09.09.2026
Новые исключения при переходе объектов, связанных с правом недропользования
Тимур Одилов,
Партнер ТОО «Холлер Ломакс (Haller Lomax)»
Михаил Абдулов,
Старший юрист ТОО «Холлер Ломакс (Haller Lomax)»
Олжас Абубакиров
Юрист ТОО «Холлер Ломакс (Haller Lomax)»
С 7 сентября 2026 года введены в действие поправки в Кодекс Республики Казахстан «О недрах и недропользовании» («Кодекс»), которыми расширены исключения из требования о получении разрешения компетентного органа на переход объектов, связанных с правом недропользования («Объекты»). Данные изменения имеют значение прежде всего для структурирования сделок M&A в отношении горнорудных и нефтегазовых активов.
ОСНОВНЫЕ НОВЕЛЛЫ:
порог по подпункту 5) пункта 2 статьи 44 Кодекса увеличен с менее 1% до менее 25% - разрешение теперь не требуется, если в результате сделки приобретателю будет принадлежать менее 25% соответствующих долей участия, акций, паев или иных форм долевого участия;
введено новое исключение для определенных пассивных инвестиций, которые не предоставляют владельцу права голоса и права участия в управлении недропользователем либо лицом, прямо или косвенно контролирующим недропользователя;
изменение владельца долей участия, акций, паев и иных инструментов долевого участия на основании решения арбитража, как и решения суда, теперь не признается переходом Объектов.
Учитывая, что ранее государство весьма консервативно подходило к вопросу национальной экономической безопасности в сфере недропользования, а сами поправки в этой части не проходили широкого обсуждения и были приняты в короткие сроки, неясно, насколько долгосрочными окажутся эти положения и как новые исключения будут применяться на практике.
25% ВМЕСТО 1%
Новый порог применяется к доле, приобретаемой в конкретной компании по корпоративной цепочке, а не к размеру конечного косвенного участия приобретателя в самом недропользователе.
Ранее государство допускало освобождение от разрешительного режима перехода Объектов, если в результате сделки лицо становится владельцем менее 1% доли участия, паев, акций в уставном капитале юридического лица.
Данный размер увеличен до 25%.
На практике часто возникает впечатление, что механизм может применяться к одному и тому же лицу по серии сделок, каждая из которых может не превышать установленный порог. Это не так. Законодатель намеренно использовал выражение «становится владельцем», предполагая, что лицо может совершить любое количество сделок по приобретению Объектов, но итог каждого приобретения с учетом уже имеющегося во владении Объектов не должен приводить к превышению порога.
В настоящее время законодатель допускает освобождение от разрешительного режима, к примеру, если владелец уже 10% акций приобретет без разрешения компетентного органа дополнительные 14% акций, что в итоге составит 24% владения.
СТРАТЕГИЧЕСКИЕ УЧАСТКИ НЕДР И ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ
Отдельные вопросы возникают в отношении стратегических участков недр.
Законодатель не предусмотрел специального ограничения на применение нового 25%-ного порога к стратегическим участкам недр. Соответственно, новый порог применяется и к компаниям, которые владеют Объектами, связанными со стратегическими участками недр.
Таким образом, например, приобретение менее 25% акций иностранной компании по корпоративной цепочке, косвенно владеющей недропользователем по стратегическому участку недр, формально не требует разрешения компетентного органа.
Это, в свою очередь, влечет неприменение механизма реализации приоритетного права государства на приобретение Объектов по стратегическому участку недр в тех же случаях.
ОТДЕЛЬНЫЙ ВОПРОС - АРБИТРАЖ
Еще одной важной новеллой стало распространение ранее предусмотренного исключения для решений суда также на решения арбитража. Изменение владельца долей участия, акций, паев и иных инструментов долевого участия, относящихся к Объектам в сфере углеводородов и твердых полезных ископаемых, на основании решения арбитража теперь также не признается переходом Объектов. Соответственно, разрешение компетентного органа в таком случае не требуется.
Арбитраж может быть как постоянно действующим, так и образованным специально для рассмотрения конкретного спора (ad hoc).
Особый практический вопрос возникает в отношении иностранных компаний - прямых или косвенных владельцев казахстанских недропользователей.
| Например: Иностранная HoldCo → Иностранная дочерняя компания → Казахстанский недропользователь |
Спор в отношении акций иностранной HoldCo может рассматриваться полностью за пределами Казахстана иностранным постоянно действующим арбитражем либо арбитражем ad hoc.
Если результатом такого разбирательства станет переход 100% акций HoldCo к другому лицу, фактически одновременно изменится и косвенный владелец казахстанского недропользователя.
Нельзя исключить попытки использовать иностранный арбитраж, в том числе арбитраж ad hoc и искусственно созданный спор для смены косвенного владельца недропользователя без прохождения разрешительной процедуры в Казахстане.
При этом Кодекс не предусматривает специальных ограничений в зависимости от места арбитража, его вида, размера переходящего участия либо того, связано ли соответствующее право недропользования со стратегическим участком недр или крупным месторождением.
НЕГОЛОСУЮЩИЕ ИНВЕСТОРЫ
Еще одна новелла - разрешение компетентного органа отныне не требуется при переходе акций, паев и иных ценных бумаг (финансовых инструментов), связанных с правом недропользования, если они не предоставляют владельцу право голоса и права участия в управлении недропользователем либо лицом, прямо или косвенно контролирующим недропользователя.
Для целей определения Объектов и, соответственно, необходимости получения разрешения компетентного органа ранее законодатель не разделял инструменты долевого участия в юридических лицах на голосующие и неголосующие. Конкретное освобождение в данном вопросе может подразумевать, что ранее под разрешительный режим подпадали все инструменты долевого участия в юридических лицах вне зависимости от права голоса по ним.
Нынешнее нововведение, тем не менее, не содержит уточнений, требуется ли разрешение компетентного органа на переход, к примеру, привилегированных акций, право на участие в управлении юридическим лицом по которым возникло или может возникнуть у соответствующего акционера в силу применимого закона или договора.
ЧТО ДАЛЬШЕ?
Новые положения заметно расширяют перечень ситуаций, в которых Объекты могут переходить без предварительного разрешения компетентного органа.
С одной стороны, изменения делают режим более гибким и могут упростить миноритарные и пассивные инвестиции в проекты недропользования. С другой - они могут послужить основой для структурирования сделок в обход разрешительного режима.
С учетом новизны регулирования и ранее сформировавшегося консервативного подхода компетентных органов пока остается открытым вопрос, насколько буквально новые исключения будут применяться на практике и не потребуют ли отдельные из них последующего законодательного или правоприменительного уточнения.
***
Данный информационный бюллетень выпущен в целях информирования клиентов Haller Lomax и других заинтересованных сторон и не является юридической консультацией или правовым основанием для принятия конкретных решений. Haller Lomax не несет ответственности за какие-либо убытки, понесенные любым лицом в связи с использованием настоящего информационного бюллетеня.
С уважением,
ТОО «Haller Lomax (Холлер Ломакс)»