Как было сказано выше, при добровольной ликвидации за ак- ционерами должен быть назначен один или более Ликвидатор с це- лью закрытия дел компании и распределения ее активов.

В течение 3 рабочих дней после того, как компания утвердила Ликвидатора, компания должна уведомить¹ Регистратора о назна- чении Ликвидатора (п. 5.31.6 IRules). Как указано выше, данный раздел исключен из требований для Добровольной ликвидации, но он применим для Добровольной ликвидации с кредиторами.

Ликвидатор берет на себя управление делами компании и все полномочия директоров, которые прекращаются в соответствии со разделом 32 (2) IReg. Перечень полномочий Ликвидатора приво- дится в разделе 25 и Приложении № 2. к IReg.

В рамках процедуры Добровольной ликвидации директора компании должны предоставлять информацию о делах компании Ликвидатору и посещать собеседования с Ликвидатором по мере необходимости и присматривать за активами компании и переда- вать их Ликвидатору вместе со всеми ее бухгалтерскими книгами, записями, банковскими выписками, страховыми полисами и дру- гими документами, относящимися к его активам и обязательствам (раздел 5.6-5. IRules).

Как мы уже отмечали ранее, после назначения ликвидатора все полномочия директоров прекращаются, за исключением случаев, когда это будет одобрено на ОСА или ликвидатор одобрит их про- должение полномочий (раздел 32 IReg).

Ликвидатор должен созывать ОСА в конце каждого года, если процесс ликвидации продолжается более года. Это собрание долж- но быть созвано в первый удобный день в течение 3 месяцев после окончания соответствующего года. На этом собрании Ликвидатор должен представить участникам отчет о деятельности Ликвидато- ра, содержащий отчет обо всех поступлениях и платежах ликвида- тора, назначенного для выполнения добровольной договоренности с Ликвидатором. Отчет Ликвидатора должен описывать, как про- водится добровольная ликвидация, и включать конкретные детали, касающиеся распределения активов (раздел 33 IReg).

¹ Форма: AIFC Notice of Appointment of Liquidator.

Ликвидатор составляет Отчет о делах (Statement of Affairs), ко- торый призван показать положение компании до ликвидации. В нем должны быть подробно описаны активы и обязательства компании, а также любые фиксированные или плавающие ставки, которые обеспечиваются активами компании (см. стр. 15 Инструкции).

Поскольку налоговая проверка осуществляется по правилам, установленным Налоговым кодексом, в соответствии с которыми требуется наличие промежуточного ликвидационного баланса, то мы полагаем, что помимо Отчета о делах, Ликвидатор должен под- готовить промежуточный ликвидационный баланс и передать его на утверждение ОСА (по аналогии с п. 4 ст. 50 ГК).

В течение трех рабочих дней со дня утверждения промежу- точного ликвидационного баланса компания должна обратиться в территориальный налоговый орган с предоставлением следующих документов: (І) заявления о проведении документальной проверки;

(II) ликвидационной налоговой отчетности; (III) свидетельства о постановке на учет по налогу на добавленную стоимость; (IV) на- логовое заявление для снятия с регистрационного учета по налогу на добавленную стоимость (п. 2 ст. 58 НК).

Документальная проверка должна быть начата налоговыми ор- ганами не позднее 20 рабочих дней после получения заявления от компании о ее проведении (п. 5. ст. 58 НК). Однако на практике до- кументальная проверка нередко начинается в более поздние сроки. Период проверки занимает в среднем от 4 до 6 месяцев и зависит от текущей занятости сотрудников отдела аудита налогового управ- ления. При этом применяются все законодательно допустимые обо- снования о пролонгации периода проверки.

Порядок и объем информации, которая может быть истребова- на представителем уполномоченного органа для проверки, опреде- ляется самостоятельно проверяющим. В основном указанная ин- формация включает копию учетной системы налогоплательщика, выборочное, последовательное представление оригиналов первич- ной документации, заполнение аналитических раскрытий и детализаций по счетам учета, заполнение рабочих регистров налоговой сверки, предоставление разъяснений/пояснений по выполненным расчетам налогового учета.

Если ликвидация компании не завершена в течение 1 года, то Ликвидатор должен предоставить отчет Регистратору (раздел 69 IReg).

По завершении проверки налоговыми органами составляется акт о результатах налоговой проверки. Если по результатам провер- ки выявлено наличие налоговой задолженности, такая задолжен- ность погашается компанией, а в случае отсутствия у последней денежных средств на банковском счете, то ее акционерами (п. 5, п. 7 ст. 58 НК). Последующий 30-дневный период с даты выпуска акта о результатах налоговой проверки является периодом претен- зионной работы, в течение которого возможно оспорить и изменить выводы проверяющих.

Как было сказано, налоговый инспектор определит весь объ- ем доплат и штрафов (если таковые будут) и отразит их в акте о результатах налоговой проверки. Задача налогоплательщика про- извести оплату всех доначислений (при согласии). Начисления ин- спектора и оплата налогоплательщика найдут свое отражение на лицевых счетах. Это является доказательством для системы факта исполнения всех обязательств.

Правила могут устанавливать положения относительно обяза- тельств акционеров компаниипо взносу дополнительных активов компании (26 IReg). Аналогичный подход имеется и в Налоговом кодексе, позволяющий акционерам финансировать компанию в случае недостаточности средств для расчетов с кредиторами и бюд- жетом (п. 7 ст. 58).

После оплаты всех задолженностей по обязательным платежам и налогам уполномоченное лицо компании, имеющее право первой подписи, обращается в банк для закрытия банковского счета и по- лучением справки о закрытии счетов. Данная справка затем предо- ставляется в налоговый орган.

Банковский счет закрывается в среднем в течение 5дней (а в отдельных банках до 1 месяца). Кроме того, перед закрытием счета важно закрыть все вопросы с валютным контролем, а также за- крыть все корпоративные банковские карты.

Собственность компании в рамках добровольной ликвидации должна применяться для погашения обязательств компании, за ис- ключением ее акционеров, и, при условии соблюдения этого, долж- на (кроме случаев, когда устав компании предусматривает иное) распределяться между акционерами в соответствии с их правами и долями в компании. (раздел 44 IReg). Например, в компании акции определенного класса могут иметь первоочередное право на полу- чение активов компании в случае её ликвидации.

Как только компания завершит все дела по ликвидации, но пе- ред подачей документов для завершения ликвидации, Ликвидатор должен подготовить отчет о ликвидации, объясняя, как она была проведена и как было реализовано имущество компании. Когда от- чет подготовлен, Ликвидатор должен созвать ОСА с целью предо- ставления отчета и объяснения его собранию (ст. 34 IReg). Пола- гаем, что в данном случае одновременно с отчетом ОСА должно утвердить ликвидационный баланс (по аналогии с п. 7 ст. 50 ГК).

Ликвидируемая компания представляет ликвидационный ба- ланс в течение трех рабочих дней со дня завершения налоговой проверки, а в случае наличия налоговой задолженности, с даты по- гашения последней (п. 13 ст. 58 НК).

Однако следует иметь в виду, что дивиденды должны быть распределены на более ранних стадиях (например, до утвержде- ния предварительного ликвидационного баланса). Во-первых, на практике были совершенно абсурдные случаи, когда налоговые ор- ганы воспринимали оставшиеся средства на счетах компании как дар от акционеров. Поскольку эти суммы (сверх размера уставного капитала) не были распределены акционерами, налоговые органы считали их невостребованными, относили к прибыли и начисляли КПН и пеню¹. Во-вторых, если их распределить в конце, то это повлечет необходимость предоставления дополнительной налого- вой отчетности к ликвидационной налоговой отчетности и может

¹ См., например, Решение Специализированного межрайонного экономиче- ского суда города Алматы от 28 апреля 2021 года No 7527-21-00-2/2912.

потенциально повлечь повторное проведение налоговой проверки (п. 12 ст. 58 НК).

После истечения, указанного выше 30-дневного периода пода- ется заявление на закрытие лицевых счетов компании в налоговом органе. Уполномоченное лицо обращается в территориальные на- логовые органы за закрытием лицевого счета налогоплательщика с предоставлением справки о закрытии банковских счетов. В систе- ме инспектор производит отметку о закрытии банковских счетов и после этого лицевые счета закрываются. Процесс автоматизирован, но инспектор должен внести указание даты закрытия банковского счета, чтобы лицевые счета закрылись.

Взаимодействие с уполномоченным налоговым органом за- вершается после закрытия лицевого счета налогоплательщика. Выпуск справки, подтверждающей отсутствие задолженности по расчетам в бюджет, выполняется по заявлению уполномоченного лица компании, поскольку указанный документ не требуется для представления Регистратору для завершения процедур по ликви- дации и нужен исключительно для собственного понимания, что все налоги оплачены и можно подавать документы для дальнейшей регистрации прекращения деятельности компании в регистрирую- щем органе.

Для завершения ликвидации Регистратору должны быть пред- ставлены следующие документы: (І) уведомление о прекращении деятельности¹; (II) решение ОСА о добровольной ликвидации ком- пании; (III) экземпляр газеты с объявлением о ликвидации; (IV) акт налоговой проверки; (V) доверенность, если подача осуществляется представителем. Справка о закрытии счетов в банке и об уничтоже- нии печати (при наличии) Регистратору не представляется. Оплата пошлины за ликвидацию не предусмотрена. Что касается сроков рас- смотрения документов Регистратором, то сроки не установлены, но в среднем могут составлять около 10 рабочих дней.

После получения заявления с приложением всех необходимых документов Регистратор осуществляет проверку соблюдения поряд- ка ликвидации, затем уведомляет Министерство юстиции РК, кото- рое в свою очередь проверяет отсутствие налоговой задолженности (данная операция осуществляется автоматически) и вносит сведения о регистрации прекращения деятельности юридического лица в На- циональный реестр бизнес-идентификационных номеров (по анало- гии со статьей 16 Закона о госрегистрации).

¹ Форма: Notification of the termination of the activity.

Упрощенная ликвидация через процедуру Strike off

Актом о компаниях предусмотрена процедура «Strike off», что в переводе означает исключить, вычеркивать, ликвидировать¹.

В соответствии с разделом 167 CReg, Регистратор может вы- черкнуть название компании из реестра, если у Регистратора есть основания полагать, что:

(a) компания не ведет бизнес или не осуществляет деятель- ность;

(b) компания нарушает Акт МФЦА о компаниях; или

(c) нахождение компании в реестре наносит ущерб интересам МФЦА.

Схожие нормы есть и в казахстанском законодательстве. Так для отсутствующих юридических лиц и отсутствующих должников законодательством предусмотрены специальные основания и упро- щенный порядок ликвидации (п. 2 НПВС № 5)². В частности, со- гласно ГК, уполномоченный орган (как правило налоговый орган) может обратиться с заявлением в суд, в случаях отсутствия юриди- ческого лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года или осуществления деятельности с грубым нарушением за- конодательства (п. ст. 49 ГК). Юридическое лицо в таких случаях ликвидируется сразу после получения решения суда без проведе- ния налоговой проверки³.

¹ См., например, перевод, предлагаемый словарем Мультитран: https://www. multitran.com/

² Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 года № 5 «О судебной практике ликвидации отсутствующих юридиче- ских лиц и отсутствующего должника, а также юридических лиц, осуществляю- щих свою деятельность с грубым нарушением законодательства».

3 См, например, Решение специализированного межрайонного экономиче-

Регистратор может заключить, что компания не ведет бизнес или не осуществляет деятельность, если: годовой отчет (Annual return) или ежегодное подтверждение достоверности информации (Annual confirmation statement) в реестре компании не были поданы в установленные сроки или плата, причитающаяся Регистратору, не была уплачена в установленный срок.

Регистратор также может исключить компанию из реестра, если компания ликвидируется с участием кредиторов (creditors voluntary winding up) ликвидатор не действует; или дела компании полностью завершены; и отчеты, которые должен предоставить ликвидатор, не подавались в течение как минимум 6 последова- тельных месяцев. В таком случае Регистратор публикует объяв- ление в средствах массовой информации, а также если компания имеет лицензию, то получает согласие AFSA (раздел 167(3) CReg). Аналогичная процедура Strike off имеется и в Dubai International Financial Centre, где регистратор также наделен правом исключить компанию из реестра, если у Регистратора есть основания пола- гать, что компания не ведет бизнес или не действует, а также в общественных интересах¹.

Как известно из публичных источников Регистратор уже лик- видировал несколько компаний через процедуру Strike off, в связи с тем, что компании нарушали нормы действующего законодатель- ства МФЦА (например, Частная компания Artificial Investments Company Ltd.^2,3, Частная компания VERSOR Engineering Ltd.)^4,5.

Кроме того, заявление на исключение из реестра может подать сама компания (раздел 167(4) CReg). При этом главное преимуще-

ского суда города Алматы 04 сентября 2023 года дело No7527-23-00-2/8771.

¹ См. раздел 88, 89 The DIFC Companies Law 2003: https://dfsaen. thomsonreuters.com/entiresection/6215

² Уведомление о намерении исключить из реестра: https://aifc.kz/files/ legals/576/file/afsa-notice-ai.pdf

³ Публичный реестр https://publicreg.myafsa.com/details/200240900223/

⁴ Уведомление о намерении исключить из реестра: https://aifc.kz/files/ legals/567/file/afsa-notice-for-website-versor.pdf

⁵ Публичный реестр https://publicreg.myafsa.com/details/210340900050/

ство ликвидации через процедуру Strike off в том, что к ней не при- меняются процедуры IReg и IRules, а следовательно, не требуется нанимать Официального ликвидатора. Данную процедуру еще на- зывают упрощенной ликвидацией, но это не означает, что не нужно проходить налоговую проверку, а также получать все необходимые согласования у Регулятора по прекращению лицензии (если дея- тельность компании была регулируемой)

Процедура Strike off, как правило проводится, когда компания не вела деятельность и у нее нет имущества и кредиторов у компа- нии (что отвечает смыслу раздела 167(а) CReg). Если же имуще- ство у компании есть либо велась какая-либо деятельность, то это не означает, что компания должна ликвидироваться исключительно по процедуре прекращения деятельности (Winding Up), установ- ленной в IReg и IRules. Для того, чтобы ликвидироваться через процедуру упрощенной ликвидации достаточно на этапе подготов- ки к ликвидации расторгнуть со всеми работниками и кредиторами договоры, не иметь долгов и имущества.

Приведем пример основных действий в целях подготовки к началу процедуры Strike off в Abu Dhabi Global Market (список не является исчерпывающим).

Прежде чем подавать заявление на исключение компании из реестра, сначала необходимо правильно закрыть ее. Для этого сле- дует выполнить следующие действия, если применимо:

- убедиться, что ваши сотрудники уволены в соответствии с со- ответствующими требованиями,

- аннулировать или передать все визы/спонсорства сотрудни- ков и аннулировать регистрационную карту компании и учетную запись e-channels,

- аннулировать почтовый ящик компании,

- аннулировать любые другие регистрации или разрешения (например, регистрацию транспортных средств, связанных с ком- панией), выданные другими государственными органами ОАЭ,

- расторгнуть (или передать) договор аренды зарегистрирован- ного офисного адреса вашей компании (если срок аренды еще не истек),

- сдать регистрационное свидетельство аренды компании в Ре- гистрационное управление (если срок аренды еще не истек),

- удалить веб-сайт компании и аннулировать учетные записи коммунальных услуг,

- урегулировать активы и обязательства компании¹.

По сути, это схоже с тем, что происходит при подготовке к процедуре добровольной ликвидации юридических лиц в обычной юрисдикции Казахстана, о чем мы упоминали в начале статьи. За- тем следует выждать трехмесячный период бездействия, как следу- ет из смысла раздела 167 (7) CReg. Полагаем, что этот срок ожида- ния можно совместить с выжиданием двухмесячного срока после публикации объявления (до того, как начнется налоговая провер- ка). Но по факту к моменту завершения налоговой проверки трех- месячный срок бездействия компании давно завершился (так как проверка может длиться от трех до шести месяцев).

Упрощенная процедура начинается с принятия директорами Декларации о платежеспособности. Затем акционеры принимают решение о ликвидации через процедуру. Акты МФЦА не предус- матривают назначение Ликвидатора при упрощенной процедуре и его участие действительно не нужно, поскольку у компании нет ни имущества, ни долгов. Вместо Ликвидатора компания либо ак- ционеры нанимают лиц, которым будет поручено сопровождать компанию при прохождении налоговой проверки. Такая работа обычно делегируется бухгалтеру компании на основании граждан- ско-правового договора либо бухгалтерской фирме; действия по представлению интересов компании перед Регистратором могут быть делегированы юридической фирме; действия по сдаче доку- ментов в архив, соответственно архивной компании, оказывающей услуги по сортировке документов, сдаче в госархив и уничтожению ненужных документов. Уполномочить данных лиц можно как на основании решения акционеров либо по доверенности от первого руководителя (CEO), которая должна быть выдана заблаговремен- но на этапе подготовки к ликвидации, когда с руководителем еще

¹ Strike off your limited company: https://www.adgm.com/operating-in-adgm/ obligations-of-adgm-registered-entities/closing-down-your-company

не прекращены трудовые отношения. Причем вариант с доверен- ностью наиболее рабочий, так как государственные органы, вовле- ченные в регистрацию (например, налоговые органы) чаще всего, требуют доверенность от представителя.

Как было выяснено в ходе консультаций с Регистратором, для инициации процедуры исключения из реестра Регистратору необ- ходимо предоставить (І) заявление; (II) решение ОСА о ликвидации в соответствие с разделом 167(1)(a)(4) CReg; (III) Декларация о пла- тежеспособности; (IV) акт налоговой проверки; (V) доверенность, если подача осуществляется представителем. При этом Регистра- тор по своему усмотрению может запросить и иные документы.

Отметим, что по общему правилу принятие решения о лик- видации не входит в исключительную компетенцию акционеров, хотя в уставе компании может быть предусмотрено иначе. Однако в данной процедуре мы будем исходить из того, что такое решение принимается директорами. Кроме того, учитывая, что назначение ликвидатора не требуется, то требования IReg о назначении ликви- датора акционерами не применяются.

Вместе с тем, хотелось бы выделить следующие проблемные, на наш взгляд, моменты.

Первое. «If an application is made by a Company to strike the Company’s name off the Register following a voluntary winding up in accordance with the procedures under the AIFC Insolvency Regulations, the Registrar of Companies may strike the Company's name off the Register…»(раздел 167(4) CReg в редакции по состоянию на 01.07.2024 г.). Создается впечатление, что процедура «voluntary winding» должна предшествовать «Strike off» либо необходимо со- блюсти требования IReg в части назначения Официального лик- видатора. Однако как было выяснено, Регистратор рассматривает ситуацию с добровольной ликвидацией без привязки к IReg и тре- бованию о назначении Официального ликвидатора, так как по сути его функция не требуется за отсутствием имущества у компании. Единственное требование, которое связано с IReg - это необходи- мость предоставить Регистратору Декларацию о платежеспособно- сти.

Второе. Заявление должно быть подано от имени компании ее директорами или большинством из них (раздел 167 (5) CReg).

Однако директоров компании на момент подачи такого заявле- ния может уже не быть, если их полномочия прекращены. Мы по- лагаем, что в таком случае заявление может подать представитель по доверенности от руководителя компании и при наличии Декла- рации о платежеспособности, принятой большинством директоров. Третье. В течение 7 дней с момента подачи заявления заяви- тель должен предоставить копию заявления каждому лицу, которое в день подачи заявления является: акционером компании, работни- ком компании; кредитором компании; или директором компании, который не является стороной заявления (раздел 167 (6) CReg).

Непонятно почему упоминаются работники компании и креди- торы, если на данной стадии их не должно быть? Вероятно, имеет место некий диссонанс в связи с тем, что CR не предусматривает перед подачей заявления прохождение налоговой проверки. И если бы заявление подавалось сразу после принятия решения, то, веро- ятно, второе и третье замечания могли бы быть исполнимыми. Од- нако поскольку Регистратор вопреки CReg дополнительно требует акт налоговой проверки (что согласуется с нормами ст. 58 НК), то к моменту завершения налоговой проверки уже не будет ни работни- ков компании, ни кредиторов или директоров.

Регистратор должен опубликовать уведомление в официаль- ных изданиях (Appointed Publications) о намерении вычеркнуть на- звание компании из реестра и ликвидировать компанию; и должно пройти как минимум 3 месяца с даты публикации уведомления, прежде чем компания будет исключена из реестра (раздел 167 (8) CReg). Полагаем, что данная публикация требуется только в том случае, если Регистратор принудительно исключает компанию из реестра согласно разделу 167 (1), но не в добровольном порядке в соответствии с разделом 167 (4), и как было выяснено на практике, Регистратор в любом случае соблюдает данное требование.

Если Регистратор вычеркивает название компании из реестра, компанию необходимо ликвидировать (dissolved), что согласно значению, приводимому в словаре, означает ликвидировать, ан-нулировать, закрывать, расформировывать (раздел 167 (11) CReg). Полагаем, это означает, что должна состояться регистрация прекра- щения деятельности непосредственно в органах юстиции, внося- щих сведения в Национальный реестр бизнес - идентификацион- ных номеров.

Отметим, что отличительной особенностью процедуры Strike off является то, что компанию можно восстановить (раздел 168 (1) CReg) в течение 10 лет (раздел 101 (1) IReg). Так, суд по заявлению заинтересованного лица может вынести постановление для приве- дения компании и всех других лиц в то же положение (насколько это возможно), как если бы название компании не было исключено из реестра, и компания не была ликвидирована (раздел 168 (5) CReg). Кроме того, если суд выносит приказ, объявляющий ликвидацию недействительной, могут быть предприняты любые действия, кото- рые могли бы быть предприняты, если бы компания не была ликви- дирована (раздел 101(4) IReg). Например, в актах DMCC (крупней- шая зона свободной торговли в ОАЭ) имеется похожее положение, предусматривающее, что при исключении компании из реестра, от- ветственность (если таковая имеется) каждого должностного лица и акционера компании сохраняется и может быть принудительно исполнена, как если бы компания не была исключена из реестра. При исключении филиала из реестра любые обязательства, кото- рые предполагалось возложить на филиал, остаются обязательства- ми головной компании филиала¹.

Как осуществляется добровольная ликвидация филиалов и представительств?

Положения IReg не распространяются на порядок ликвида- ции филиалов и представительств, созданных в форме Recognized Company (раздел 83 (b) IReg). Следовательно процесс доброволь- ной ликвидации филиалов и представительств будет проходить по общим правилам снятия с учетной регистрации филиалов и пред- ставительств в РК (поскольку данный вопрос не урегулирован на уровне актов МФЦА).

¹ См. раздел 168 DMCC Company Regulations 2020: https://dmcc.ae/members/ support/knowledge-bank/compliance-and-regulations

При этом поскольку Recognized Company также регулируются CReg, то завершающая стадия добровольной ликвидации филиалов и представительств будет по процедуре Strike off за исключением того, что Регистратору не требуется предоставлять Декларацию о платежеспособности, поскольку IReg в данном случае не приме- няется.

Аналогичным образом филиалы и представительства могут быть принудительно исключены из реестра по процедуре Strike off, если нарушаются нормы действующего законодательства МФЦА (раздел 167(1)(b)(c) CReg). Например, таким образом было исклю- чено из реестра представительство HITBEAT MUSIC INC^1,2.

Однако если речь идет о неплатёжеспособности, то филиалы и представительства, могут быть ликвидированы принудительно по решению суда, если они не в состоянии оплатить свои долги (Unable to Pay its Debts), были распущены, вычеркнуты из реестра или иным образом перестали существовать как юридическое лицо по законодательству своей страны происхождения (раздел 82 (b), 83 (c) IReg).

¹ Уведомление о намерении исключить из реестра: https://aifc.kz/files/ legals/578/file/afsa-notice-hbm.pdf

² Публичный реестр: https://publicreg.myafsa.com/details/211042900093/

P. MAGGS

ARTIFICIAL INTELLIGENCE AND ARTICLE 12 OF THE WIPO COPYRIGHT TREATY

The life of a scholar of civil law is never dull. For over 2000 years, since Roman times, such scholars have a played a key role in retaining basic legal principles while simultaneously adapting them to meet the challenges of new situations. One of the newest and greatest challenges is that posed by conflicts between traditional intellectual property rules and artificial intelligence. Key developers of artificial intelligence systems have invested billions of dollars in training and deploying systems based upon others’ intellectual property. Intellectual property owners have deployed numerous defenses to protect their property rights.

On one of the darkest days of the Second World War, British Prime Minister Winston Churchill made a defiant speech in which he said¹:

We shall go on to the end, we shall fight in France, we shall fight on the seas and oceans, we shall fight with growing confidence and growing strength in the air, we shall defend our Island, whatever the cost may be, we shall fight on the beaches, we shall fight on the landing grounds, we shall fight in the fields and in the streets, we shall fight in the hills; we shall never surrender...

At present copyright owners are engaged in defense of their rights against invasion by high-tech companies that want to use their content to train artificial intelligence systems and then to make these systems available to end users. In extensive ongoing litigation², copyright owners have established a series of lines of defense. The first line of defense consists of the use of a «robots.txt» file to inform automatic Internet scanning systems that they are unwelcome to access or copy

¹ https://api.parliament.uk/historic-hansard/commons/1940/jun/04/war- situation#column_795

² «Case Tracker: Artificial Intelligence, Copyrights and Class Actions,»

<https://www.bakerlaw.com/services/artificial-intelligence-ai/case-tracker-artificial- intelligence-copyrights-and-class-actions/>.

the content of a website¹. Some artificial intelligence training programs will refrain from using Internet content in violation of the requests in a «robots.txt» file. Violation of anti-robot-crawling restrictions may not of itself give rise to legal remedies, but it may strengthen a suit against a violator for steps taken after the violation. A second line of defense is a requirement of consent to «Terms of Use» before access to data on a website, thereby creating a contractual obligation not to use content for artificial intelligence training. While the effectiveness, as against ordinary users, of complex terms hidden in the fine print of «Terms of Use» is legally dubious, such terms should be effective against the highly sophisticated well-lawyered artificial intelligence businesses. A third line of defense is a copyright suit based on the unauthorized making of a copy of a protected work during artificial-intelligence training. A fourth line of defense is a copyright suit based upon display or downloading by an artificial intelligence system user of copyrighted material used in training.

The subject of this article is a fifth line of defense of the rights of a copyright owner, whose work appears in the output of an artificial intelligence system. Even if other lines of defense are unavailable due to consent, permitted use, or expiration of the limitation period, the display of a work without rights management information may violation Article 12 of the 1996 WIPO copyright treaty and national legislation implementing this treaty.

Article 12 provides²:

¹ David Pierce, «The text file that runs the internet, <https://www.theverge. com/24067997/robots-txt-ai-text-file-web-crawlers-spiders>.

2 Official Russian text:

Статья 12

Обязательства в отношении информации об управлении правами

(1) Договаривающиеся Стороны предусматривают соответствующие и эффек- тивные средства правовой защиты в отношении любого лица, намеренно осущест- вляющего любое из следующих действий, зная или в связи с применением граж- данско-правовых средств защиты имея достаточные основания понимать, что такое действие будет побуждать, позволять, способствовать или скрывать нарушение любого права, предусмотренного настоящим Договором или Бернской конвенцией:

(І) устранение или изменение любой электронной информации об управлении правами без разрешения;

Article 12

Obligations concerning Rights Management Information

(1) Contracting Parties shall provide adequate and effective legal remedies against any person knowingly performing any of the following acts knowing, or with respect to civil remedies having reasonable grounds to know, that it will induce, enable, facilitate or conceal an infringement of any right covered by this Treaty or the Berne Convention:

(і) to remove or alter any electronic rights management information without authority;

(ii) to distribute, import for distribution, broadcast or communicate to the public, without authority, works or copies of works knowing that electronic rights management information has been removed or altered without authority.

(2) As used in this Article, «rights management information» means information which identifies the work, the author of the work, the owner of any right in the work, or information about the terms and conditions of use of the work, and any numbers or codes that represent such information, when any of these items of information is attached to a copy of a work or appears in connection with the communication of a work to the public.

Many countries have ratified the treaty¹. Some, but not all have incorporated the provisions of the treaty in their national legislation. For instance, Section 1202 of the United States Copyright Act provides:

§ 1202 - Integrity of copyright management information

(a)

False Copyright Management Information. — No person shall

(II) распространение, импорт с целью распространения, передачу в эфир или сообщение для всеобщего сведения без разрешения произведений или экземпляров произведений, зная что в них без разрешения была устранена или изменена элек- тронная информация об управлении правами.

(2) «Информация об управлении правами» в смысле настоящей Статьи озна- чает информацию, которая идентифицирует произведение, автора произведения, обладателя какого-либо права на произведение или информацию об условиях ис- пользования произведения и любые цифры или коды, в которых представлена такая информация, когда любой из этих элементов информации приложен к экземпляру произведения или появляется в связи с сообщением произведения для всеобщего сведения.

¹ https://www.wipo.int/wipolex/en/treaties/ShowResults?start_year=ANY&end_ year=ANY&search_what=C&code=ALL&treaty_id=16

knowingly and with the intent to induce, enable, facilitate, or conceal infringement —

(1) provide copyright management information that is false, or

(2) distribute or import for distribution copyright management information that is false.

(b) Removal or Alteration of Copyright Management Information.

— No person shall, without the authority of the copyright owner or the law—

(1) intentionally remove or alter any copyright management information,

(2) distribute or import for distribution copyright management information knowing that the copyright management information has been removed or altered without authority of the copyright owner or the law, or

(3) distribute, import for distribution, or publicly perform works, copies of works, or phonorecords, knowing that copyright management information has been removed or altered without authority of the copyright owner or the law,

knowing, or, with respect to civil remedies under section 1203, having reasonable grounds to know, that it will induce, enable, facilitate, or conceal an infringement of any right under this title.

Similar provisions are found in the fourth part of the Civil Code of the Russian Federation

Статья 1300 Информация об авторском праве

1. Информацией об авторском праве признается любая инфор- мация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообще- нием в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

2. В отношении произведений не допускается:

1) удаление или изменение без разрешения автора или иного правообладателя информации об авторском праве;

2) воспроизведение, распространение, импорт в целях распро- странения, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабе- лю, доведение до всеобщего сведения произведений, в отношении которых без разрешения автора или иного правообладателя была удалена или изменена информация об авторском праве.

3. В случае нарушения положений, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, автор или иной правообладатель вправе тре- бовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей 1301 настоящего Кодекса.

The first step in training an artificial intelligence chatbot is to obtain access to a very large database of material. The organization that is creating a chatbot, then copies this material and, using software developed and kept as a trade secret, creates a question-answering system capable of understanding and answering natural language questions. This process occurs in strict secrecy within the premises of the creating organization. There are important legal questions as to whether or not the unauthorized copying of copyrighted material in the training process is a copyright infringement or is rather a creative use of this material protected by the relevant national copyright law. In the United States for instance, creators of chatbots have argued that copying for training persons is permissible as a «creative fair use,» however, a recent Supreme Court decision has shed doubt on this argument¹.