При этом согласно части первой пункта 3 статьи 58 Кодекса РК «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» при вывозе товаров с таможенной территории Евразийского экономического союза сертификат о происхождении товара выдается уполномоченными государственными органами или уполномоченными организациями государств - членов Евразийского экономического союза, если сертификат о происхождении товара необходим по условиям контракта, по правилам страны (группы стран, таможенного союза стран, региона или части страны) ввоза товаров или если наличие сертификата о происхождении товара предусмотрено правилами определения происхождения вывозимых товаров.
Таким образом, положения таможенного законодательства продолжают регламентировать вопросы сертификата о происхождении товара применительно к товарам Евразийского экономического союза.
В той связи необходимо оценить целесообразность исключения положений касательно сертификата о происхождении товара к товарам Евразийского экономического союза. В случае наличия такой целесообразности, необходимо пересмотреть нормы таможенного законодательства.
5. В статье 7 Закона Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 года предлагается наделить уполномоченный орган рядом компетенций, в частности осуществления государственного контроля в области определения страны происхождения товара. Следует отметить, что в действующем законодательстве, а именно, в Кодексе РК «О недрах и недропользовании» содержатся ряд норм в части поддержки казахстанских производителей. Так, согласно подпункта 3-1) статьи 62 Кодекса РК «О недрах и недропользовании» уполномоченный орган в области углеводородов реализует государственную политику в области углеводородов посредством мониторинга выполнения недропользователями обязательств по закупкам товаров, работ и услуг у казахстанских производителей, привлечению казахстанских кадров, обучению казахстанских кадров, финансированию научно- исследовательских, научно-технических и (или) опытно-конструкторских работ, а также приобретению недропользователями и их подрядчиками товаров, работ и услуг, используемых при проведении операций по разведке или добыче углеводородов.
По приведенным положениям необходимо устранить возможное противоречие между законами, в части полномочий уполномоченных органов по государственному контролю в области определения страны происхождения товара и мониторингу выполнения недропользователями обязательств по закупкам товаров, работ и услуг у казахстанских производителей.
6. В статье 7 Закона Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 года предлагается наделить уполномоченный орган компетенцией по лицензированию деятельности по экспертизе определения страны происхождения товара. В соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 81 Предпринимательского кодекса разрешительный или уведомительный порядок осуществления субъектами предпринимательства отдельных видов деятельности или действий (операций) относятся к регуляторным инструментам. При этом согласно пункту 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса РК в случае, если государственные органы планируют ввести новый регуляторный инструмент и (или) требование, ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства, государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в порядке, определяемом уполномоченным органом по предпринимательству. Ужесточением регулирования является установление дополнительных обязанностей или иное увеличение нагрузки на субъектов предпринимательства.
В этой связи введению лицензирования деятельности по экспертизе определения страны происхождения товара должно предшествовать проведение анализа регуляторного воздействия.
7. Законопроектом предлагается исключить у Национальной палаты предпринимателей функции по выдачи сертификатов «СТ-KZ» и индустриальных сертификатов и заменить на реестр товаров казахстанского происхождения. Данный реестр товаров казахстанского происхождения будет вестись отраслевыми государственными органами.
Законопроектом предусмотрены изменения в Закон РК «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан», в части исключения полномочий по выдаче сертификатов «СТ-KZ» и индустриальных сертификатов. Вместе с ним, анализ соответствующих изменений в Законопроекте показывает, что разработчик не переработал полностью Закон РК «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан» с учетом цели и задач Законопроекта. Так, разработчик не исключил значительное количество положений из закона, к примеру, подпункты 1-1), 4-2) статьи 1 Закона РК «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан» не исключены и т.д.
В этой связи, необходимо проанализировать Закон РК «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан» и внести соответствующие изменения, в части исключения полномочий по выдаче сертификатов «СТ-KZ» и индустриальных сертификатов.
8. Законопроектом вводится новая статья 9-1 в Закон Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности». В данной статье предусмотрен пункт 4 следующего содержания:
«4. Включение в реестр товаров казахстанского происхождения сведений о товарах и их производителях осуществляется на основании сведений акта экспертизы, за исключением товаров, указанных в пунктах 2 и 3 статьи 7-6 и подпункте 9) статьи 8 настоящего закона.». Разработчик в данном положении вводит исключения по товарам, которые не подлежат экспертизе, где приводятся отсылочные нормы, в частности на подпункт 9) статьи 8 настоящего Закона (Закон Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности»). Между тем, ни в названном Законе, ни в Законопроекте не обнаружен подпункт 9) статьи 8.
В этой связи необходимо пересмотреть отсылочную норму на подпункт 9) статьи 8 Закона Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности».
9. Законопроектом в статью 40 Закона РК «О техническом регулировании» вносятся изменения в части исключения из государственного контроля и надзора в области технического регулирования таких субъектов как экспертная организация, эксперты-аудиторы по определению страны происхождения товара, статуса товара Евразийского экономического союза или иностранного товара, и организация, уполномоченная на выдачу сертификата о происхождении товара и сертификата о происхождении товара для внутреннего обращения, об определении статуса товара Евразийского экономического союза или иностранного товара.
Во-первых, отмечаем, что согласно статье 138 Предпринимательского кодекса область технического регулирования выделяется как одна из сфер государственного контроля. В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона РК «О техническом регулировании» государственный контроль и надзор в области технического регулирования направлены на предупреждение, выявление, пресечение нарушений законодательства Республики Казахстан в области технического регулирования в целях обеспечения безопасности объектов технического регулирования для жизни и здоровья человека и окружающей среды, в том числе растительного и животного мира, защиты имущества физических, юридических лиц и государства, в том числе через обеспечение достоверности их оценки соответствия, исключения ситуаций, вводящих в заблуждение потребителей относительно безопасности и качества объектов технического регулирования, и устранения технических барьеров в торговле.
Исключение вышеназванных субъектов из государственного контроля и надзора в области технического регулирования не верно, поскольку сфера государственного контроля и надзора в области технического регулирования иная в отличие от предлагаемого разработчиком государственного контроля в области определения страны происхождения товара и направлена на проверку требований в части обеспечения безопасности жизни и здоровья человека и окружающей среды.
В этой связи необходимо исключить внесение рассматриваемых поправок в Закон РК «О техническом регулировании» из Законопроекта.
10. Законопроектом вносятся поправки в Закон «О промышленной политике» в части исключения у уполномоченного органа в области государственного стимулирования промышленности полномочия по разработке и утверждению правил формирования и ведения базы данных товаров, работ, услуг и их поставщиков. Дополнительно Законопроектом из Закона РК «О промышленной политике» исключается такой институт как база данных товаров, работ, услуг и их поставщиков.
Данные поправки обусловлены тем, что полномочия по ведению реестра товаров казахстанских производителей и разработке соответствующей нормативной правовой базы будут переданы уполномоченному органу в области регулирования торговой деятельности.
Разработчик исключает одну компетенцию у одного органа и передает другому. Обосновано ли данное правовое решение. Для установления обоснованности необходимо проанализировать ключевые категории в рассматриваемом Законопроекте: реестр товаров казахстанского происхождения, товар казахстанского происхождения. Реестр товаров казахстанского происхождения - государственная информационная система, включающая сведения о товарах казахстанского происхождения и их производителях. Товар казахстанского происхождения - товар, при производстве которого на территории Республики Казахстан выполняются условия, производственные и технологические операции, установленные правилами по определению страны происхождения товара, выдаче сертификата о происхождении товара и отмене его действия, а также установлению формы сертификата по определению страны происхождения товара.
В соответствии с подпунктом 26) статьи 1 Закона РК «О регулировании торговой деятельности» уполномоченный орган в области регулирования торговой деятельности (далее - уполномоченный орган) - центральный исполнительный орган, формирующий торговую политику и осуществляющий руководство, а также межотраслевую координацию в сфере торговой деятельности. Согласно подпункту 19) статьи 1 Закона РК «О промышленной политике» уполномоченный орган в области государственного стимулирования промышленности - центральный исполнительный орган, осуществляющий руководство в сфере промышленности, а также в пределах, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, межотраслевую координацию и участие в реализации государственного стимулирования промышленности.
Формирование реестра казахстанских производителей и предоставление мер поддержки мотивированы ни вопросами торговли, а необходимостью стимулирования развития промышленности. В этой связи необходимыми техническими знаниями и методологией обладает уполномоченный орган в области государственного стимулирования промышленности.
В этой связи необходимо проанализировать целесообразность наделения уполномоченного органа в области регулирования торговой деятельности полномочиями в сфере формирования реестра товаров казахстанских производителей и целом рассмотреть вопрос о внесении поправок из Закона РК «О регулировании торговой деятельности» в Закон РК «О промышленной политике».
2. Оценка правовых, социальных, экономических и иных последствий принятия проекта закона, в том числе в части возможных рисков социальной напряженности
1. В представленном Законопроекте содержатся концептуальные предложения по пересмотру порядка выдачи индустриального сертификата и сертификата формы «СТ-KZ» с введением реестра товаров казахстанского происхождения. Законопроект затрагивает казахстанских производителей товаров, которые на сегодняшний день при получении индустриального сертификата и сертификата формы «СТ-KZ обладают рядом преимуществ при участии в государственных закупках, закупках Фонда «Самрук-Қазына», при проведении технического аудита и др. Более подробно на сайте Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан размещена информация по выдаче индустриального сертификата7.
Сфера применения индустриального сертификата и сертификата формы «СТ-KZ» значительна8.
Индустриальный сертификат применяется в следующих случаях:
для допуска к участию в государственных закупках в рамках изъятия из национального режима для товаров мебельной и легкой промышленности, а также по отдельным товарам машиностроения (автомобили, кабели, трансформаторы, лифты, счетчики, компьютеры, камни, каучук), (требования установлены в постановлениях Правительства Республики Казахстан)
для включения в Реестр ТПФ при участии в закупках товаров Фонда «Самрук-Қазына»
для представления к заявке для потенциальных поставщиков, имеющих намерение на модернизацию производства добавляет 0,5 балла
для аккредитации в качестве дилеров на товарной бирже без иных дополнительных требований
для подтверждения технического аудита.
8 сентября 2023 года на интернет-портале открытых нормативных правовых актов для публичного обсуждения legalacts.egov.kz размещен консультативный документ регуляторной политики к одноименному проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам определения страны происхождения товаров». К консультативному документу направлено множество предложений и замечаний9. Ознакомиться с которыми возможно на интернет-портале открытых нормативных правовых актов.
Обзор замечаний и предложений заинтересованных лиц показывает, что общественность выражает несогласие с представленными в консультативном документе подходами, обосновывая тем, что действующее регулирование является оптимальным и эффективным. В то же время, позиция Министерства торговли и интеграции Республики Казахстан, которая выражается в ответах к представленным предложениям и замечаниям также заслуживает внимания. Как отмечает Министерство торговли и интеграции, Национальной палатой предпринимателей, к примеру, индустриальный сертификат был выдан на ТОО «Kaspersky Lab KZ» (российский антивирус Касперского) был выдан 15.01.21 и отменен лишь 01.03.2022 г. Другая проблема, что Национальной палатой предпринимателей ведется множество дублирующих реестров на базе google таблиц, то есть данная таблица не защищена должным образом от неправомерного внесения сведений и отсутствует единый источник данных. Также отмечено, что Национальной палатой предпринимателей не обеспечена достаточная прозрачность и справедливость для включения в реестры, которые в итоге ограничивают добросовестных казахстанских производителей от участия в закупках и применения иных мер поддержки.
Таким образом, по мнению уполномоченного органа действующее регулирование и практика показывают свою неэффективность.
В то же время анализ Законопроекта демонстрирует недостаточную проработанность многих его положений, отсутствие концептуального видения реализации Законопроекта. При доработке Законопроекта необходимо изучить действующие государственные программы, национальные проекты, где поставлены цели по импортозамещению, локализации производства.
3. Определение наличия причин и условий, способствующих совершению уголовных и административных правонарушений, в связи с принятием проекта закона, а также оценка его влияния на предупреждение их совершения
Наличие причин и условий, способствующих совершению уголовных и административных правонарушений, в связи с принятием проекта Закона определить на данном этапе не представляется возможным и в любом случае это будет оценочное суждение.
_______________
7 https://atameken.kz/ru/pages/886-industrial-naya-sertifikaciya
8 https://atameken.kz/uploads/content/files/применение(2).pdf
9 https://legalacts.egov.kz/npa/view?id= 14704678
4. Определение наличия причин и условий, способствующих ущемлению права на гендерное равенство в связи с принятием проекта закона
В законопроекте не выявлены положения, способствующие ущемлению права на гендерное равенство.
5. Определение перечня нормативных правовых актов, подлежащих уточнению при условии принятия проекта закона
1. Внести изменение в статью 417 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» по нарушению порядка выдачи сертификата о происхождении товара и заключения форм товара Евразийского экономического союза или иностранного товара.
2. В случае целесообразности внести изменения в Кодекс РК «О таможенном регулировании в Республике Казахстан».
6. Выработка научно обоснованных предложений по их улучшению
Представленные разработчиками материалы не позволят установить был ли изучен какой-либо международный опыт при разработке Законопроекта. Для рассматриваемого Законопроекта зарубежный опыт критически важен.
Один из вопросов, который должен быть решен в Законопроекте - четкое установление критериев определения действительно казахстанского производителя. Данные критерии не могут быть установлены только правовыми методами, но необходимо применить экономические. Представленный Законопроект разработан депутатами Парламента РК. В то же время как отмечено, в отдельных разделах заключения Министерством торговли и экономической интеграции РК размещен на интернет-портале открытых нормативных правовых актов для публичного обсуждения legalacts.egov.kz Консультативный документ регуляторной политики одноименного Законопроекта. Полагаем возможным изучить данные, которые выявлены в ходе разработки и обсуждения консультативного документа с общественностью.
Законопроектом в Законе «О регулировании торговой деятельности» уполномоченный орган в области торговой деятельности наделяется полномочием по определению порядка формирования условий, производственных и технологических операций. В новой статье 9-1 Закона РК «О регулировании торговой деятельности» указано, что условия производства формируются отраслевыми государственными органами в пределах их компетенции для утверждения уполномоченным органом в установленном порядке формирования условий, производственных и технологических операций. Обязательным требованием условий производства является обеспечение максимального уровня локализации и (или) его поэтапного роста.
В мире существуют различные методики по установлению локализации продукции, сервисных услуг, в Саудовской Аравии, Бразилии (Prochnik, 2010; Mendoza, de Oliveira, 2013), Южной Африке, Мексике (Grunstein&Diaz- Wionczek, 2017), Китае, Сингапуре, Индии.
Методика Бразилии и методика ЮАР - в цену продукта могут быть заложены расходы, не имеющие отношения к локализации. Например, затраты на благотворительность или социально-политическую деятельность. При базовом расчете методики показывали результат в 76% местного содержания.
Методика Мексики - цена продукта может быть завышена по причине недобросовестности поставщика для получения контракта, что увеличит показатели локализации. При базовом расчете методика показывала результат в 70% местного содержания.10
Выбранная методика определения локализации производства позволит установить также какие изменения в законодательстве нужно внести.
В рассматриваемой статье при внедрении авторской методики, к примеру, требуется внести:
- расширенные требования к бухгалтерскому учету, в том числе требования по предоставлению данных денежных операций по счетам для признания продукции компании российского происхождения;
- разработать сертификацию для независимых аудиторов и создать соответствующие программы обучения и сертификации;
- пересмотреть коды ОКВЭД и ОКПД2 и усилить контроль за импортируемыми товарами (требование сертификата конечного пользователя для товаров, учтенных в программах импортозамещения).11
Для доработки Законопроекта рекомендуем изучить опыт, позволяющий установить отечественного производителя, меры поддержки со стороны государства, импортозамещения и локализации производства, выработать методику по установлению локализации производства.
7. Выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права
Противоречий принципам рассматриваемых отраслей права в Законопроекте не выявлено.
8. Выявление явного или скрытого ведомственного или группового интереса, обеспечиваемого проектом закона
1. Проведённый анализ проекта закона показал, что в нём напрямую отсутствуют узковедомственные подходы и стремление разработчика обеспечить интересы исключительно каких-либо определенных групп или лиц.
9. Получение ответов на иные вопросы, вытекающие из проекта закона
1. Разработчиком иные вопросы перед экспертами не ставились.
________________
10 https://cyberleninka.ru/article/n/otsenka-urovnya-lokalizatsii-produktsii-pri-importozameschenii-v-otraslyah-tek
11 https://cyberleninka.ru/article/n/otsenka-urovnya-lokalizatsii-produktsii-pri-importozameschenii-v-otraslyah-tek
V. Выводы и предложения
Проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам определения страны происхождения товаров» может быть рекомендован для дальнейшего рассмотрения с обязательным учетом рекомендаций и предложений эксперта.
5.1 Предложения по совершенствованию предлагаемых Законопроектом механизмов.
1. Необходимо определить в Законопроекте, что понимается под максимальным уровнем локализации производства, провести сравнение понятие «максимальный уровень локализации» и внутристрановая ценность в товаре.
2. Экспертом дано предложение о пересмотре определения «производитель товара казахстанского происхождения» и включить условия, которые позволяют установить такого производителя.
3. Внести изменения в статью 417 Кодекса РК «Об административных правонарушениях».
4. Изучить необходимость исключения положений касательно сертификата о происхождении товара применительно к товарам Евразийского экономического союза. В случае наличия такой целесообразности, необходимо пересмотреть нормы таможенного законодательства.
5. По новой статье 7 Закона РК «О регулировании торговой деятельности» и статьи 62 Кодекса РК «О недрах и недропользовании» необходимо устранить возможное противоречие между законами, в части полномочий уполномоченных органов по государственному контролю в области определения страны происхождения товара и мониторингу выполнения недропользователями обязательств по закупкам товаров, работ и услуг у казахстанских производителей.
6. Провести анализ регуляторного воздействия по введению лицензирования деятельности по экспертизе определения страны происхождения товара.
7. Проанализировать дополнительно Закон РК «О Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан» и внести соответствующие изменения, в части исключения полномочий по выдаче сертификатов «СТ- KZ» и индустриальных сертификатов, исключения соответствующих понятий.
8. Пересмотреть отсылочную норму на подпункт 9) статьи 8 Закона Республики Казахстан «О регулировании торговой деятельности».
9. Исключить внесение поправок в Закон РК «О техническом регулировании» из Законопроекта.
10. Проанализировать целесообразность наделения уполномоченного органа в области регулирования торговой деятельности полномочиями в сфере формирования реестра товаров казахстанских производителей и в целом рассмотреть вопрос о внесении поправок взамен Закона РК «О регулировании торговой деятельности» в Закон РК «О промышленной политике».
5.2 Предложения по содержанию Законопроекта относительно возможных отрицательных последствий в результате его принятия.
1. Изучить позицию общественности по Консультативному документу регуляторной политики к проекту Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам определения страны происхождения товаров», размещенному на интернет-портале открытых нормативных правовых актов для публичного обсуждения legalacts.egov.kz и выработать оптимальное регулирование.
2. Проработать Законопроект с учетом государственных программ, национальных проектов в части импортозамещения, локализации производства.