Правовые формы предпринимательства в Республике Казахстан (С.И. Климкин, 1997 г.)

Законодательство предусматривает несколько оснований выбытия участника из хозяйственного товарищества.⁷ Это ликвидация участника, признание банкротом, смерть, объявление умершим, признание безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным, обращение кредиторами взыскания на его долю, выход, уступка доли, исключение. Не все указанные основания выбытия свойственны участникам различных форм хозяйственного товарищества. Например, термин «ликвидация» применим лишь к юридическим лицам. Однако, они не могут быть участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитном товариществе. Участники акционерных обществ не имеют права на выход, а акционеры открытых обществ не могут быть исключены.

Обращение взыскания на долю участника по его личным долгам допускается лишь при недостаточности иного имущества у участника. В этом случае по требованию кредиторов производится выдел доли участника. Также выдел доли производится при ликвидации участника - юридического лица или объявления участника банкротом. Выделенная доля включается в общую ликвидационную (конкурсную) массу. Применимо к акционерным обществам взыскание обращается кредиторами на акции, поэтому выдела части имущества не происходит.

______________

⁷ Подробнее об этом см. Климкин С.И. «Выбытие участника из хозяйственного товарищества»; Алматы, ЭділетПресс, 1996.

В случае смерти (объявления умершим) гражданина или реорганизации юридического лица-участника их доли переходят к наследникам (правопреемникам), если учредительными документами ТОО и ТДО не предусмотрено на то особого согласия остальных участников. Применимо к полному товариществу согласие остальных участников на это требуется обязательно.

При признании участника безвестно отсутствующим или недееспособным, в деятельности товарищества может участвовать опекун (при ограничении дееспособности - самостоятельно с согласия попечителя), если учредительными документами ТОО и ТДО не предусмотрено иное. Применимо к полному товариществу согласие остальных участников на это требуется обязательно.

Выход участника представляет собой одностороннюю сделку, не требующей согласия как товарищества, так и его участников. При выходе участнику производится выплата стоимости части имущества товарищества пропорционально его доле в уставном фонде.

Уступка доли представляет собой договор между одним участником товарищества и другим его участником (участниками) или третьими лицами. В полном товариществе уступка доли третьим лицам возможна с согласия остальных участников. Вкладчик коммандитного товарищества вправе уступить свою долю (часть доли) другим вкладчикам, полным товарищам либо третьим лицам лишь с согласия всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительными документами. В товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью уступка может быть запрещена учредительными документами. Однако, если такого запрета нет, у остальных участников есть преимущественное право покупки, сущность которого заключается в следующем. Участник, возмездно уступающий долю (часть доли) третьему лицу, обязан предложить её другим участникам, которые вправе её выкупить на условиях, согласованных с третьим лицом. Акции открытого акционерного общества могут отчуждаться без каких-либо ограничений. Отчуждение акций закрытого АО также сопряжено с соблюдением права преимущественной покупки, которым обладают другие акционеры.

Исключение участника допускается лишь в судебном порядке по единогласному решению остальных участников при невыполнении им своих обязанностей, вызвавшем причинение товариществу существенного вреда. Исключения вкладчика коммандитного товарищества вправе требовать полные товарищи в случае неполного внесения им своего взноса в уставный фонд. Учредительными документами закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность исключения акционера, существенно нарушающего своими действиями интересы общества. Акционера открытого общества исключить из АО нельзя.

Имущество хозяйственного товарищества. Уставный фонд. Хозяйственное товарищество является собственником принадлежащего ему имущества. Участники же с передачей своего имущества в уставный фонд хозяйственного товарищества утрачивают на передаваемое имущество право собственности. Исключение составляют случаи внесения участником в качестве вклада в уставный фонд права пользования имуществом. Поэтому применимо к правовому режиму имущества XT неверно использовать выражения «общая собственность», «смешанная собственность» и так далее. Имущество XT формируется за счет взносов участников, доходов от хозяйственной деятельности и по другим основаниям.

Особое значение в имуществе товарищества имеет уставный фонд. Законодатель определяет уставный фонд как совокупность вкладов участников. Однако, это определение не охватывает все те функции, которые исполняет уставный фонд. Так, основными его функциями являются:

1. Функция начального капитала. Это стартовое имущество, основа деятельности товарищества.

2. Обеспечительная (гарантийная) функция наиболее наглядно проявляется применимо к товариществам с ограниченной, дополнительной ответственностью и акционерным обществам. Суть её заключается в следующем: стоимость чистых активов ТОО, ТДО и АО по окончании второго и каждого последующего финансового года не должна становиться ниже размера уставного фонда под страхом обязанности зарегистрировать уменьшение уставного фонда. Если же размер уставного фонда уменьшится ниже минимально допускаемого уровня, участники ТОО и ТДО обязаны в течение года внести дополнительные взносы; в противном случае товарищество подлежит ликвидации. Для акционерных обществ установлено более жесткое правило: если стоимость чистых активов общества становится меньше минимального размера уставного фонда, оно подлежит ликвидации. Есть и еще одно непреложное правило, касающееся всех хозяйственных товариществ: для оценки вкладов (за исключением вклада в тенге) недостаточно лишь соглашения участников, как было по Закону 1991 года, и требуется проведение независимой аудиторской оценки. Это дает возможность избежать создания товариществ с «раздутыми» уставными фондами, не подкрепленными действительной стоимостью имущества. При перерегистрации XT денежная оценка вклада его участника также может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества.

3. Определительная функция заключается в том, что посредством уставного фонда устанавливается доля каждого участника. Применимо к акционерному обществу размер долей участников исчисляется не в процентном выражении, как в иных хозяйственных товариществах, а количеством акций. Однако, прямое указание на это в Указе вряд ли имеет большое значение. В конечном счете, при определении, например, кворума общего собрания акционеров исчисляется именно процентное число присутствующих. Аналогичный подход используется при установлении оснований проведения проверок ревизионной комиссией (ст. 67), регулировании вопросов созыва чрезвычайного собрания акционеров и порядка принятия решений общим собранием (ст. 65 Указа «О хозяйственных товариществах)».

4. Ограничительная функция также играет огромную роль применимо к товариществам с ограниченной, дополнительной ответственностью и акционерному обществу. Участники (акционеры) этих товариществ по общему правилу несут риск убытков лишь в пределах сумм, внесенных ими в уставный фонд (в оплату акций). Ответственность участника товарищества с дополнительной ответственностью, хотя и является субсидиарной, все равно ограничена заранее определенным максимальным пределом.

Минимальный размер, порядок формирования уставного фонда и иные его особенности у различных форм хозяйственных товариществ отражены в таблице № 3.

Управление хозяйственным товариществом. Поскольку все формы хозяйственного товарищества по законодательству Республики Казахстан признаются юридическими лицами, они действуют через свои органы управления. Орган хозяйственного товарищества, как и любого юридического лица, не является самостоятельным субъектом права. Поэтому права и обязанности возникают не у него, а у самого юридического лица. Орган также не является и представителем юридического лица, что не требует какой-либо доверенности. Поэтому в отношениях с третьими лицами достаточно предъявления документа, подтверждающего должностное положение лица. Органы XT и их особенности отражены в таблицах № 4 и 5.

Таблица № 3

Таблица № 4

Высший орган - общее собрание участников

Таблица № 5

Исполнительные и иные органы

Вопросы, отнесенные к компетенции вышестоящего органа, не могут быть переданы на решение нижестоящих органов. Так, например, вопрос о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, решение которого входит в исключительную компетенцию общего собрания акционеров, не может быть разрешен ни наблюдательным советом, ни правлением АО. Однако, нужно отметить, что нарушение этого правила не порождает сколько-нибудь значимых последствий. Дело в том, что Гражданским кодексом введена новелла (пункт 4 статьи 44), согласно которой юридическое лицо несет ответственность за деятельность своих органов, даже превысивших свои полномочия. По мнению некоторых авторов, эта норма является прогрессивной, и целесообразность её введения была определена затруднениями в выяснении точных пределов полномочий органа юридического лица. Нам представляется, что в настоящее время, после принятия пакета актов, подробно регламентирующих деятельность юридических лиц (в особенности - коммерческих), выяснение пределов полномочий органа юридического лица уже вряд ли может вызывать сложности. Во-первых, в необходимых случаях компетенция органов юридического лица четко регламентирована на уровне законодательных актов. Во-вторых, пункт 5 статьи 41 ГК устанавливает, что уставом юридического лица должна быть определена компетенция органов его управления. Отсутствие этих условий является основанием к отказу в регистрации. В-третьих, устав хозяйственного товарищества является публичным документом, и третьи лица вправе знакомиться с его положениями. Таким образом, общий дух законодательства не только дает возможность контрагентам юридического лица, стимулирует их, но и в определенной мере вызывает юридическую необходимость знать границы осуществления прав конкретным органом юридического лица. И ещё один момент в этой связи. Как ни странно, но ГК РК в отличие от российского, не презюмирует принципа добросовестности и разумности действий органа юридического лица. Российский же ГК прямо наделяет участников правом требовать от органа возмещения причиненных юридическому лицу убытков. Таким образом, провозглашение ГК РК принципа ответственности юридического лица по обязательствам, принятым органом с превышением полномочий, нарушает интересы участников этого юридического лица.

2. Особенности отдельных форм хозяйственных товариществ

Полное товарищество. Полным признается хозяйственное товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Однако, это правило действует лишь при ликвидации полного товарищества.

С целью защиты интересов кредиторов наименование полного товарищества, помимо указания на его организационно-правовую форму, должно содержать имена всех его участников, либо одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания». Необходимо учитывать, что имя гражданина в гражданско-правовом смысле включает фамилию и собственно имя, а также по желанию отчество. Поэтому, полному товариществу с наименованием, например, «Сергей и компания», должно быть отказано в государственной регистрации. К сожалению, это не всегда имеет место на практике.

Под страхом возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи всей приобретенной выгоды, участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать в своих или в интересах третьих лиц сделки, однородные тем, что составляют предмет деятельности полного товарищества.

Закон подробно регулирует вопросы, связанные с ответственностью участника по долгам полного товарищества. Установленный порядок ответственности не может быть изменен соглашением участников.

Ответственность нового участника, вступившего в товарищество

Ответственность участника, выбывшего из товарищества

В случае прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Это же правило действует и в том случае, если полное товарищество преобразуется в акционерное общество или в товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью. В этих случаях бывшие участники полного товарищества отвечают субсидиарно по обязательствам, перешедшим от него соответственно к АО, ТОО или ТДО. Не освобождает бывшего участника полного товарищества от такой ответственности и отчуждение им акций или долей.

Поскольку полное товарищество предполагает наличие как минимум двух участников, в том случае, если в нем остался лишь один участник, он вправе:

- принять новых участников, тем самым сохранив товарищество;

- заключить договор с вкладчиками и преобразовать ПТ в коммандитное товарищество;

- преобразовать ПТ в товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью или акционерное общество - при соблюдении условий о минимальном размере уставного фонда;

- ликвидировать полное товарищество.

Одно из указанных действий должно быть совершено в течение шести месяцев со дня, когда в полном товариществе остался единственный участник.

Коммандитное товарищество. Особенностью коммандитного товарищества является то, что оно, наряду с одним или более участниками, солидарно несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем принадлежащим им имуществом, включает одного или нескольких участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенных ими вкладов в уставный фонд. Участники первой группы именуются полными товарищами и на них распространяются все правила об участниках полных товариществ. Участники второй группы именуются вкладчиками или коммандитистами.

Вкладчики отстранены от управления, отсюда коммандитное товарищество называют также товариществом на вере. Комменда (лат. commendere - поручать) получила широкое распространение в средние века. Её популярность объяснялась тем, что такая форма позволяла купцам, сохранявшим полный контроль за торговым предприятием, вовлекать в участие и людей, имеющих значительные капиталы, однако в силу ряда причин не имеющих возможности самостоятельно заниматься торговлей (аристократия, церковнослужители и др.). Несмотря на то, что коммандитное товарищество де-юре существует в Казахстане с 1991 года, оно не стало популярной среди предпринимателей. Думается, что эта тенденция сохранится и в последствии.

Как и к полному товариществу, законодатель использует императивные нормы, касающиеся наименования коммандитного товарищества. Оно должно обязательно включать:

- слова «коммандитное товарищество»;

- имена всех полных товарищей, либо имя одного полного товарища с добавлением слов «и компания».

Поскольку коммандитное товарищество предполагает наличие хотя бы одного полного товарищества и одного вкладчика, оно прекращается в случае выбытия из него всех полных товарищей или всех вкладчиков.

Если в товариществе остались лишь полные товарищи или лишь вкладчики, они вправе:

- принять новых участников соответствующей категории для сохранения товарищества;

- преобразовать товарищество в полное (при условии, что оставшиеся вкладчики не являются юридическими лицами);

- преобразовать товарищество в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью (при условии соблюдения требований о минимальном размере уставного фонда);

- ликвидировать товарищество.

Существуют также особенности при распределении имущества, оставшегося после ликвидации коммандитного товарищества. Так, сначала из этого имущества производится возврат вкладчикам их взносов. Оставшееся имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде. Этот порядок может быть изменен учредительными документами.

Товарищество с ограниченной ответственностью. Товариществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное товарищество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

ТОО по своей сущности представляет собой объединения как лиц, так и капиталов, что дает основания говорить об этой форме коммерческого юридического лица как занимающей промежуточное положение между полным и коммандитным товариществами - с одной стороны и акционерным обществом - с другой. Его «родиной» является Германия, время появления «на свет» - конец 19 века. Рождение этой формы вызвано тем, что распространенные в то время акционерные общества не обладали достаточной эластичностью. С другой же стороны, широкому распространению полных товариществ препятствовали их ограниченные возможности и высокая степень риска у участников.

Товарищества с ограниченной ответственностью обладают массой достоинств:

- они позволяют более гармонично сочетать личностный элемент с материальным, что является достаточно важным фактором при осуществлении бизнеса небольшим числом участников;

- закон при регулировании правового статуса ТОО использует значительное количество диспозитивных норм, дающих участникам возможность самостоятельно определять многие положения;

- отсутствие требований к публичной отчетности;

- участникам предоставляется право внести свои взносы в уставный фонд с большой рассрочкой, причем на момент регистрации товарищества - лишь 25 процентов полагающейся суммы.

В последнее время нередко подвергается критике минимальная величина уставного фонда товарищества с ограниченной ответственностью. Некоторые авторы считают, что его размер (на начало апреля 1997 года он составляет около $ 7,5 тысяч) слишком велик и препятствует развитию малого и среднего бизнеса в Казахстане. Нам подобный взгляд представляется не совсем справедливым. Предприниматель должен знать, что в настоящее время заниматься сколько-нибудь серьезным бизнесом, не вложив в него определенную сумму собственных средств и не рискуя ею, уже нельзя. То время, когда можно было учредить ТОО с уставным фондом в 20 тенге (по Закону 1991 года в перерасчете на национальную валюту), прошло. С другой стороны, закон дает возможность учредить полное или коммандитное товарищество, где величина уставного фонда намного ниже, и участники вправе самостоятельно определить сроки и порядок его формирования. Однако, передав в собственность полного или коммандитного товарищества незначительную сумму, участники ставят «на карту» всё своё имущество на случай неудачи их бизнеса. Аналогичная ситуация и с предпринимательством без образования юридического лица. Таким образом, прослеживается достаточно последовательно проводимая законодателем линия в регулировании вопросов бизнеса: хочешь ограничить свой риск - учреждай ТОО, но за это ограничение следует заплатить.

Этой же цели подчинены и следующие требования законодателя:

- участники, не полностью внесшие вклады в уставный фонд, несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества в пределах неоплаченной части вклада;

- при просрочке внесения части вклада участник уплачивает товариществу проценты исходя из средней учетной ставки, определяемой Нацбанком. Эти проценты представляют собой не что иное, как законную неустойку. Следовательно, учредительным договором её размер может быть увеличен. При взыскании процентов нужно иметь в виду, что они не увеличивают долю просрочившего участника, а должны рассматриваться как доход товарищества и, соответственно, облагаться подоходным налогом.

Учитывая, что в товариществе с ограниченной ответственностью сохраняется роль личностного фактора, законодатель, как уже отмечалось выше, установил ограничение числа участников. В том случае, если число участников превысит тридцать, товарищество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке.

Товарищество с дополнительной ответственностью. Товариществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам в пределах вкладов в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам. Размер этой ответственности устанавливается участниками самостоятельно и фиксируется в учредительных документах, однако не может быть менее двукратной величины их вклада в уставный фонд.

Особенностью ТДО является распределение ответственности одного из участников между другими участниками при недостаточности у него имущества или при его банкротстве. В этом случае дополнительная ответственность такого участника ложится на остальных пропорционально их долям. Разберем эту ситуацию на примере. Предположим, что доли трех участников товарищества с дополнительной ответственностью с уставным фондом 300000 тенге определены следующим образом:

I участник - 20 процентов (60000 тенге),

II участник - 30 процентов (90000 тенге),

III участник - 50 процентов (150000 тенге).

Предположим, что первый участник не может исполнить лежащую на нем субсидиарную ответственность в двукратном размере его взноса. В этом случае эта обязанность (помимо основной ответственности) возлагается на остальных участников следующим образом:

На второго участника:

(60000 тенге × 2) × 0,3 × (100%: 80%) = 45000 тенге;

На третьего участника:

(60000 тенге × 2) × 0,5 × (100%: 80%) = 75000 тенге,

где: «60000 тенге × 2» - размер дополнительной ответственности первого участника;

«0,3» и «0,5» - математические доли второго и третьего участников;

«100%: 80%» или 1,25 - коэффициент пропорции.

Этот порядок также может быть изменен учредительными документами.

Во всем остальном правовое положение товарищества с дополнительной ответственностью схоже с правовым положением товарищества с ограниченной ответственностью.

Общие положения об акционерных обществах. Как уже указывалось выше, акционерные общества также являются достаточно распространенной формой предпринимательства в Казахстане. Однако, это обстоятельство объясняется, скорее, субъективными, нежели объективными причинами. Дело в том, что основной формой разгосударствления и приватизации в республике является преобразование государственных предприятий именно в акционерные общества.

Акционерным обществом признается хозяйственное товарищество, уставный фонд которого распределен на определенное число акций равной номинальной стоимости. Акционеры (участники акционерного общества) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Ярким отличием акционерного общества от иных видов хозяйственных товариществ является выпуск им акций. Это означает, что оформление прав акционера и передача этих прав другим лицам возможны только посредством сделок с этими ценными бумагами. Акционер не вправе требовать от акционерного общества выкупа его акций, так как для совершения таких сделок необходимо согласие самого акционерного общества. Акцией является ценная бумага, удостоверяющая право её держателя на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. Этот перечень не является исключительным. Учредительными документами акционерного общества он может быть расширен.

Следует различать обычные акции и привилегированные. Если держатель обычных (голосующих акций) имеет в наличии все указанные права, то держатель привилегированных (не голосующих) акций не имеет права участвовать в управлении обществом (если иное не предусмотрено уставом), однако гарантирован в получении дивидендов, как правило, в фиксированных процентах от номинальной стоимости акции независимо от результатов хозяйственной деятельности акционерного общества. Владельцы привилегированных акций имеют и ещё одно преимущество перед владельцами обыкновенных акций. В случае, если имущества, оставшегося после ликвидации АО, недостаточно для возмещения всем акционерам номинальной стоимости их акций, первоочередное право на такое возмещение имеют именно привилегированные акционеры. И только остающиеся после этого средства распределяются среди владельцев обыкновенных акций. Однако, возможны ситуации, когда имущества, оставшегося после ликвидации, недостаточно даже для возмещения номинальной стоимости привилегированных акций. В этих случаях всё оставшееся имущество распределяется только среди этой категории акционеров пропорционально номинальной стоимости принадлежащих им акций. Законодательство допускает также введение «золотой акции», не участвующей в формировании уставного фонда и получении дивидендов. Её владелец обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и наблюдательного совета, по вопросам, определяемым уставом.

Акции, как и иные ценные бумаги, по способу их передачи подразделяются на именные, ордерные и предъявительские. Для передачи другому лицу прав, удостоверенных акцией на предъявителя, достаточно её вручения этому лицу. Права по ордерной акции передаются путем совершения на ней передаточной надписи - индоссамента. Наконец, передача прав по именной акции влечет её аннулирование. Новому же акционеру выдается новая акция.

Возможно деление акций по способу фиксаций прав на документарные и бездокументарные. В последнем случае фиксация прав осуществляется с помощью средств электронно-вычислительной техники и не требует изготовления ценных бумаг как таковых. Такой способ применим лишь для фиксации прав по именным и ордерным ценным бумагам.

Основными актами, регулирующими порядок регистрации сделок с акциями и их обращения являются законы Республики Казахстан «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан» и «О рынке ценных бумаг» (оба - от 5 марта 1997 года).

Законодательными актами установлены условия, когда акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

- до полной оплаты всего уставного фонда;

- если размер уставного фонда станет меньше в результате выплаты дивидендов.

По нашему мнению, второе условие сформулировано вряд ли юридически корректно. Как известно, уставный фонд акционерного общества - это совокупность вкладов участников, внесенных ими в счет оплаты акций. Величина эта достаточно стабильна, и её уменьшение может производиться лишь в порядке, установленном законодательными актами (например, при выкупе самим обществом части акций в целях их аннулирования). В случае же выплаты дивидендов происходит уменьшение не уставного фонда, а стоимости активов общества. А это суть разные вещи. Нам представляется, что законодатель, устанавливая указанное ограничение, имел в виду следующее: акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, если в результате этих выплат стоимость чистых активов общества станет меньше размера уставного фонда. Очевидно, именно таким образом следует толковать эту норму. Естественно, что необходимым условием для возможности выплаты дивидендов вообще является наличие превышения стоимости чистых активов над уставным фондом.

Законодатель строго регламентирует процедуру созыва общего собрания акционеров, нарушение которой может повлечь ряд неблагоприятных последствий. Так, судом Алмалинского района города Алматы были признаны недействительными решения общего собрания акционеров АО «Сары-арка» в связи с нарушением процедуры его созыва. Поэтому, во избежание подобных последствий при подготовке к проведению общего собрания акционеров необходимо:

а) направить заказным письмом уведомление аудитору общества и каждому держателю голосующих акций, полностью оплатившему их стоимость, по адресу, указанному в реестре акционеров, с указанием на формулировку вопроса, выносимого на обсуждение;

б) не менее чем за 20 дней (для открытого АО) или за 10 дней (для закрытого АО) до созыва сделать общее извещение в печати, в котором указать время и место проведения собрания, а также повестку дня.

Если срок был меньше или уведомление не направлялось, решения собрания будут иметь юридическую силу лишь при наличии двух условий:

- эти решения приняты единогласно;

- на собрании были представлены все акционеры.

Зачастую практика сталкивается с вопросом определения правомочности общего собрания акционеров. Речь идет о норме, содержащейся в пункте 5 статьи 65 Указа «О хозяйственных товариществах»: «Общее собрание признается правомочным, если в нем участвует свыше 50 процентов акционеров или их законных представителей (по числу акций), имеющих в соответствии с уставом больше 60 процентов голосов». Указанные в ней две позиции («число акций» и «число голосов») приводят в трепет не только отечественных предпринимателей. Был случай обращения на кафедру гражданского права КазГЮУ представителя известной иностранной юридической фирмы с просьбой дать ее толкование.

Действительно, толкование вызывает трудности, однако, эта норма отнюдь не лишена всякого смысла. Она регулирует ситуацию, когда для установления наличия кворума собрания следует производить достаточно скрупулезные математические подсчеты. Ниже приведены две возможные ситуации, объясняющие механизм действия пункта 5 статьи 65 Указа «О хозяйственных товариществах».

Представим, что акционерным обществом выпущено 100 акций, из которых 20 являются привилегированными. Таким образом, 80 голосующих акций обладают ста процентами голосов.

Предположим, что на собрании акционеров этого акционерного общества представлены 50 голосующих акций и 10 привилегированных. В этом случае мы имеем 60 процентов по числу акций (50+10) и 62,5 процента по числу голосов (50:80 × 100). Кворум собрания есть.

Другой случай. На собрании представлены 40 обычных акций и 20 привилегированных. В такой ситуации «расклад» будет следующим: 60 процентов по числу акций (40+20) и 50 процентов по числу голосов (40:80 × 100). Собрание неправомочно принимать решения.

Акционерное общество может быть преобразовано в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив. Этот вопрос в настоящее время является достаточно актуальным, поскольку жесткие требования законодателя к минимальному размеру уставного фонда акционерного общества нередко делают невозможным осуществление предпринимательской деятельности с использованием этой формы. Более того, нам представляется, что и в будущем процесс преобразования АО в названные формы юридического лица будет активно продолжаться. Одна из причин тому - зачисление в уставные фонды имущества обществ, которое ранее там не находилось либо увеличение уставного фонда за счет переоценки (дооценки) основных средств. В настоящее время это стало достаточно часто встречающимися на практике операциями. К сожалению, они имеют негативные последствия, поскольку по итогам года далеко не все акционерные общества смогут подтвердить наличие чистых активов на объявленную величину уставного фонда. Дискредитируется и сама сущность уставного фонда, так как его увеличение производится не за счет дополнительных вкладов участников (продажи акций дополнительных эмиссий).

Закрытое акционерное общество. Закрытым акционерным обществом признается хозяйственное товарищество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, распределяемые только среди его учредителей или заранее известного круга лиц. Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.