казахстан, - влечет предупреждение или штраф на юридических лиц в размере ста месячных расчетных показателей с приостановлением деятельности общественного объединения на срок от трех до шести месяцев».

В теории права и практике правоприменения как само правонарушение, так и наказание за его совершение должны быть четко определены в законе, таким образом, чтобы каждый мог предвидеть уголовно-правовые последствия своих действий или бездействия. Однако ч.2 статьи 489 КоАП РК имеет предельно размытый характер с точки зрения юридической определенности. Это значит, что органы уголовного преследования в данном случае имеют неоправданно широкую дискрецию и возможности привлечь лицо к ответственности:

- за неопределенный круг действий. Трудно идентифицировать какие именно действия (бездействия) будут рассматриваться административно наказуемыми;

- без определения общественных отношений, которые оно нарушает;

- без определения наличия общественно опасных последствий.

В данном случае грубо нарушен принцип «нет правонарушения, если оно не предусмотрено законом» (содержание правонарушения не определено; отсутствует связь между содеянным и мерой наказания).

Эта часть статьи фактически не указывает нам ни на объект правонарушения, не содержит признаков объективной и субъективной стороны правонарушения. Неопределенность нормативного содержания ч.2 статьи 498 КоАП РК приводит к тому, что на практике не обеспечивается ее единообразное понимание.

Ясность норм в рамках административного законодательства в том числе обеспечивается разделением на виды правонарушений, которые так или иначе указывают на некую отраслевую принадлежность.

Статья 489 КоАП РК относится к Главе 27 Кодекса посвященной административным правонарушениям, посягающим на установленный порядок управления. Тем не менее очевидно, что диспозиция ч.2 статьи 489 имеет более широкий объект правонарушения. Формулировка настолько широкая, что может охватывать даже разовое нарушение требований любого закона или подзаконного акта РК, действующего на территории РК. Между тем, соблюдение законов и иных нормативных правовых актов РК является обязанностью всех физических и юридических лиц, находящихся на территории РК. В соответствии с п.1 статьи 34 Конституции РК, каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство РК. Однако, ответственность должна предусматриваться за конкретные действия (бездействия), а не в целом за нарушение законодательства, иначе теряется смысл вообще формулировать составы преступлений, правонарушений в рамках уголовного и административного кодексов.

Пока данная статья содержится в КоАП РК все общественные объединения находятся под постоянным риском привлечения к административной ответственности, которая к тому же усугубляется ч.4 статьи 489 КоАП, которая предусматривает, что действие, предусмотренное частью второй настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания, влечет штраф на юридических лиц в размере двухсот месячных расчетных показателей с запрещением деятельности общественного объединения.

Таким образом, имея широкую дискрецию уполномоченные государственные органы могут ликвидировать общественные объединения. Ч.4 статьи 489 КоАП РК таким образом, может быть потенциально использована в качестве политического инструмента по устранению неугодных общественных объединений, в том числе ведущих правозащитную деятельность.

Часть 1 статьи 489-1 КоАП РК. Статья посвящена нарушению законодательства Республики Казахстан о некоммерческих организациях. Часть 1 предусматривает, что непредставление, несвоевременное представление, а равно представление в уполномоченный орган в сфере взаимодействия с неправительственными организациями недостоверных или заведомо ложных сведений о своей деятельности, в том числе о своих учредителях (участниках), составе имущества, источниках формирования и направлениях расходования денег, некоммерческими организациями, созданными в форме частного учреждения, общественного, корпоративного и частного фондов, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза), общественного объединения, некоммерческого акционерного общества (за исключением политических партий, религиозных объединений и профессиональных союзов, некоммерческих акционерных обществ, учредителем или акционером которых является государство, дочерних, зависимых и иных юридических лиц, являющихся аффилированными с ними в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан), а также филиалами и представительствами (обособленными подразделениями) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющими деятельность на территории Республики Казахстан, влекут предупреждение.

Часть 2 этой статьи предусматривает, что действия (бездействие), предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, влекут штраф в размере двадцати пяти месячных расчетных показателей либо приостановление деятельности сроком на три месяца.

Примечательно, что диспозиция статьи указывает на ответственность за предоставление «недостоверных» сведений. При этом законодатель указал, на то, что ответственность за предоставление ложных сведений наступит, в том случае если это были «заведомо ложные сведения», то есть связал ответственность с фактором умышленности. Однако, этот подход не был применен к «недостоверным сведениям» в связи с этим к ответственности могут привлечь и в случае если недостоверность была связана с опечатками и банальными ошибками. В тех случаях, когда возможна излишняя и неоправданная вариативность в использовании закона, всегда есть место злоупотреблениям со стороны уполномоченных органов. Подобные «лазейки» для широкой дискреции потенциально создают возможности для коррупции, дискриминации, либо устранению неугодных организаций.

Аналогичные проблемы повторяются и в Части 2 статьи 460-1 КоАП РК, посвященной нарушению порядка представления сведений о получении денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства или их расходовании. В частности, часть 2 предусматривает ответственность в виде штрафа с приостановлением деятельности за представление недостоверных или заведомо ложных сведений, органам государственных доходов о получении денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, а также сведений об их получении и расходовании.

Более подробно о «недостоверных сведениях» смотрите в пункте 3.7 настоящей Аналитической записки.

Хочется отметить, что санкции за нарушение данной статьи носят неоправданно суровый характер и несопоставимы с самим нарушением. Так для некоммерческих организаций санкция по ч.2 статьи 460-1 КоАП РК составляет 200 МРП с приостановлением деятельности, а за повторное аналогичное правонарушение, совершенное в течение года после наложения административного взыскания согласно ч. 4 ст. 460-1 КоАП РК штраф составит 250 МРП с последующим запрещением деятельности.

Более подробно о санкциях смотрите в пункте 3.7 настоящей Аналитической записки.

Подобные «лазейки» для широкой дискреции потенциально создают возможности для коррупции, дискриминации, либо устранению неугодных организаций.

3.9.2. Неопределенность понятия «законодательство о некоммерческих организациях» для целей конкретных статей КоАП РК, неопределенность по субъектам, неопределенность с точки зрения объекта и последствий

Если исходить из принципа юридической определенности и предсказуемости, то по существу есть три вопроса:

1. Неопределенность понятия «законодательство о некоммерческих организациях» для целей конкретных статей КоАП.

2. Неопределенность по субъектам.

3. Неопределенность с точки зрения объекта и последствий.

Законом от 02 декабря 2015 года Кодекс РК об административных правонарушениях был дополнен статьей 489-1, как и Закон «О некоммерческих организациях» пунктом 5. Спустя два с половиной года в первую часть указанной статьи КоАП были вынесены изменения Законом от 13 июня 2018 года.

Стоит обратить внимание на виды контроля за деятельностью некоммерческой организации, предусмотренные статьей 41 вышеназванного Закона. Это следующие 5 видов контроля:

· бухгалтерский учет и предоставление первичных статистических данных уполномоченному органу в области государственной статистики в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан;

· предоставление информации о своей деятельности уполномоченному органу в области государственной статистики и органам государственных доходов, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством Республики Казахстан и учредительными документами некоммерческой организации;

· если НКО осуществляет деятельность за счет средств, предоставляемых безвозмездно иностранными государствами, международными и иностранными организациями, иностранцами и лицами без гражданства, то представляет отчет об использовании данных средств органам государственных доходов в соответствии с законодательством Республики Казахстан;

· филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность на территории Республики Казахстан, ежегодно публикуют в печатных изданиях информацию о своей деятельности, в том числе о своих учредителях, составе имущества, об источниках формирования и о направлениях расходования денег;

· некоммерческие организации, созданные в форме частного учреждения, общественного объединения, некоммерческого акционерного общества, общественного, корпоративного и частного фондов, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза), а также филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющие деятельность на территории Республики Казахстан, ежегодно до 31 марта представляют в уполномоченный орган в сфере взаимодействия с неправительственными организациями сведения о своей деятельности, в том числе о своих учредителях (участниках), составе имущества, источниках формирования и направлениях расходования денег, в порядке, определяемом уполномоченным органом в сфере взаимодействия с неправительственными организациями.

«Требования, предусмотренные частью первой настоящего пункта, не распространяются на некоммерческие акционерные общества, учредителем или акционером которых является государство, на дочерние, зависимые и иные юридические лица, являющиеся аффилированными с ними в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан, на общественные объединения, созданные в виде политических партий, религиозных объединений и профессиональных союзов, а также на некоммерческие организации, предусмотренные статьей 17 настоящего Закона».

Статья 489-1 КоАП включает две части. При этом вторая часть предусматривает квалифицированный признак - «повторность в течение года после наложения административного взыскания».

Санкция по части 1 - предупреждение, по части 2 - штраф 25 МРП (месячных расчетных показателей) либо приостановление деятельности сроком на три месяца.

Название статьи звучит как «Нарушение законодательства РК о некоммерческих организациях». По логике диспозиция нормы статьи 489-1 КоАП РК должна включать нарушение законодательства РК о некоммерческих организациях. К такому законодательству п.1 статьи 3 Закона о некоммерческих организациях, которому уже 20 лет, относит «Конституцию Республики Казахстан, Гражданский кодекс, настоящий Закон и другие законодательные акты». В итоге получается весьма обширный объем правовых положений с отсылкой как минимум к 20 Законам и иным правовым актам (см. по кругу субъектов состава данного административного правонарушения ниже).

Между тем, из объективной стороны состава данного административного правонарушения^[19] следует, что наказуемым является не весь вышеназванный объем законодательства, а лишь предоставление или не предоставление сведений об учредителях, имуществе, источниках формирования и направлении расходовании денег.

Субъектом административного правонарушения по статье 489-1 КоАП являются некоммерческие организации, созданные в форме:

· частного учреждения;

· общественного фонда;

· корпоративного и частного фондов;

· объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза);

· общественного объединения;

· некоммерческого акционерного общества

(за исключением политических партий, религиозных объединений и профессиональных союзов, некоммерческих акционерных обществ, учредителем или акционером которых является государство, дочерних, зависимых и иных юридических лиц, являющихся аффилированными с ними в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан);

· а также филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющими деятельность на территории Республики Казахстан.

Статья 6 Закона о некоммерческих организациях предусматривает следующие организационно-правовые формы юридического лица, в которых некоммерческие организации могут быть созданы:

· учреждения;

· общественного объединения;

· акционерного общества;

· потребительского кооператива;

· фонда;

· религиозного объединения;

· объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза); и

· в иной форме, предусмотренной законодательными актами.

И здесь закон отсылает нас к двум другим законам: о благотворительности и о волонтерской деятельности. Соответственно, в силу п.11 статьи 1 первого из указанных законов, НКО может быть создано в форме благотворительной организации. Согласно п.9 статьи 1 второго из названных законов, волонтерская организация - это некоммерческая организация (за исключением религиозных объединений, потребительских кооперативов, а также общественных объединений в форме политических партий или профессиональных союзов), созданная и осуществляющая волонтерскую деятельность в соответствии с законами Республики Казахстан.

Часть 2 статьи 17 Закона о некоммерческих организациях называет следующие конкретные организационно-правовые формы:

· автономные организации образования;

· автономный кластерный фонд;

· нотариальные палаты;

· коллегии адвокатов;

· адвокатские конторы;

· Национальная палата предпринимателей Республики Казахстан;

· Палата судебных экспертов Республики Казахстан;

· Республиканская палата частных судебных исполнителей;

· Арбитражная палата Казахстана;

· профессиональные аудиторские организации;

· кооперативы собственников квартир;

· объединения собственников имущества многоквартирных жилых домов и другие некоммерческие организации. Например, аккредитованная профессиональная организация бухгалтеров (п.4 статьи 1 Закона о бухгалтерском учете и финансовой отчетности).

Часть 3 той же статьи 17 Закона отсылает к другим правовым актам: «Особенности правового положения иных организационно-правовых форм регулируются законодательными актами».

Объектом правонарушения, указанного в статье 489-1 КоАП РК является установленный порядок управления (статья 489-1 находится в главе 27 КоАП - «Административные правонарушения, посягающие на установленный порядок управления»).

Субъективная сторона характеризуется умыслом. То есть важно, чтобы НКО осознавала противоправный характер действия (бездействия), предвидела его вредные последствия и желала наступления таких последствий или сознательно их допускала либо относилась к ним безразлично.

При этом:

· Вина юридического лица выражается в наличии у него возможности для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и непринятии всех зависящих от него мер по их соблюдению.

· Должна иметь место заведомость в отношении ложности сведений.

· Отношение к «вредным последствиям» некоммерческих организаций - это тема о подходе к обязательствам и к контролю государства за НКО. Получается, вредные последствия должны последовать для «установленного порядка управления» (или одной из 5-ти форм контроля за НКО). Какие они? Предположим, что государство оставит неучтенными какие-то НКО или получит недостоверные сведения. Какие именно правоотношения пострадают? Как государство использует полученные сведения? Это знает только само государство, поскольку в открытом доступе эта информация отсутствует.

Имеет смысл обратиться к статье 22 Международного пакта о гражданских и политических правах и провести тест на соответствие указанного ограничения свободы ассоциации Сиракузским принципам толкования ограничения прав первого поколения.

Так, часть 1 ст. 22 Пакта устанавливает:

«1. Каждый человек имеет право на свободу ассоциации с другими, включая право создавать профсоюзы и вступать в таковые для защиты своих интересов».

Часть 2 этой же статьи предусматривает возможность только тех ограничений, «которые предусматриваются законом и которые необходимы в демократическом обществе в интересах государственной или общественной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения или защиты прав и свобод других лиц. Настоящая статья не препятствует введению законных ограничений пользования этим правом для лиц, входящих в состав вооруженных сил и полиции».

Поскольку выше уже упомянуто об установлении Законом «О некоммерческих организациях» такой формы контроля за НКО, как предоставление ряда сведений до 31 марта уполномоченному органу, то вопрос «законности» ограничений не вызывает сомнений. Между тем, то же самое нельзя сказать о необходимости таких ограничений, тем более ради установленных законом целей, которые в законе как таковые отсутствуют.

Объектом правонарушения, указанного в статье 489 КоАП является установленный порядок управления (статья 489 тоже находится в главе 27 КоАП - «Административные правонарушения, посягающие на установленный порядок управления»).

Субъективная сторона - умышленное правонарушение и по неосторожности (в зависимости от части/пункта ст.489 КоАП).

Объективная сторона. В отличие от ст.489-1 КоАП запрещенным является не весь перечень нарушений законодательства об общественных объединениях, а лишь предусмотренный одиннадцатью частями. Исключение составляет часть 2.

· По п.1 - совершение действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами этих общественных объединений;

· по п. 2 - совершение действий, нарушающих законодательство Республики Казахстан;

· по п. 3 - действие, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания;

· по п.4 - действие, предусмотренное частью второй настоящей статьи, совершенное повторно в течение года после наложения административного взыскания;

· по п.5 - финансирование политических партий иностранными юридическими лицами и международными организациями, юридическими лицами с иностранным участием, государственными органами и организациями, благотворительными организациями;

· по п.6 - принятие политической партией незаконных пожертвований;

· по п.7 - неопубликование годовой отчетности о финансовой деятельности политической партии в сроки и объеме, установленные законодательством Республики Казахстан;

· по п.8 - осуществление деятельности политической партии, ее структурных подразделений (филиалов и представительств) без перерегистрации в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан;

· по п.9 - руководство деятельностью не зарегистрированных в установленном законодательством Республики Казахстан порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена;

· по п.10 - участие в деятельности не зарегистрированных в установленном законодательством Республики Казахстан порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена;

· по п.11 - финансирование^[20] деятельности незарегистрированных в установленном законодательством Республики Казахстан порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена.

Ввиду достаточно большого объема проблемных вопросов (выделены курсивом), в том числе серьезно ограничивающих гарантированные Международным пактом о гражданских и политических правах права и свободы человека, ограничимся анализом круга субъектов.

Субъект и объективная сторона - это те признаки, которые в статье 489 КоАП привлекают особое внимание своей неопределенностью.

В силу статьи 28 КоАП, административной ответственности подлежат:

1) физическое вменяемое лицо, достигшее к моменту окончания или пресечения административного правонарушения шестнадцатилетнего возраста;

2) юридическое лицо.

Согласно статье 33 Общей части Гражданского кодекса РК юридическим лицом признается: «организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (два из пяти вещных прав согласно статье 195 ГК РК (Общая часть)) обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету».

Статья 34 Общей части ГК выделяет коммерческие^[21] и некоммерческие юридические лица.^[22] При этом НКО, содержащаяся только за счет государственного бюджета, может быть создана исключительно в форме государственного учреждения^[23].

Таким образом, выделяется два вида юридических лиц: коммерческие и некоммерческие организации. Последние включают, помимо прочих, общественные (в том числе политические партии), религиозные объединения и государственные учреждения.

Перечень субъектов по статье 489 КоАП - обширный (но в целом ограничен либо самими общественными и религиозными объединениями, включая незарегистрированные и запрещенные, либо иными лицами, имеющими то или иное отношение к ним), в него включены:

· общий субъект - физические лица (в том числе несовершеннолетние). Причем по части 10 - участие в деятельности незарегистрированных общественных и религиозных объединений - религиозные объединения названы в частях 10 и 11, либо деятельность которых приостановлена или запрещена; по части 11 - финансирование их деятельности);

· только юридические лица, на что указывает и санкция - любые общественные объединения (первые четыре части); понятие уже, чем некоммерческие организации в статье 489-1 КоАП, но при этом статья 489-1 не включает политические партии в отличие от статьи 489 КоАП;

· специальный субъект - руководители, члены общественного объединения (части 1-4), куда входят политические партии; только политические партии (части 6-7), партии и их структурные подразделения (часть 8); лица, руководившие незарегистрированным объединением (общественным или религиозным - здесь появляется религиозное объединение), либо деятельность которого приостановлена или запрещена (часть 9);

· юридические лица и международные организации, юридические лица с иностранным участием, государственные органы и организации, благотворительные организации (часть 5). Все названные в круге субъектов лица ясны за исключением таких субъектов, как государственные органы и организации.

Таблица двух признаков состава административного правонарушения по статье 489 КоАП РК

Таким образом, статья 489 КоАП не применяется только к коммерческим организациям и государственным учреждениям.

К сожалению, поиск дефиниции термина «государственный орган», «государственная организация» не привел к успеху. Эти термины связаны с государственным имуществом (статья 377 ГК РК), и на них распространяются правила о юридических лицах. Некоторые правовые нормы об их компетенции и полномочиях имеются в Законе РК об административных процедурах» 2000 года и Административном процедурно-процессуальном кодексе РК 2020 года.

Можно лишь догадаться, что субъектами в этой части являются должностные лица, хотя очевидно, что это будет весьма ограниченный круг лиц, поскольку финансирование политической партии может допускаться государственным органом или организацией в лице иных лиц, не являющихся должностными.

Ознакомление с документами и обзорами международных договорных органов, приводит к выводу о том, что ответственность за руководство, участие в незарегистрированных объединениях нарушает свободу ассоциаций по статье 22 Международного пакта о гражданских и политических правах.

Часть 2 этой же статьи предусматривает возможность только тех ограничений, «которые предусматриваются законом и которые необходимы в демократическом обществе в интересах государственной или общественной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения или защиты прав и свобод других лиц».

Нет ясности в вопросе о необходимости ответственности общественных и религиозных объединений, если руководители или члены ОО вышли за пределы задач, установленных уставами; относительно обязанности регистрации и перерегистрации, финансирования.

О конституционном запрете финансирования политических партий и религиозных объединений упоминалось выше.

РЕКОМЕНДАЦИИ

По результатам проведенного анализа предлагается при соответствующей проработке:

1. Исключить обязанности, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность по статьям 460-1, 460-2 КоАП из Налогового кодекса либо разъяснить положения об объекте административных правонарушений, предусмотренных указанными статьями, в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан.

2. Разъяснить в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан вопросы порядка привлечения к ответственности за тождественные правонарушения, обнаруживаемые в рамках одной проверки, анализа, контрольного мероприятия.

3. Разработать отдельные процедуры обнаружения и фиксирования правонарушений, предусмотренных статьями 460-1, 460-2 КоАП.

4. Разработать предложения по вопросам совершенствования законодательства в части прекращения производства по делам об административных правонарушениях в связи с истечением срока давности либо разъяснить соответствующие положения в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан.

5. Пересмотреть санкции, предусмотренные статьями 460-1, 460-2 КоАП в сторону смягчения.

6. Определить более четкие критерии длящегося правонарушения, особенно в случае нарушения установленных сроков выполнения обязанностей в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан.

7. Пересмотреть понятийный аппарат для административных правонарушений, связанных с нарушением требований к отчетности в контрольно-надзорные органы.

8. Обеспечить дифференцированный подход в отношении отнесения административных правонарушений, связанных с нарушением требований к отчетности в контрольно-надзорные органы, к правонарушениям, совершенным с прямым умыслом и по неосторожности, а также по составу правонарушения - формальному или материальному.

9. Разделить по санкциям административные правонарушения, связанные с нарушением требований к отчетности в контрольно-надзорные органы, совершенные с прямым умыслом и по неосторожности.

10. Разъяснить в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан вопросы установления состава административного правонарушениях в действиях или бездействии юридических лиц с учетом вины ее должностных лиц, представителей, либо работников, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного административного правонарушения.

11. Исключить из КоАП РК ч.ч. 1-2, 4 статьи 489, как полностью не соответствующие принципу правовой определенности, признакам правонарушения и теории права в целом.

12. Пересмотреть нормы ч.1 статьи 489-1 и ч.ч. 2,4 статьи 460-1 КоАП РК, регулирующие порядок отчетности некоммерческих организаций перед уполномоченным и налоговыми органами на предмет их целесообразности, разумности и правовой определенности.

13. Исходя из того, что целью включения статьи 489-1 в КоАП было установление административной ответственности не за любые нарушения законодательства о некоммерческих организациях, а только за «сведения о финансировании», чтобы не вводить в заблуждение НКО, в случае оставления в КоАП данного состава административного правонарушения, название статьи 489-1 КоАП изменить на «Нарушение законодательства об отчетности некоммерческих организаций».

14. Ввиду отсутствия определения терминов «государственный орган, организация» установить их в Гражданском кодексе (Общей части).

15. Провести тщательный анализ на предмет дискриминации и равной ответственности коммерческих и некоммерческих организаций: как законодатель формулирует аналогичные статьи для коммерческих организаций по вопросам такой же отчетности или других нарушений.

[1] Например, https://lprc.kz/wp-content/uploads/2020/06/REKOMENDACZII-PO-ZAKONODATELSTVU_19-05-2017.pdf

[2] Подробнее.: https://rus.azattyq.org/a/31075790.html; https://rus.azattyq.org/a/31083951.html; https://factcheck.kz/v-mire/kazaxstanskie-npo-zayavili-ob-okazyvaemom-na-nix-davlenii/; https://echo.kz/214-neobosnovannoe-davlenie-na-npo-press-reliz.html; https://informburo.kz/novosti/evgeniy-zhovtis-ob-atake-nalogovyh-sluzhb-na-npo-protokol-byl-sfalsificirovan.html

[3] По ссылке: http://kgd.gov.kz/ru/section/monitoring-inostrannogo-finansirovaniya

[4] По ссылке: http://kgd.gov.kz/ru/app/kgd-search-money-from-foreign-sources-web

[5] Под «квалифицирующей деятельностью» мы подразумеваем одно из трех направлений деятельности, перечисленных в пп. 1) п.1-1 статьи 14 Налогового кодекса РК.

[6] со слов Галыма Агелеуова.

[7] со слов сотрудницы КГД.

^[8] При этом данный перечень не является исчерпывающим или приоритетным. Автор данного анализа считает его уместным в контексте раскрытия темы законного и незаконного вмешательства государства в дела объединений.

[9] https://www.hrw.org/ru/report/2016/11/24/296535

[10] https://www.hrw.org/sites/default/files/report_pdf/kazakhstan1116ru_web_0.pdf

^[11] FIDH совместно с Парижской Ассоциацией Юристов: новые правила регулирования юридической деятельности подрывают независимость юридической профессии в Казахстане. https://www.fidh.org/ru/regiony/evropa-і-central-naya-aziya/kazahstan/fidh-sovmestno-s-parizhskoj-associaciej-yuristov-novye-pravila?fbclid=IwAR1f7O5dbA0rdvd64B04tbkSa-Ep5g9Y4uvKWAReukJaJxISRLhvbDgk1dM

^[12] https://www.hrw.org/news/2020/12/03/kazakhstan-human-rights-groups-under-pressure

Казахстан: Правозащитные организации под давлением. https://bureau.kz/novosti/kazahstan-pravozashhitnye-organizaczii-pod-davleniem/

^[13] https://www.frontlinedefenders.org/ru/case/judicial-harassment-international-legal-initiative-foundation

https://www.hrw.org/news/2017/02/22/kazakhstan-rights-groups-harassed

https://www.omct.org/en/resources/urgent-interventions/harassment-on-the-part-of-the-kazakh-tax-authorities-against-human-rights-ngo-international-legal-initiative

[14] См., об этом, например: Ахтанина Н.А. Концептуальная неопределенность института множественности административных правонарушений в российском законодательстве // Актуальные проблемы административного права и процесса. 2019. № 3. С.15-18.

[15] Бахрах Д.Н. Административная ответственность граждан в СССР. Учеб.пособие. - Свердловск: Изд-во Урал. ун-та, 1989. С.89.

[16] См., например, Панов А.Б. Административная ответственность юридических лиц: монография. - М.: Норма: ИНФРА-М, 2014. С. 81-108.