03.04.2023
Ответственность номинального директора
Адвокатская контора «KAPLAN, LEE & PARTNETS»
управляющий партнёр, адвокат Александр Каплан
старший партнёр, адвокат Андрей Ли
«Настоящая ответственность бывает только личной. Человек краснеет один». Фазиль Искандер «Стоянка человека»
В нашей юридической практике мы периодически сталкиваемся с ситуациями, когда в той или иной организации, вовлекаемой в орбиту уголовного преследования, имеется директор, который является «бумажным», т.е. фиктивным, или номинальным.
Такой директор, чаще всего, становится руководителем компании по неким договорённостям и не участвует в финансово-хозяйственной деятельности компании. На рынке Казахстана, соседних стран и в иностранных юрисдикциях даже работают компании, предоставляющие услуги таких директоров.
Кто же такой номинальный директор? Казахстанское законодательство не раскрывает такого понятия, однако общепризнанная казахстанская и зарубежная практики раскрывают понятие «номинального директора» следующим образом:
- он не управляет компанией,
- он не принимает участия в операционной деятельности компании,
- он только подписывает документы,
- не принимает никакие финансовые, кадровые и иные. решения.
Из смысла понятия номинального директора видно, что он всегда действует в группе лиц с другими заинтересованными лицами, будучи лицом, не принимающим самостоятельные решения.
При этом, номинальным директором является директор, который значится во всех официальных базах и реестрах, и который принимает на себя как все текущие обязательства компании, так и принимает на себя все риски и санкции гражданского и административного характера.
Какие нормы права могут влиять на номинального директора?
1. Если директор осуществляет какую-либо незаконную деятельность, то его деяния могут быть либо умышленными, либо совершёнными по неосторожности[1].
Умышленность деяния означает то, что лицо осуществляет это деяния с осознанием того, что оно делает и какие будут последствия[2].
Примером умышленного деяния является выписка (подписание) директором фиктивного счёта-фактуры по согласованию с главным бухгалтером (ст. 216 УК), либо составление и подача налоговой отчётности с сокрытием объекта налогообложения (ст. 245 УК).
Неосторожность деяния означает то, что либо лицо осуществило его самонадеянно (предполагает о возможном наступлении негативных последствий, но необоснованно рассчитывает на их предотвращение), либо по небрежности (не осмотрительно рассчитывает на ненаступление негативных последствий)[3].
Примером самонадеянной неосторожности можно признать действия номинального директора по подписанию документов на взятие крупного кредита в банке с предоставлением поддельных документов на закладываемое имущество, однако доверившегося уверениям фактического (-их) руководителей компании, уверявших, что всё будет хорошо и его не накажут.
Примером небрежной неосторожности можно назвать ситуацию, при которой номинальному директору передали конфиденциальную информацию конкурента на флеш-карте и проинструктировали отправить её на свой завод для производства своих товаров с использованием технологий этого конкурента, с уверением, что «всё схвачено и ничего ему не будет».
Данные примеры носят умозрительный характер и, в зависимости от деталей конкретного дела могут меняться.
Отмечаем, что в экономической сфере оговорок про неосторожность УК не содержит, что означает, что законодатель все преступления предполагает совершёнными умышленно.
2. Одной из отягчающих общую уголовную ответственность статей является статья 262 УК «создание и руководство преступным сообществом, а равно участие в нем», или статья по ОПГ. Данная статья применяется в случае, если органом досудебного расследования (в данном случае это может быть любой орган следствия - и полиция, и ДЭР, и Антикорр, и КНБ, и прокуратура) установит, что действия номинального директора не носят изолированный и самостоятельный характер, а подчиняются и следуют воле третьих лиц - фактических директоров и учредителей, главного бухгалтера, финансового директора и т.д. В этом случае будет устанавливаться глубина и характер соучастия и фактическое отношение такого директора к реально имеющим место обстоятельствам.
3. Преднамеренное банкротство[4]. Ответственность касается лица, выполняющего управленческие функции в организации, либо индивидуального предпринимателя.
Под преднамеренным банкротством законодатель понимает действия с целью уклонения от исполнения обязательств перед кредиторами путем отчуждения или сокрытия имущества в течение трех лет до признания банкротом.
Здесь на номинального директора могут выйти через статьи 27 - 29 УК (соучастие).
4. Признание недействительными сделок в гражданском порядке и начисление КПН между контрагентами, хотя бы один из которых не причастен к регистрации (перерегистрации) и (или) осуществлению финансово-хозяйственной деятельности такого юридического лица, установленных решением суда, вступившим в законную силу[5]. Данная отмена производится налоговым органом в силу имеющихся у них прав[6] и на основании норм[7] материального права.
5. Признание недействительными сделок, совершённых номинальным директором недобросовестным поведением[8]. Таким поведением может быть, например, продажа большой доли имущества компании третьим лицам без согласования с общим собранием участников.
Виды ответственность номинального директора
1. Уголовная ответственность
С учётом сказанного выше, уголовная ответственность номинального директора определяется лишь при наличии вины в тех или иных деяниях[9], и определяется исходя из участия в конкретных деяниях. Помимо этого, данный директор также является субъектом целого ряда статей Кодекса об административных правонарушениях.
2. Административная ответственность
Кодекс об административных правонарушениях[10] (КоАП) содержит большое количество статей, устанавливающих административную ответственность директора юридического лица, не разделяя, при этом, его статус на номинальный или реальный.
Эта логика прямо проистекает из общей логики законодателя, связанной с тем, что вне зависимости от того, является ли директор номинальным или реальным, ответственности будет подлежать директор, числящийся в официальных регистрационных данных юрлица в государственных базах данных.
При этом директор юридического лица называется в КоАПе «физическим лицом», и его ответственность содержится в большом количестве статей, из самых интересных и наиболее часто применяемых на нашей практике, например, статьи 275 (сокрытие налогоплательщиком объектов налогообложения), 277 (уклонение от уплаты начисленных (исчисленных) сумм налогов), 278 (занижение сумм налогов и других обязательных платежей в декларации, расчете, заявлении о ввозе товаров и уплате косвенных налогов, если это действие не содержит признаков уголовно наказуемого деяния) и так далее.
При этом размер такой ответственности достаточно невелик, и обычно устанавливается законодателем в пределах нескольких десятков МРП. Наибольшая тяжесть административной ответственности традиционно ложится на само юридическое лицо, хотя многочисленные теории фикции юридических лиц, разрабатываемых известными теоретиками права уже многие сотни лет[11], убедительно доказывают, что юридическое лицо не должно быть субъектом такого рода правоотношений, ибо не является дееспособным образованием. Но это лишь теории, которые от нашей практики весьма далеки.
3. Гражданско-правовая ответственность
Как мы указывали выше, такого рода ответственность наступает в случаях:
- банкротства - номинальный директор рискует стать субсидиарным «дебетором» юридического лица;
- причинения убытков ТОО[12] или АО[13]. Данная норма является широкой в толковании и применении, и под неё можно подвести очень большое количество самых разнообразных действий исполнительного органа ТОО/АО, так или иначе причинивших ущерб ТОО/АО.
В этой ситуации фактом причинения убытка ТОО/АО будет являться:
1) Решение гражданского суда, определяющего действия директора как действия, причинившие вред, либо
2) Постановление уголовного суда, расценившее действия директора как действия, нарушившие закон, и причинившие ущерб своему юридическому лицу, либо
3) Иные документы или события, установленные статьей 7 Гражданского кодекса.
Исходя из вышеизложенного и практики можно сделать следующие выводы:
1. Законодатель не разделяет понятия номинальный директор и фактический директор, в связи с чем для гос.структур номинальный директор = обычный директор, и, как следствие, вся ответственность (уголовная, административная, гражданско-правовая) будет такая же как и у обычного директора.
2. Те лица, которые «поставили» номинального директора, и при этом занимаются фактическим управлением компании - могут также быть привлечены к ответственности, например через статью 262 УК РК.
Адвокатская контора KLP - это профессиональные адвокаты по налогам с более чем 30-летним совокупным опытом работы и практикой разрешения даже самых сложных дел.
Нужна наша помощь по налоговым спорам?
Адвокатская контора «KAPLAN, LEE & PARTNERS»
[1] п. 3 ст. 19 УК.
[2] ст. 20 УК
[3] ст. 21 УК
[4] ст. 6 Закона «О банкротстве», ст. 238 УК
[5] ст. 264 НК
[6] ст. 19 НК
[7] ст.ст. 159, 160 НК
[8] ст. 8 ГК
[9] см. ссылку на ст. 19 УК с учётом статей 27 - 29 УК (соучастие) и ст. 262 УК (ОПГ)
[10] https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=31577399
[11] https://jurisprudence.academic.ru/10883/Теория_фикции_юридического_лица
[12] п. 3 ст. 52 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»
[13] п.1 ст. 63 Закона «Об акционерных обществах»