4) недостачи, умышленного уничтожения или умышленной порчи материалов, полуфабрикатов, изделий (продукции), в том числе при их изготовлении, а также инструментов, измерительных приборов, специальной одежды и других предметов, выданных работодателем работнику в пользование;
5) причинения ущерба незаконными действиями работника, подтвержденными в порядке, установленном законодательством РК.
Данный перечень является закрытым, а это означает, что во всех остальных случаях материальная ответственность работника будет ограниченной.
Законодателем устанавливается правило о необходимости заключения в письменной форме договора о полной ответственности работника, который может быть одним из двух видов: 1) договор о полной индивидуальной материальной ответственности работника за необеспечение сохранности имущества и других ценностей, переданных ему (заключается с работником, занимающим должность или выполняющим работы, связанные с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой, применением или иным использованием в процессе производства переданных ему имущества и ценностей); 2) договор о полной коллективной (солидарной) материальной ответственности работников за необеспечение сохранности имущества и других ценностей, переданных им (заключается с работниками, совместно выполняющими работы, связанные с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой, применением или иным использованием в процессе производства переданных им имущества и ценностей, когда невозможно разграничить материальную ответственность каждого работника за причинение ущерба).
Дисциплинарная ответственность рабочих и служащих, наступает только при совершении работником дисциплинарного проступка и носит сугубо индивидуальный характер, может применяться оперативно и в отношении всех категорий работников. Дисциплинарной является юридическая ответственность в порядке подчиненности по службе рабочих и служащих предприятий, учреждений, организаций, а также членов общественных организаций за совершение проступков, связанных с профессиональной или общественной деятельностью, если эти проступки в силу их относительно меньшей степени общественной опасности не квалифицируются как уголовные преступления или административные проступки.
Дисциплинарная ответственность предполагает совершение дисциплинарного проступка. Дисциплинарным проступком в данном случае может быть признано неисполнение или ненадлежащее исполнение работниками (рабочими или служащими) своих трудовых обязанностей, связанных с обеспечением рационального и комплексного использования недр, а также их охраны. В соответствии с Трудовым кодексом за совершение работником дисциплинарного проступка работодатель вправе применять следующие виды дисциплинарных взысканий: 1) замечание; 2) выговор; 3) строгий выговор; 4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя в случаях, установленных Трудовым кодексом. Применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных Трудовым кодексом и иными законами РК, не допускается.
Согласно ст. 73 Трудового кодекса при определении вида дисциплинарного взыскания работодатель должен учитывать содержание, характер и тяжесть совершенного дисциплинарного проступка, обстоятельства его совершения, предшествующее и последующее поведение работника, отношение его к труду. За каждый дисциплинарный проступок к работнику может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Акт работодателя о наложении на работника дисциплинарного взыскания не может быть издан в период: 1) временной нетрудоспособности работника; 2) освобождения работника от работы на время выполнения государственных или общественных обязанностей; 3) нахождения работника в отпуске; 4) нахождения работника в командировке. При этом работник имеет право обжаловать дисциплинарное взыскание в порядке, установленном законом.
В целом дисциплинарная ответственность может применяться как на государственных предприятиях, так и на негосударственных, в соответствии с заключенным трудовым договором либо контрактом, как в отношении должностных лиц (руководителей), так и в отношении иных категорий работников (рабочих и служащих).
В настоящее время к числу видов юридической ответственности в сфере предпринимательства, получивших наибольшую регламентацию в действующем законодательстве, относится административно-правовая ответственность. Административно-правовая ответственность наступает за совершение административного правонарушения, то есть противоправного, виновного (умышленного или неосторожного) деяния (действия или бездействия), посягающее на государственный, общественный строй, на собственность, на жизнь и здоровье граждан.
В Кодексе РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. есть специальная гл. 14 «Административные правонарушения в области предпринимательской деятельности» (ст.ст. 140-158-1), охватывающая двадцать один состав административных правонарушений в сфере предпринимательства. В частности, ст. 140 «Нарушение правил вывоза или отправки сырья, продовольственных и промышленных товаров за пределы РК»; ст. 141 «Нарушение правил приема сырья, продовольственных и промышленных товаров для отправки за пределы РК»; ст. 143 «Занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности»; ст. 144 «Нарушение правил публичной демонстрации кино- и видеопроизведений»; ст. 145 «Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или фирменного наименования»; ст. 147 «Антиконкурентные соглашения (согласованные действия) субъектов рынка, злоупотребление доминирующим (монопольным) положением»; ст. 147-1 «Нарушение законодательства о государственной монополии»; ст. 147-2 «Неправомерные действия субъектов рынка при экономической концентрации»; ст. 147-3 «Невыполнение решений антимонопольного органа. Нарушение обязательств по предоставлению информации и создание препятствий доступу в помещения и на территорию»; ст. 147-4 «Антиконкурентные действия государственных органов, недобросовестная конкуренция»; ст. 147-5 «Нарушение законодательства о естественных монополиях»; ст. 151 «Незаконное вмешательство должностных лиц в предпринимательскую деятельность»; ст. 153 «Незаконное проведение проверок»; ст. 154 «Лжепредпринимательство»; ст. 155 «Неправомерные действия при банкротстве»; ст. 155-1 «Нарушение законодательства Республики Казахстан о банкротстве конкурсным, реабилитационным управляющими, администратором внешнего наблюдения»; ст. 156 «Преднамеренное банкротство»; ст. 157 «Ложное банкротство»; ст. 158 «Нарушение обязанности сохранения коммерческой, банковской тайны, сведений кредитных отчетов или информации из базы данных кредитных историй кредитного бюро»; ст. 158-1 «Нарушение обязанности сохранения тайны страхования»; ст. 158-2 «Нарушение обязанности сохранения тайны пенсионных накоплений».
К числу административных правонарушений, совершаемых при осуществлении предпринимательской деятельности также можно отнести: административные правонарушения, посягающие на собственность (гл. 13 КоАП РК - ст.ст. 118-136); административные правонарушения в области торговли финансов (гл. 15 КоАП РК - ст.ст. 159-204); административные правонарушения в области налогообложения (гл. 16 КоАП РК - ст.ст. 205-219); административные правонарушения в области промышленности, использования тепловой, электрической энергии (гл. 17 КоАП РК - ст.ст. 220-230); административные правонарушения в сфере архитектурно-строительной деятельности (гл. 18 КоАП РК - ст.ст. 231-239); административные правонарушения в области охраны окружающей среды, использования природных ресурсов (гл. 19 КоАП РК - ст.ст. 240-306-1); административные правонарушения в области карантинных правил, зернового рынка и хранения зерна, семеноводства и ветеринарного надзора (гл. 20 КоАП РК - ст.ст. 307-311); административные правонарушения, посягающие на общественную безопасность и здоровье населения (гл. 21 КоАП РК - ст.ст. 312-328-1); административные правонарушения в сфере таможенного дела (гл. 26 КоАП РК - ст.ст. 400-438); административные правонарушения на транспорте, в дорожном хозяйстве и связи (гл. 27 КоАП РК ст.ст. 439-501); и др.
При характеристике административной ответственности можно назвать присущие ей особенности: 1) административная ответственность налагается за правонарушения, не представляющие высокой степени общественной опасности; 2) ответственность по административному праву всегда представляет собой следствие противоправного действия (бездействия) юридического или физического лица; 3) административная ответственность по преимуществу наступает вследствие правонарушений в сфере общегосударственных (публичных), а не частно-правовых интересов; 4) административно-правовая ответственность носит оперативный характер; 5) применяется различными уполномоченными на то государственными органами (их должностными лицами); 6) наступает в соответствии с нормами административного законодательства и носит превентивный характер (т.е. предупреждает совершение более опасного деяния - преступления). Применение мер административно-правовой ответственности к субъектам предпринимательской деятельности, направлено, прежде всего, на охрану публичных интересов государства, а с другой - на обеспечение правовой защиты прав и свобод других предпринимателей[69].
Наконец, особым способом повышения эффективности законодательства о предпринимательской деятельности является уголовная ответственность. Традиционно, уголовная ответственность всегда ассоциируется с государственным принуждением и воспринимается как самая суровая (по отношению к правонарушителю) мера воздействия (хотя как уже отмечалось, гражданско-правовая ответственность может оказаться более значительной в плане воздействия на имущественное положение нарушителя).
Уголовный Кодекс РК от 16 июля 1997 г. содержит специальную гл. 7, посвященную преступлениям в сфере экономической деятельности. Преступления в сфере экономической деятельности можно подразделить на две группы: 1) преступления, совершаемые должностными лицами государственных органов, нарушающие права субъектов частного предпринимательства, и 2) преступления, совершаемые субъектами частного предпринимательства.
В первую группу преступлений входят: 1) ст. 189 УК РК «Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности»; 2) ч. 2 ст. 200 «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну»; 3) ст. 225 «Регистрация незаконных сделок по природопользованию».
Вторую группу преступлений составляют: 1) ст. 190 «Незаконное предпринимательство»; 2) ст. 191 «Незаконная банковская деятельность»; 3) ст. 192 «Лжепредпринимательство»; 4) ст. 193 «Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем»; 5) ст. 194 «Незаконное получение и нецелевое использование кредита»; 6) ст. 195 «Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности»; 7) ст. 196 «Монополистические действия и ограничение конкуренции»; 8) ст. 197 «Злостное нарушение установленного порядка проведения публичных торгов и аукционов»; 9) ст. 198 «Заведомо ложная реклама»; 10) ст. 199 «Незаконное использование товарного знака»; 11) ст. 200 «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну»; 12) ст. 201 «Подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов»; 13) ст. 202 «Нарушение порядка выпуска эмиссионных ценных бумаг»; 14) ст. 202-1 «Непредоставление информации либо представление заведомо ложных сведений должностным лицом эмитента ценных бумаг»; 15) ст. 203 «Внесение в реестр держателей ценных бумаг заведомо ложных сведений»; 16) ст. 204 «Представление заведомо ложных сведений профессиональными участниками рынка ценных бумаг»; 17) ст. 205 «Нарушение правил проведения операций с ценными бумагами»; 18) ст. 206 «Изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг»; 19) ст. 207 «Изготовление или сбыт поддельных платежных карточек и иных платежных и расчетных документов»; 20) ст. 208 «Нарушение порядка и правил маркировки подакцизных товаров акцизными марками и (или) учетно-контрольными марками, подделка и использование акцизных марок и (или) учетно-контрольных марок»; 21) ст. 209 «Экономическая контрабанда»; 22) ст. 213 «Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте»; 23) ст. 214 «Уклонение от уплаты таможенных платежей и сборов»; 24) ст. 215 «Неправомерные действия при банкротстве»; 25) ст. 216 «Преднамеренное банкротство»; 26) ст. 217 «Ложное банкротство»; 27) ст. 218 «Нарушение законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности»; 28) ст. 219 «Представление заведомо ложных сведений о банковских операциях»; 29) ст. 220 «Незаконное использование денежных средств банка»; 30) ст. 221 «Уклонение гражданина от уплаты налога»; 31) ст. 222 «Уклонение от уплаты налогов с организаций»; 32) ст. 223 «Обман потребителей»; 33) ст. 224 «Получение незаконного вознаграждения»; 34) ст. 226 «Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения»; 35) ст. 227 «Неправомерный доступ к компьютерной информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ»; 36) ст. 227-1 «Неправомерное изменение идентификационного кода абонентского устройства сотовой связи, устройства идентификации абонента, а также создание, использование, распространение программ для изменения идентификационного кода абонентского устройства».
Наряду с этим, непосредственное отношение к сфере предпринимательства имеют преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях (гл. 8 УК РК). В частности, ст. 228 «Злоупотребление полномочиями»; ст. 229 «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами, работающими в составе аудиторской организации»; ст. 230 «Превышение полномочий служащими частных охранных служб»; ст. 231 «Коммерческий подкуп»; ст. 232 «Недобросовестное отношение к обязанностям».
Еще одна группа преступлений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, - это коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления (гл. 13 УК РК). Указанные преступления также можно дифференцировать по субъектному признаку на: 1) преступления, совершаемые должностными лицами, лицами, уполномоченными на выполнение государственных функций или приравненными к ним лицами (ст. 307 «Злоупотребление должными полномочиями»; ст. 308 «Превышение власти или должностных полномочий»; ст. 309 «Присвоение полномочий должностного лица»; ст. 310 «Незаконное участие в предпринимательской деятельности»; ст. 311 «Получение взятки»; ст. 314 «Служебный подлог»; ст. 315 «Бездействие по службе»; ст. 316 «Халатность»); 2) преступления, которые могут совершаться, как субъектами предпринимательской деятельности, так и лицами с использованием своего служебного положения (ст. 313 «Посредничество во взяточничестве»); 3) преступления, субъектами которых могут быть предприниматели (ст. 312 «Дача взятки»).
В литературе иногда высказываются предложения о замене мер уголовно-правовой ответственности на меры гражданско-правовой ответственности за совершение преступлений в области частного предпринимательства, однако, здесь следует учитывать, что в сфере предпринимательства применение одного вида ответственности не исключает применение другого, и при наличии имущественного вреда наряду с совершением уголовно-наказуемого деяния, будут применяться оба вида ответственности параллельно - гражданско-правовая и уголовно-правовая (что представляется вполне оправданным и обоснованным, тогда как полный отказ от применения уголовной ответственности в сфере частного предпринимательства вряд ли будет способствовать повышению его эффективности и искоренению незаконного предпринимательства и других нарушений в сфере предпринимательства. С другой стороны, в условиях рыночных отношений следует сделать больший акцент на применении таких мер уголовного наказания, как: штраф, конфискация, запрет на занятие определенным видом деятельности, общественные работы, а не лишение свободы, как это имеет место на практике, поскольку меры имущественного характера способны оказаться наиболее эффективными, по сравнению с мерами, связанными с лишением свободы нарушителя).
1. Каково соотношение понятий «экономическая» и «предпринимательско-правовая» ответственность?
2. В чем сущность «предпринимательско-правовой» ответственности?
3. Каковая специфика юридической ответственности за нарушение законодательства о предпринимательской деятельности?
4. Назовите признаки, характеризующие «предпринимательско-правовую» ответственность.
5. Какие существуют подходы к классификации видов юридической ответственности?
6. В каких случаях наступает ответственность государственных органов и должностных лиц при осуществлении государственного контроля, лицензировании и аккредитации?
7. За совершение каких деяний несут ответственность субъекты частного предпринимательства?
8. В чем специфика ответственности индивидуального предпринимателя по законодательству Республики Казахстан?
9. Дайте характеристику основных признаков гражданско-правовой ответственности субъекта предпринимательской деятельности.
10. В каких формах может выступать гражданско-правовая ответственность?
11. В чем общее и различия между гражданско-правовой и материальной ответственностью?
12. Каковая специфика дисциплинарной ответственности в предпринимательских отношениях?
13. Назовите административные правонарушения в области предпринимательской деятельности.
14. Каковы отличительные особенности административно-правовой ответственности?
15. Дайте характеристику преступлений в сфере экономической деятельности.
16. Проведите разграничение между преступлениями в сфере экономической деятельности, совершаемыми должностными лицами государственных органов, нарушающими права субъектов частного предпринимательства, и преступлениями, совершаемые субъектами частного предпринимательства.
17. Каковая специфика коррупционных и иных преступлений против интересов государственной службы и государственного управления в сфере предпринимательства?
Глава 11. ЗАЩИТА ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ
И РАЗРЕШЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ СПОРОВ
11.1. Понятие защиты прав предпринимателей. Право на защиту субъектов предпринимательской деятельности
Защита прав и законных интересов предпринимателей является одним из важнейших принципов не только предпринимательского, но и гражданского права. Так, к числу основных начал гражданского законодательства относится:
- необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;
- обеспечение восстановления нарушенных прав;
- защита нарушенного права.
Защита гражданских прав осуществляется судом, арбитражным судом или третейским судом путем: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обязанности в натуре; взыскания убытков, неустойки; признания сделки недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношений; признания недействительным или не подлежащим применению не соответствующего законодательству акта органа государственного управления или местного представительного либо исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу в приобретении или осуществлении права, а также иными способами, предусмотренными законодательными актами (п. 1 ст. 9 ГК РК).
Действующим законодательством также допускается возможность осуществления защиты гражданских прав непосредственными фактическими или юридическими действиями лица, право которого нарушено (самозащита).
Все эти способы защиты гражданских прав могут реализовывать любые участники гражданского оборота, в том числе субъекты предпринимательской деятельности (и потому их можно отнести к числу общих способов защиты прав предпринимателей). Помимо этого в п. 3 ст. 10 ГК РК закреплены специальные средства защиты прав предпринимателей, осуществляющих деятельность, не запрещенную законодательством, к которым отнесены:
1) возможность осуществления предпринимательской деятельности без получения чьих-либо разрешений, кроме лицензируемых видов деятельности;
2) максимально простой явочный порядок регистрации всех видов предпринимательства во всех сферах экономики в одном регистрирующем органе;
3) ограничение законодательными актами проверок предпринимательской деятельности, осуществляемых государственными органами;
4) принудительное прекращение предпринимательской деятельности только по решению суда, вынесенному по основанию, предусмотренному законодательным актом;
5) установление законодательным актом перечня работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта;
6) привлечение государственных органов, должностных лиц, а также иных лиц и организаций к установленной законодательством имущественной ответственности перед предпринимателями за неправомерное воспрепятствование их деятельности;
6-1) запрещение исполнительным контрольным и надзирающим органам вступать в договорные отношения с субъектами предпринимательства на предмет выполнения обязанностей, являющихся функциями этих органов;
7) иные средства, предусмотренные законодательством.
Нормальное функционирование рынка предполагает надлежащее исполнение субъектами предпринимательской деятельности всех принятых на себя обязательств, на добровольной основе, в соответствии с нормами законодательства и положениями заключенных договоров (т.е. без вмешательства уполномоченных органов). Вместе с тем, на практике возникает немало конфликтных ситуаций и хозяйственных споров, вызванных стремлением сторон добиться максимальной выгоды, обеспечить свои интересы в нарушение интересов других лиц, уйти от ответственности либо ограничить ее и т.п. Все это накладывает отпечаток на ведение бизнеса в Республике Казахстан и свидетельствует о низкой правовой культуре предпринимателей и проявлениях правового нигилизма в предпринимательской среде.
11.2. Порядок урегулирования споров
на основе предъявления претензий
Право на обращение в суд конкретных субъектов предпринимательской деятельности (право на предъявление иска) возникает только после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в претензионном порядке.
Предъявляя претензию, один субъект предпринимательской деятельности указывает другому на совершенные им неправомерные действия (бездействие), которые нарушают его права и ущемляют законные интересы. В претензии сторона договора, чьи права или законные интересы нарушены, обращается к контрагенту с требованием об устранении последним выявленных нарушений, опираясь на положения законодательных или иных нормативных правовых актов и (или) договора, заключенного между ними. В этом и состоит смысл любой претензии - самостоятельно урегулировать спор или разногласия между сторонами договора, предоставить нарушителю возможность добровольно устранить нарушение и удовлетворить требования, изложенные в претензии, с тем, чтобы не возникало необходимости для обращения в суд.
Претензионный порядок позволяет:
- в случае возникновения спора или разногласия самим сторонам прийти к решению, отвечающему их взаимным интересам;
- каждой стороне предоставить ложить возможные пути разрешения конфликта;
- установить круг принципиальных разногласий, подлежащих разрешению юрисдикционным органом.
К числу задач, решаемых в результате претензионной работы, относятся:
1) восстановление нарушенных прав и защита законных интересов субъектов предпринимательской деятельности;
2) выявление причин и условий, вызывающих неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств и других нарушений;
3) предупреждение нарушений норм законодательства и положений заключенного договора;
4) возмещение причиненного ущерба потерпевшей стороне за счет виновных лиц.
Претензионная работа направлена на устранение или предупреждение отрицательных последствий, тормозящих или мешающих осуществлению предпринимательской деятельности, и ее можно рассматривать в качестве одного из способов защиты прав и законных интересов предпринимателей. С помощью предъявления претензий к своим контрагентам по поводу нарушенных договорных обязательств, предприниматель защищает свои законные права, требует восстановления нарушенных прав, ограждает свои имущественные и неимущественные интересы.
Говоря о претензионном порядке урегулирования хозяйственных споров необходимо отметить, что в настоящее время отсутствует какой либо нормативный акт, устанавливающий правила предъявления претензий, единые для всех предпринимателей. Поэтому, не считая тех случаев, когда претензионное производство специально предусматривается для отдельных правоотношений нормами законодательных и подзаконных актов (например, Закона о защите прав потребителей), претензионный порядок практически не регламентирован и отдан на усмотрение сторон.
11.3. Рассмотрение споров третейским судом
В соответствии с Законом РК «О третейских судах» от 28 декабря 2004 г. № 22-III спор, возникший из гражданско-правовых договоров, заключенных физическими и юридическими лицами, может быть передан на рассмотрение третейского суда, если иное не установлено законодательными актами РК. Третейские суды в РК могут быть созданы в виде постоянно действующего третейского суда или третейского суда для разрешения конкретного спора[70].
Третейское разбирательство осуществляется с соблюдением принципов:
1) автономии воли сторон, означающей, что стороны по предварительному согласованию между собой имеют право самостоятельно решать вопросы порядка и условий осуществления третейского разбирательства по возникшему спору;
2) законности, означающей, что третейские судьи и суды в своих решениях руководствуются только нормами Конституции РК, законодательных и иных нормативных правовых актов РК;
3) независимости, означающей, что третейские судьи и суды при разрешении переданных им споров независимы, принимают решения в условиях, исключающих какое-либо воздействие на них;
4) состязательности и равноправия сторон, означающих, что стороны в третейском разбирательстве пользуются одинаковым объемом прав и несут одинаковый объем обязанностей, избирают свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от третейского суда, других органов и лиц;
5) справедливости, означающей, что третейские судьи и суды при разрешении переданных им споров и стороны третейского разбирательства должны действовать добросовестно, соблюдая установленные требования, нравственные принципы общества и правила деловой этики;
6) конфиденциальности, означающей, что третейские судьи не вправе разглашать сведения, ставшие известными в ходе третейского разбирательства, без согласия сторон или их правопреемников и не могут быть допрошены в качестве свидетелей о сведениях, ставших им известными в ходе третейского разбирательства, кроме случаев, когда законом предусмотрена обязанность гражданина сообщить информацию в соответствующий орган.
Согласно п. 1 ст. 7 Закона о третейских судах спор может быть передан на рассмотрение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения. Этой же статьей установлены ограничения подведомственности третейского суда, в частности, третейским судам не подведомственны споры, по которым затрагиваются интересы государства, государственных предприятий, несовершеннолетних лиц, лиц, признанных в порядке, установленном законом, недееспособными, лиц, не являющихся участниками третейского соглашения, споры из договоров о предоставлении услуг, выполнении работ, производстве товаров субъектами естественных монополий, субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке товаров и услуг, а также по делам о банкротстве, за исключением случаев, предусмотренных законами РК.
Законодательством предусмотрены определенные требования, которым должен соответствовать судья третейского суда. Так, третейским судьей может быть избрано (назначено) независимое от сторон и не заинтересованное в исходе дела физическое лицо, обладающее необходимыми знаниями, имеющее высшее образование, достигшее возраста двадцати пяти лет и давшее согласие на исполнение обязанностей третейского судьи. Третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава третейского суда.
Третейским судьей не может быть лицо:
1) избранное или назначенное в порядке, установленном законодательством РК, судьей компетентного суда;
2) признанное судом в порядке, установленном законом, недееспособным или ограниченно дееспособным;
3) имеющее неснятую или непогашенную судимость, либо лицо, которому предъявлено обвинение в совершении преступления;
4) являющееся государственным служащим.
Третейский суд самостоятельно решает вопрос о наличии или об отсутствии у него правомочий рассматривать переданный на его разрешение спор, в том числе в случаях, когда одна из сторон возражает против третейского разбирательства по мотиву отсутствия или недействительности третейского соглашения.
Сторона вправе заявить об отсутствии у третейского суда правомочий рассматривать переданный на его разрешение спор до представления ею первого заявления по существу спора. Сторона вправе заявить о превышении третейским судом его правомочий, если в ходе третейского разбирательства предметом третейского разбирательства станет вопрос, рассмотрение которого не предусмотрено третейским соглашением либо который не может быть предметом третейского разбирательства в соответствии с законом или правилами третейского разбирательства.
Постоянно действующий третейский суд осуществляет третейское разбирательство в соответствии с регламентом постоянно действующего третейского суда, если стороны не договорились о применении других правил третейского разбирательства. Третейский суд для разрешения конкретного спора осуществляет третейское разбирательство в соответствии с правилами, согласованными сторонами.
Истец излагает свои требования в исковом заявлении, которое в письменной форме передается в третейский суд. Копия искового заявления передается ответчику. В исковом заявлении должны быть указаны:
1) дата подачи искового заявления;
2) наименование сторон, их местожительство или, если стороны являются юридическими лицами, местонахождение, банковские реквизиты;
3) обоснование обращения в третейский суд;
4) требования истца;
5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
6) доказательства, подтверждающие требования истца;
7) цена иска, если иск подлежит оценке;
8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.
Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. В случае, если исковое заявление подписано представителем истца, к исковому заявлению должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя. Правилами третейского разбирательства могут быть предусмотрены дополнительные требования к содержанию искового заявления.
Ответчик вправе представить истцу и в третейский суд отзыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. Отзыв на исковое заявление представляется истцу и в третейский суд в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами третейского разбирательства. Если правилами третейского разбирательства срок представления отзыва на исковое заявление не определен, то указанный отзыв представляется не менее чем за десять дней до первого заседания третейского суда.
Каждой стороне должны быть предоставлены равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих прав и интересов. Если стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуществляется в заседании третейского суда с участием сторон или их представителей.
Стороны, участвующие в третейском разбирательстве, имеют право:
1) знакомиться с материалами дела, делать выписки из них и снимать копии;
2) представлять доказательства;
3) заявлять ходатайства, отвод третейским судьям;
4) задавать вопросы участникам процесса, давать устные и письменные объяснения;
5) представлять свои доводы по всем возникающим в ходе процесса вопросам;
6) возражать против ходатайств и доводов другой стороны;
7) знакомиться с протоколом заседания третейского суда и подавать по нему письменные замечания;
8) ходатайствовать перед компетентным судом о принудительном исполнении решения третейского суда;
9) в установленных законом случаях обжаловать решение третейского суда.
Стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность исполнить решение третейского суда. Стороны и третейский суд прилагают все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо (ст. 33 Закона о третейских судах).
Решение третейского суда излагается в письменной форме и подписывается третейскими судьями, входящими в состав третейского суда, в том числе третейским судьей, имеющим особое мнение. В решении третейского суда должны быть указаны:
1) дата принятия решения;
2) место третейского разбирательства, определенное в соответствии с нормами Закона о третейских судах;
3) состав третейского суда и порядок его формирования;
4) наименование сторон спора, фамилии и инициалы, должности их представителей с указанием полномочий;
5) обоснование компетенции третейского суда;
6) требования истца и возражения ответчика, ходатайства сторон;
7) сущность спора, заявления, ходатайства, объяснения участвующих в разбирательстве лиц;
8) обстоятельства дела, установленные третейским судом, доказательства, на которых основаны выводы третейского суда об этих обстоятельствах, нормативные правовые акты РК, которыми руководствовался третейский суд при принятии решения.
В резолютивной части решения указываются выводы третейского суда об удовлетворении или отказе в удовлетворении каждого заявленного искового требования, сумма расходов, связанных с разрешением спора в третейском суде, распределение указанных расходов между сторонами и при необходимости срок и порядок исполнения принятого решения.
Решение третейского суда может быть обжаловано сторонами в компетентном суде в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством РК, лишь в случаях, если сторона либо лицо, права которых были затронуты, подавшие заявление об отмене решения третейского суда, представят доказательства того, что:
1) третейское соглашение является недействительным по основаниям, предусмотренным законами РК;
2) решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения, а также вследствие неподведомственности спора третейскому суду.
Если постановления третейского суда по вопросам, которые охватываются третейским соглашением, могут быть отделены от постановлений по вопросам, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть решения третейского суда, которая содержит постановления по вопросам, не охватываемым третейским соглашением;