Глава 2. Государственное регулирование онлайн-платформ и онлайн-рекламы
Статья 5. Государственное регулирование в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы
1. Государственное регулирование онлайн-платформ и онлайн-рекламы осуществляется путем правового обеспечения, государственного контроля за соблюдением законодательства Республики Казахстан в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы.
2. Государственный контроль за соблюдением законодательства Республики Казахстан об онлайн-платформах и онлайн-рекламе осуществляется уполномоченным органом в форме профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля в соответствии с Предпринимательским кодексом Республики Казахстан и настоящим Законом.
3. Целями профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля являются своевременное пресечение и недопущение нарушений, предоставление субъектам контроля права самостоятельного устранения нарушений, выявленных по результатам профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля, и снижение административной нагрузки на них.
4. Объектом профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы является деятельность онлайн-платформ и производства и (или) размещения и (или) распространения онлайн-рекламы.
Субъектами контроля являются инфлюенсеры, модераторы публичных сообществ, рекламопроизводители, рекламораспространители онлайн-рекламы.
5. В случае выявления нарушений по результатам профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля в действиях (бездействии) субъекта контроля оформляется и направляется рекомендация в срок не позднее пяти рабочих дней со дня выявления нарушений.
6. Рекомендация должна быть вручена субъекту контроля лично под роспись или иным способом, подтверждающим факты отправки и получения рекомендации.
Рекомендация, направленная одним из нижеперечисленных способов, считается врученной в следующих случаях:
1) нарочно - с даты отметки в рекомендации о получении;
2) почтой - с даты уведомления о получении почтового отправления заказным письмом;
3) электронным способом - с даты отправки на электронный адрес субъекта контроля, указанный в письме при запросе.
7. Рекомендация об устранении нарушений, выявленных по результатам профилактического контроля без посещения субъекта (объекта) контроля должна быть исполнена в течение десяти рабочих дней со дня, следующего за днем ее вручения.
8. Субъект контроля в случае несогласия с нарушениями, указанными в рекомендации, вправе направить в уполномоченный орган, направивший рекомендацию, возражение в течение пяти рабочих дней со дня, следующего за днем вручения рекомендации.
9. Профилактический контроль без посещения субъекта (объекта) контроля проводится не чаще одного раза в неделю.
Статья 6. Компетенция Правительства Республики Казахстан в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы
Правительство Республики Казахстан:
1) разрабатывает и обеспечивает реализацию основных направлений государственной политики в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы;
2) осуществляет иные полномочия, предусмотренные настоящим Законом, иными законами Республики Казахстан, актами Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан.
Статья 7. Компетенция уполномоченного органа
Уполномоченный орган:
1) формирует и реализует государственную политику в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы;
2) разрабатывает и утверждает нормативные правовые акты в области онлайн-платформ и интернет-рекламы;
3) осуществляет иные полномочия, предусмотренные настоящим Законом, иными законами Республики Казахстан, актами Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан.
Глава 3. Деятельность онлайн-платформ
Статья 8. Деятельность онлайн-платформы и сервиса обмена мгновенными сообщениями на территории Республики Казахстан
1. Для осуществления деятельности на территории Республики Казахстан собственники и (или) иные законные представители онлайн-платформы и (или) сервиса обмена мгновенными сообщениями, среднесуточный доступ к которым в течение месяца составляет более ста тысяч пользователей, находящихся на территории Республики Казахстан, открывают представительство на территории Республики Казахстан открывают представительство на территории Республики Казахстан по взаимодействию с уполномоченным органом в области средств массовой информации.
Часть первая настоящего пункта не распространяется на сервисы обмена мгновенными сообщениями, осуществляющие функции внутрикорпоративных сервисов по обмену сообщениями, служб электронной почты.
2. Уполномоченный орган в области средств массовой информации ведет реестр представительств на территории Республики Казахстан онлайн-платформ и (или) сервисов обмена мгновенными сообщениями, осуществляющих взаимодействие с уполномоченным органом в области средств массовой информации, в соответствии с порядком, определяемым уполномоченным органом в области средств массовой информации.
3. Онлайн-платформа или сервис обмена мгновенными сообщениями, осуществляющие деятельность в Интернете на территории Республики Казахстан, обязаны:
1) установить программу для определения количества пользователей данным ресурсом в Интернете;
2) обеспечить сохранность и конфиденциальность персональных данных;
3) приостановить деятельность аккаунтов на территории Республики Казахстан регулярно публикующих противоправный контент после предварительного уведомления;
4) незамедлительно уведомить правоохранительные органы Республики Казахстан в случае выявления информации, влекущей за собой угрозу жизни или безопасности граждан Республики Казахстан;
5) раскрыть механизм противодействия в отношении противоправного контента;
6) внедрить механизмы, позволяющие физическому или юридическому лицу и уведомлять их о наличии на платформе противоправного контента;
7) предусматривать функцию автоматического подтверждения получения жалобы физического или юридического лица;
8) проводить анализ и оценку системных рисков и угроз, связанных с деятельностью онлайн-платформ и пользователей данных онлайн-платформ. Мониторинг должен охватывать:
1) распространение незаконного контента на онлайн-платформах;
2) возможность нарушения конституционного права пользователей на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства, в соответствии со статьей 18 Конституции РК;
3) использование сервисов онлайн-платформы с целью негативного воздействия на общественное здоровье, нравственность и общественную безопасность.
Организация сбора добровольных пожертвований посредством онлайн-платформ производится в соответствии с законами «О благотворительности».
Организация, обращающаяся за добровольными пожертвованиями, обязана соблюдать требования, установленные законодательством Республики Казахстан о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Уполномоченный орган в области средств массовой информации ведет реестр законных представителей иностранных онлайн-платформ, осуществляющих взаимодействие с уполномоченным органом в области средств массовой информации, в соответствии с порядком, определяемым уполномоченным органом в области средств массовой информации.
4. Уполномоченный орган в области средств массовой информации вправе:
1) в целях проверки сведений о количестве пользователей онлайн-платформы или сервиса обмена мгновенными сообщениями запрашивать у онлайн-платформы или сервиса обмена мгновенными сообщениями информацию о количестве пользователей в сутки;
2) в случае, если онлайн-платформа или сервис обмена мгновенными сообщениями не установят программу для определения количества пользователей информационным ресурсом в Интернете, собственными ресурсами определять количество их пользователей.
5. Онлайн-платформы и (или) их представительство на территории Республики Казахстан, в течение двадцати четырех часов после получения запроса от уполномоченного органа обязан принять меры по рассмотрению данного запроса.
6. Законный представитель онлайн-платформы и (или) сервиса обмена мгновенными сообщениями, осуществляющий взаимодействие с уполномоченным органом в области средств массовой информации, обеспечивает исполнение вступивших в законную силу решений судов, прием, рассмотрение и принятие мер по предписаниям, представлениям, уведомлениям или решениям государственных органов, установленным статьей 41-1 Закона Республики Казахстан «О связи».
Статья 9. Конфиденциальность персональных данных на онлайн-платформах
1. Онлайн-платформы, получающие доступ к персональным данным граждан Республики Казахстан, обязаны:
1) предоставить пользователям политику конфиденциальности;
2) обеспечивать конфиденциальность данных пользователей онлайн-платформы;
3) не допускать распространения персональных данных без согласия пользователя онлайн-платформы;
4) предоставить возможность ознакомления с политикой конфиденциальности до завершения регистрации пользователем онлайн-платформ;
5) уведомлять пользователей онлайн-платформ, в случае нарушения конфиденциальности персональных данных пользователей онлайн-платформы;
Статья 10. Подача и обработка жалоб от пользователей онлайн-платформ
1. Пользователи онлайн-платформы вправе подавать жалобы на контент нарушающий законодательство Республики Казахстан распространяемый на онлайн-платформах.
2. Механизм и правила подачи жалобы пользователями онлайн-платформ определяются онлайн-платформой.
3. Онлайн-платформы обязаны предусмотреть автоматическое подтверждение получения жалоб от пользователей онлайн-платформы.
4. Онлайн-платформы обязаны предоставить мотивированный ответ пользователю онлайн-платформ.
Статья 11. Рекомендательные системы онлайн-платформ
1. Онлайн-платформы обязаны в своих положениях и условиях использования указывать основные параметры, используемые в их рекомендательных системах.
2. Онлайн-платформы предусматривают в своих рекомендательных системах возможность для пользователей изменять их основные параметры.
Статья 12. Модерация контента на онлайн-платформах
1. Онлайн-платформы обязаны принимать эффективные меры по совершенствованию:
1) систем модерации контента;
2) алгоритмов искусственного интеллекта;
3) мер по ограничению показа рекламы, в отношении несовершеннолетних;
4) надзора за любой подозрительной деятельностью;
5) взаимодействию с государственными органами Республики Казахстан;
2. Онлайн-платформы один раз в год публикует отчет, который должен включать следующую информацию:
1) сведения о выявленных системных рисках;
2) рекомендации для онлайн-платформ направленных на снижение выявленных системных рисков;
3. Онлайн-платформы для выработки рекомендаций организует общественные консультации.
Статья 13. Основания отнесения информации к категории противоправного контента
1. Информация, размещаемая на онлайн-платформах, не должна быть направлена на пропаганду или агитацию культа жестокости и насилия, разжигание социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, пропаганду суицида, наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров.
2. Запрещается распространение контента на онлайн-платформах на территории Республики Казахстан, раскрывающего государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, содержащего пропаганду наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров.
3. Распространение на онлайн-платформах на территории Республики Казахстан информации посредством размещения знаков и (или) сигналов, и (или) голосовой информации, и (или) звуков, и (или) сообщений, и (или) изображений, и (или) видео порнографического характера запрещено.
4. Основаниями для приостановления и (или) прекращения распространения информации на онлайн-платформах является информация, отнесенная к категории противоправного контента, размещенная на онлайн-платформе.
Противоправным контентом является: пропаганда или агитация культа жестокости и насилия, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, разглашение сведений, составляющих государственные секреты или иную охраняемую законом тайну, распространение информации, пропагандирующей суицид, раскрывающей технические приемы и тактику антитеррористических операций в период их проведения, пропаганда наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров, распространение информации порнографического характера на онлайн-платформах.
5. Приостановление и (или) прекращение распространения информации на онлайн-платформах осуществляется на основании вступившего в законную силу судебного акта и (или) решения онлайн-платформы, и (или) решения пользователя онлайн-платформы, и (или) инфлюенсера.
Онлайн-платформы обязаны ограничить доступ к публикации или аккаунту на территории Республики Казахстан в соответствии со вступившими в законную силу судебными актами или законами Республики Казахстан.
Статья 14. Недостоверная информация
1. Пользователь онлайн-платформы в отношении которого была распространена недостоверная информация, вправе обратиться к собственнику онлайн-платформ, с требованием об удалении недостоверной информации.
3. В случае отказа удаления публикации содержащую недостоверную информацию, пользователь онлайн-платформы вправе обжаловать недостоверную информацию в судебном порядке.
Глава 4. Права и обязанности пользователей онлайн-платформ.
Статья 15. Права и обязанности пользователей онлайн-платформ
1. Пользователи онлайн-платформ при распространении информации в сети Интернет на территории Республики Казахстан имеют право:
1) искать, получать, распространять информацию любым не запрещенным законом способом;
2) на свободное выражение мнения на онлайн-платформах в соответствии с законами Республики Казахстан;
3) на защиту своих прав и свобод в любых судебных инстанциях Республики Казахстан;
4) обращаться к представителям онлайн-платформ с требованием соблюдения их нарушенных прав, предусмотренных законодательством Республики Казахстан;
5) отказываться от предлагаемых онлайн-платформами продуктов, если это противоречит их убеждениям;
6) ограничивать демонстрацию не интересующего контента.
2. Пользователи онлайн-платформ обязаны:
1) соблюдать законодательство Республики Казахстан;
2) соблюдать и уважать конституционные права других граждан Республики Казахстан;
3) не распространять недостоверную информацию;
4) принимать меры по проверке достоверности распространяемой информации;
5) в случае распространения недостоверной информации, удалять контент, содержащий таковую;
6) вести коммерческую деятельность в соответствии с Предпринимательским кодексом Республики Казахстан;
Статья 16. Создание и распространение контента на онлайн-платформах
1. Пользователям при создании, опубликовании, и распространении контента на онлайн-платформах не требуется согласие изображаемого лица в следующих случаях:
1) если данное лицо присутствует или участвует в зрелищных культурно-массовых, социально значимых в области культуры, спортивно-массовых мероприятиях, мирных собраниях и иных публичных мероприятиях;
2) если распространяемая информация содержит изображение лица и сведения, связанные со служебной и (или) публичной деятельностью данного лица, а также опубликована самим лицом, его законным представителем или уполномоченным лицом в источниках, доступ к которым не ограничен;
2. Контент с участием третьих лиц осуществляется по предварительному согласию изображаемого лица.
Глава 5. Регулирование распространения онлайн-рекламы
Статья 17. Общие требования к онлайн-рекламе
1. Производство, размещение и распространение онлайн-рекламы осуществляется в соответствии с требованиями Закона Республики Казахстан «О рекламе».
Статья 18. Таргетированная реклама.
1. Онлайн-платформы, размещающие таргетированную онлайн-рекламу, обеспечивают пользователей возможностью идентифицировать таргетированную рекламу при помощи графических обозначений.
2. Таргетированная онлайн реклама должна:
1) содержать графические обозначения указывающие, что публикуемый контент является рекламой;
2) обозначать аккаунт физического или юридического лица, от имени которого показывается реклама;
Статья 19. Спонсорский контент
1. Спонсорский контент на онлайн-платформах должен содержать:
1) пометки, указывающие на спонсора, а также то, что публикация содержит спонсорский контент;
2. Спонсорский контент на онлайн-платформах не должен:
1) дискредитировать физические или юридические лица, их деятельность, товары и услуги;
2) содержать аудио и (или) фото и (или) видео изображения мнения третьих лиц без их предварительного согласия;
3. В случае если спонсорский контент содержит рекомендации, отзывы и подтверждающие документы, то они должны являться подлинными и проверяемыми.
Статья 20. Онлайн-реклама
1. Содержание онлайн-рекламы не должна вводить в заблуждение.
2. Онлайн-реклама должна:
1) быть четко идентифицируема.
2) быть маркирована ясным и недвусмысленным образом.
3. Онлайн-платформы при обнаружении размещения пользователями онлайн-рекламы, должны ее маркировать.
4. При маркировке онлайн-рекламы пользователями, в случае негативных последствий, ответственность несет рекламодатель и/или заказчик рекламы.
5. При отсутствии маркировки со стороны пользователя, в случае возникновении негативных последствий, ответственность за вред, причинённый в результате использования рекламируемого товара или услуги возлагается на пользователя, разместившего рекламный материал.
Статья 21. Хранение и предоставление онлайн-рекламы
1. Онлайн-платформы должны обеспечить пользователей возможностью идентифицировать рекламу при помощи графических обозначений и (или) знаков.
2. Онлайн-платформы должны иметь безопасное хранилище, содержащее рекламную информацию. Данная информация должна храниться в течении одного года после того, как реклама была показана в последний раз на онлайн-платформах.
Хранилище не должно содержать персональные данные пользователей, которым была или могла быть показана реклама.
3. Информация, хранимая в хранилище, должна включать в себя:
1) содержание рекламы;
2) наименование (аккаунт) физического или юридического лица, от имени которого показывается реклама;
3) период, в течение которого была показана реклама;
4) данные и параметры целевой группы для показа которой предназначалась реклама;
5) общее число пользователей, которым реклама была продемонстрирована.
Глава 6. Международное сотрудничество в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы
Статья 22. Международное сотрудничество в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы
1. Международное сотрудничество Республики Казахстан в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы осуществляется в соответствии с международными договорами и законодательством Республики Казахстан.
2. Государственные органы по согласованию с уполномоченным органом осуществляют взаимодействие в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы с государственными органами иностранных государств, международными организациями и иностранными юридическими лицами.
Глава 7. Ответственность за нарушение законодательства в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы
Статья 23. Нарушение законодательства Республики Казахстан в области онлайн-платформ и онлайн-рекламы влечет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
Министерство информации и общественного развития Республики Казахстан
На № 04-18/1075
от 5 мая 2023 года
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен»
от 15 мая 2023 года № 06499/28
Национальная палата предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен», рассмотрев проект Закона Республики Казахстан «Об онлайн-рекламе и онлайн-платформах» (далее – проект Закона), направляет нижеследующие замечания.
1. Относительно введения понятия «онлайн платформа», и взаимосвязанных с этим поправок
Приведенное понятие «онлайн-платформы» как средство борьбы с незаконным контентом достаточно широкое и по факту под данное определение подпадает любой интернет-ресурс или средство телекоммуникаций, поскольку предназначением любого интернет-ресурса является распространение различного рода информации, к примеру, о услугах, деятельности, людях, новостных лентах, правовых актах и другое.
Кроме того, наблюдаются дублирование и коллизии с уже имеющимися в законодательстве нормами.
Так, для случая распространения массовой информации интернет- ресурсом предусмотрено регулирование ЗРК «О средствах массовой информации», согласно которого основаниями для приостановления выпуска средства массовой информации, в том числе интернет-ресурса либо распространения продукции средства массовой информации в установленном законами Республики Казахстан порядке являются: пропаганда или агитация культа жестокости и насилия, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, разглашение сведений, составляющих государственные секреты и другое.
Также согласно ЗРК «О средствах массовой информации» запрещается иностранцам и иностранным юридическим лицам, лицам без гражданства прямо и (или) косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться и (или) управлять более 20 процентами акций (долей, паев) юридического лица – собственника средства массовой информации (в том числе интернет-ресурс) в Республике Казахстан или осуществляющего деятельность в этой сфере.
Вместе с тем, ранее со стороны разработчика под предлогам борьбы с кибербуллингом в рамках Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав ребенка», несмотря на замечания НПП о необходимости всестороннего анализа и доработки указанных поправок, были внесены поправки в Законе Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года «Об информатизации», в части определения «онлайн-платформ» и деятельности иностранной онлайн-платформы и сервиса обмена мгновенными сообщениями на территории Республики Казахстан.
При этом, в рамках указанного Закона об информатизации, уже предусматривается, что для осуществления деятельности на территории Республики Казахстан собственники и (или) иные законные представители иностранной онлайн-платформы и (или) сервиса обмена мгновенными сообщениями, среднесуточный доступ к которым в течение месяца составляет более ста тысяч пользователей, находящихся на территории Республики Казахстан, назначают своего законного представителя по взаимодействию с уполномоченным органом в области средств массовой информации, который ведет реестр законных представителей иностранных онлайн-платформ и (или) сервисов обмена мгновенными сообщениями.
Следует отметить, что с принятием указанных поправок наблюдался негативный общественный резонанс, была запущена петиция (https://secure.avaaz.org/community_petitions/ru/administratsiia_prezidenta_parlament_kazakhstana_leumettik_zhelini_bugattauga_karsy_protiv_popravok_v_zakony_o_sotssetiakh/), которую согласно открытого источника подписали уже более 18 тыс. человек, обосновывая это тем, что существует вполне реальный риск, что крупные интернет-платформы, такие как Google, Mozilla, или социальные сети как Facebook, с его мессенджером Whatsapp и социальной сетью Instagram, а также такие мессенджеры как Telegram, откажутся регистрировать свои представительства в Казахстане на предлагаемых условиях, лишив тем самым казахстанцев свободного интернета, что вполне обосновано, поскольку численность казахстанской целевой аудиторий для указанных платформ незначительна.
Вместе с тем, в рамках проекта Закона принятые ранее поправки расширяются и излагаются в отдельном законодательном акте, при этом разработчиком не приводятся обоснования и отсутствуют указания на результаты ранее принятых поправок, сколько из иностранных онлайн-платформ и (или) сервис обмена мгновенными сообщениями зарегистрировали свое представительство, какое количество попыток распространения незаконного контента удалось выявить и приостановить и другое.
2. Относительно введения государственного контроля в отношении онлайн-платформ
Несмотря на отсутствие положительной практики применения ранее принятых поправок, разработчиком в рамках проекта Закона вводится государственный контроль за соблюдением законодательства Республики Казахстан в области онлайн-платформ, при этом под указанный контроль подпадают как отечественные, так и иностранные онлайн-платформы.
Следует отметить, что использование понятия онлайн-платформа в предлагаемой редакции может повлечь сложности в толковании законодательства и в правоприменении, поскольку онлайн (цифровая) платформа, это общепринятое родовое понятие, которое включает разные виды платформ, при этом, как уже отмечалось ранее, регулирование указанных онлайн-платформ на сегодняшний день, уже осуществляется в рамках Законов об информатизации, о средствах массовой информации и других, следовательно уже подпадают под сферу контроля уполномоченных органов, определяющих государственную политику в этих отраслях.
Аналогично и по отельным предлагаемым в рамках проекта Закона требованиям к онлайн-платформам, в том числе, к примеру, соблюдение законодательства о персональных данных относится к сфере регулирования уполномоченного органа по защите персональных данных, соблюдение законодательства о языках к сфере уполномоченного органа в сфере развития языков и другие.
Таким образом, наблюдаются коллизии вышеуказанных законодательных актов.
Следовательно, введение государственного контроля в отношении онлайн-платформ расценивается как дублирование с действующим контролем, тогда как политика в системе государственного контроля направлена на недопущение дублирующих контрольных сфер и функций государства.
В этой связи предлагаем рассмотреть вопрос проведения госконтроля в сфере онлайн-платформах в рамках действующего контроля.
Также статьями 8, 11, 12 проекта Закона предлагается установить новые требования в отношении деятельности и модерации онлайн-платформы и сервиса обмена мгновенными сообщениями на территории Республики Казахстан. Статьей 20 проекта Закона предусмотрена маркировка онлайн-рекламы, при этом не ясно, что подразумевает под собой маркировка. Таким образом, устанавливается новый вид требования в отношении онлайн-платформ.
Вместе с тем, отмечаем, что в случае излишней нагрузки для бизнеса, в соответствии с пунктом 1 статьи 82 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан (далее – Кодекс) в случае, если государственные органы планируют ввести новый регуляторный инструмент или ужесточить регулирование в отношении субъектов предпринимательства, государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия (далее - АРВ) в порядке, определяемом уполномоченным органом по предпринимательству.
При этом ужесточением регулирования является установление дополнительных требований, обязанностей или иное увеличение нагрузки на субъекты предпринимательства в связи с введением или использованием регуляторных инструментов.
Из вышеизложенного следует, что необходимо будет провести процедуру анализа регуляторного воздействия (АРВ), включающую в себя проведение общественных обсуждений, в том числе с бизнес-сообществом, дать разъяснения о необходимости внедрения соответствующих изменений в законодательстве.
3. Относительно введения понятия «онлайн-реклама» и механизма его регулирования
Проектом Закона вводится понятие «онлайн-реклама» и «распространитель онлайн-рекламы», при этом под распространителей подпадают физические или юридические лица, осуществляющее размещение, и (или) производство и (или) распространение рекламы на онлайн-платформах.
Согласно пункту 21 статьи 129 Кодекса для включения в статьи 138 и 139 настоящего Кодекса новых сфер деятельности регулирующие государственные органы должны предварительно провести процедуру анализа регуляторного воздействия в соответствии со статьей 83 настоящего Кодекса.
Отмечаем, что отношения, возникающие в процессе производства, распространения, размещения и использования рекламы на территории Республики Казахстан, на сегодняшний день регулируются Законом Республики Казахстан «О рекламе», 17 статья (далее – Закон о рекламе).
Согласно Закону о рекламе, рекламой считается информация, распространяемая и (или) размещаемая в любой форме с помощью любых средств, предназначенная для неопределенного круга лиц и призванная формировать или поддерживать интерес к физическому или юридическому лицу, товарам, товарным знакам, работам, услугам и способствовать их реализации, и исходя из этого понятие реклама уже включает в себя онлайн-рекламу.
Следовательно, введение государственного контроля в сфере онлайн-рекламы расценивается как дублирование с действующей сферой контроля в области рекламы, тогда как политика в системе государственного контроля направлена на недопущение дублирующих контрольных сфер и функций государства.
В этой связи предлагаем рассмотреть вопрос проведения госконтроля в сфере онлайн-рекламы в рамках действующего контроля в области рекламы.
Дополнительно отмечаем, что согласно пункту 4 статьи 134 Кодекса порядок проведения внешнего контроля определяется статьей 137 и параграфом 2 главы 13 настоящего Кодекса. Таким образом, органу-разработчику статью 5 проекта Закона необходимо привести в соответствие с требованиями Кодекса.
В целом по проекту Закона, необходимо отметить, что указанные поправки по онлайн-платформам, онлайн-рекламе и публикациям не пересматриваются, а лишь консолидируют некоторые положения, уже принятых законов Республики Казахстан.
Наряду с этим, предлагаемые поправки в рамках проекта Закона, не раскрывают положения каким образом они будут корреспондироваться с законодательством в сфере информатизации, рекламе, средствах массовой информации, персональных данных и другим, что в свою очередь приводит к коллизиям законов, и вопросам за кем в конечном счете, будет закреплена государственная политика регулирования онлайн-платформ и рекламы.
Разработчиком не представлен сопутствующий проект Закона о внесении изменений в некоторые законодательные акты, в реализацию проекта Закона, который бы консолидировал вышеуказанные положения.
В этой связи, возникает вопрос о непоследовательности и несогласованности принимаемых политических решений касательно государственного регулирования в отношении онлайн-платформ и рекламы.
В целом можно сделать вывод о том, что необходимости в принятии Проекта Закона в представленной редакции нет, а отдельные положения относительно рекламы в интернете, которыми действительно устраняются существующие пробелы в регулировании, могут быть внесены в действующее казахстанское законодательство.
В соответствии с пунктом 4 статьи 19 Закона «О правовых актах», в случае несогласия с экспертным заключением, просим представить позицию с обоснованием причин несогласия в течение десяти рабочих дней со дня получения экспертного заключения.
Управляющий директор –
директор департамента развития
человеческого капиталаА. Бейсенбенов
Исп.: А. Мергенбаев
Тел.: 919 327 (вн. 1770)
E-mail: A.Mergenbayev@atameken.kz
Согласовано
12.05.2023 13:22 Мамыт Өнеге Нұрланқызы
15.05.2023 12:50 Мерсалимова Лаура Канатовна
Подписано
15.05.2023 13:09 Бейсенбенов Азамат Амангельдинович
Республики Казахстан
Министерство информации
и общественного развития
Республики Казахстан
Заключение по законопроекту «Об онлайн-рекламе и онлайн-платформах»
(Некоммерческая организация «TechnoWomen», 24 мая 2023 года № 01-01/15)
Некоммерческая организация «TechnoWomen» (далее – Организация) объединяет женщин в технологических отраслях экономики, в целях создания новых возможностей для общества в цифровом мире, а также ликвидации всех форм неравенства и развития цифровой экономики.
На базе Организации сформирована Экспертная группа по рассмотрению законодательства Республики Казахстан, в состав которой входят эксперты, которые имеют большой опыт в области цифровой трансформации и юристы, специализирующиеся в цифровом праве.
По результатам рассмотрения экспертной группой проекта Закона Республики Казахстан «Об онлайн-рекламе и онлайн-платформах» (далее – проект Закона), инициированного депутатами Парламента Республики Казахстан, сообщаем о том, что действующая редакция проекта Закона несет в себе следующие риски:
1. Правовые риски законодательством и коллизии с уже действующим законодательством
Проектом Закона предлагается установить регулирование положений по работе онлайн-платформ и онлайн-рекламы через внесение изменений в уже устоявшееся понимание термина «онлайн-платформа».
Хотели бы обратить внимание, что в действующих Законах «О рекламе», «Об информатизации», «О доступе к информации», Закон «О языка в Республики Казахстан», «О средствам массовой информации» уже урегулированы соответствующие общественные отношения.
В частности, если депутатами преследуется цель регламентировать вопросы доступа к информации, размещаемой на онлайн-платформах сообществ, то эти положения целесообразно урегулировать через внесение изменений в Законы «О доступе к информации» и «О средствах массовой информации».
Если у депутатов имеются вопросы по имплементации в деятельность онлайн-платформ норм законодательства «О языках», то это возможно реализовать через внесение соответствующих норм в Законы «Об информатизации» и «О языках в Республики Казахстан».
Положения проекта Закона по «контенту с участием третьих лиц» также дублируют уже имеющиеся положения в статье 145 Гражданского кодекса РК (далее – ГК РК), в соответствии с которой никто не имеет права использовать изображение какого-либо лица без его согласия, а в случае его смерти - без согласия наследников.
При этом опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кинофильм и другие), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти с согласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это установлено законодательными актами, либо изображенное лицо позировало за плату. В этой связи, учитывая преимущество ГК РК и соподчиненность по отношению к нему иных нормативных правовых актов, дублирование положений уже установленных в ГК РК на уровне проекта закона не требуется.
Содержащиеся в проекте Закона нормы по онлайн-рекламе должны рассматриваться в комплексе в рамках нормативного правового акта, регулирующего отношения, возникающие в процессе производства, распространения, размещения и использования рекламы на территории РК.
Положения, содержащие нормы по свободе слова, запрете на цензуру, - это конституционные права. Конституция обладает высшей юридической силой, соответственно в проекте Закона дублирование этих положений нецелесообразно.
2. Риски «двойного» регулирования
В настоящее время Министерством цифрового развития, инноваций и аэрокосмической промышленности РК (далее – МЦРИАП) разрабатывается проект Цифрового кодекса, который должен урегулировать и установить рамки регулирования отношений в цифровой среде, включая регулирование онлайн-платформ.
В целом вопросы регулирования правоотношений в цифровой среде должны быть проработаны профильным министерством - МЦРИАП - с учетом регуляторного воздействия, обсуждены с экспертным сообществом и уже в последующем вынесены на рассмотрения Мажилиса РК.