В. В случае, если будет целесообразно, чтобы вопрос о присвоении организации статуса «общественной пользы» или «благотворительного статуса» находился в компетенции отдельного государственного ведомства, то такой орган прежде всего должен представлять собой независимую комиссию с участием различных представителей общества.
ОБСУЖДЕНИЕ
Для того чтобы исключить проблемы предвзятого отношения, недостатка опыта по вопросам присвоения статуса гражданским организациям, можно передать контролирующие функции специализированному ведомству или комиссии, в состав которой входили бы не только государственные чиновники, но также и представители общественности и самих гражданских организаций, обеспечивая тем самым полноценное участие в работе такого ведомства. В Молдове уже создана подобная комиссия, где в качестве образца взята модель Комиссии по Делам Благотворительных Организаций Великобритании и Уэльса.66 Вопрос о создании аналогичного органа сейчас рассматривается и в других странах.67
Основными целями такой комиссии являются регистрация гражданских организаций, определение статуса «общественной пользы», осуществление надзора за соблюдением этими организациями закона, проведение обучающих мероприятий по вопросам правоприменения законодательных норм, наложение санкций в случае нарушения закона. Объединив все эти функции по присвоению статуса для организаций общественной пользы и осуществлению надзора в руках одного ведомства, становится возможным накопить опыт, повысить квалификацию сотрудников, специализирующихся только на гражданских организациях.
Существование одного единого ведомства устраняет часто встречающиеся межведомственные конфликты и противоречия, если таковые имеют своих представителей в комиссии. Такое ведомство также может способствовать лучшему пониманию организациями законов, регулирующих деятельность гражданских организаций и повышению их профессионализма, организуя образовательные мероприятия (курсы, тренинги и семинары). Возможность пересмотра решений такого ведомства в суде, с одной стороны, позволяет искоренить чрезмерную жесткость и вмешательство самого ведомства в деятельность гражданских организаций, а с другой стороны, оградит его же от проявления излишней снисходительности.
Даже там, где право регистрации традиционно закреплено за судом, либо за одним или несколькими министерствами, решение вопросов определения статуса «общественной пользы» и надзор за организациями, получившими такой статус, предпочтительно закреплять в компетенции одного органа или комиссии. Такой орган или комиссия может иметь представительство в каждом из заинтересованных министерств, а в идеале, представителей от общественного сектора и организаций общественной пользы в том числе. Наличие в таком органе или комиссии таких граждан, не являющихся госчиновниками, является гарантией того, что его решения будут носить принципиальный характер и не будут противоречить правовым нормам.
РАЗДЕЛ 3.3 Изменение руководящих документов
Гражданской организации должно быть предоставлено право вносить изменения в её руководящие документы без полной перерегистрации организации. Такие поправки регистрируются компетентным государственным органом.
ОБСУЖДЕНИЕ
Законы некоторых стран предусматривают необходимость полной перерегистрации гражданской организации в случае внесения поправок, касающихся изменения её названия, целей, местонахождения её головного офиса, фамилии его официального представителя и т.д. В таком чрезмерно обременительном требовании нет никакой необходимости. Гражданская организация просто должна иметь возможность представлять соответствующие документы с указанием изменений и поправки в руководящие документы там, где это требуется.68
Гражданской организации должно быть предоставлено право внесения поправок в руководящие документы, связанных с изменением целей и сфер её деятельности. В качестве примера рассмотрим такой случай: допустим, в некой стране, где проблема детского паралича практически решена, действует гражданская организация, занимающаяся этим вопросом. В этом случае не исключено, что она захочет внести поправку в руководящие документы относительно своих целей, обозначив их как «профилактика наследственных заболеваний у детей».69 Подобные изменения должны разрешаться, и о такой поправке следует уведомить соответствующий компетентный орган.
Однако, в основном должны быть установлены определенные ограничения, связанные с возможностью изменения целей организации. Например, если законодательство страны предусматривает специальные льготы для одной категории организаций (например, для организаций общественной пользы - ООП), то закон должен препятствовать изменению целей и видов деятельности, которые характерны для организаций другого типа (таких как, например, организации взаимной выгоды - ОВВ), если в результате таких поправок денежные средства, полученные от общественных пожертвований или сэкономленные в результате налоговых льгот, будут направлены в организацию, которая сама и ее члены при обычных обстоятельствах не имели бы право на получение таких льгот. Кроме того, компетентный орган может, например, отказать организации общественной пользы в регистрации такой поправки, если будет установлено, что это изменение, пускай даже направленное на одну из общественно полезных целей, повлечет за собой перераспределение средств на иные цели, отличные от первоначальных.
И, наконец, формальной гражданской организации не должно предоставляться право преобразовываться в коммерческую организацию. В этом случае гражданская организация должна будет либо прекратить свою деятельность и распределить все активы в соответствии с законом, либо использовать все активы, накопленные за время существования гражданской организации, на некоммерческие цели. (См. Раздел 3.7) Только после выполнения этого условия, участвующие лица могут создать новую коммерческую организацию и осуществлять коммерческую деятельность.
РАЗДЕЛ 3.4 Изменения в случае, когда организация не может внести их самостоятельно
или в случае безвыходного положения (тупиковой ситуации)
В случае, когда организация не может самостоятельно внести поправки в свои руководящие документы, должны быть предусмотрены положения или процедуры, согласно которым такое право будет предоставлено компетентному органу.
ОБСУЖДЕНИЕ
(а) Отсутствие возможности. Иногда организация не может внести поправки в свои руководящие документы вследствие смерти учредителя. Например, фонду, созданному по завещательному документу, было предписано заниматься такими видами деятельности, осуществление которых со временем не представляется возможным или становится незаконным.
В таких ситуациях органу управления организации или прокурору, представляющему интересы государства, предоставляется право обратиться в специальную комиссию или суд, чтобы получить разрешение на внесение поправок в руководящие документы относительно новых законных видов деятельности, максимально приближенных к тем, которые были оговорены учредителями или завещателем; либо на изменение целей или структуры организации, в случае, если члены организации или её руководящего органа поддерживают такие изменения.70 Также поправки могут считаться необходимыми и принимаются в тех случаях, когда единственно возможной альтернативой принятию подобных изменений является возвращение собственности наследникам. Аналогичные ситуации могут возникать и в случаях прекращения деятельности учредителя, являющегося юридическим лицом.
(б) Безвыходное положение или тупиковая ситуация. Допустимо, чтобы закон предусматривал специальную процедуру, по которой гражданская организация, попавшая в безвыходное положение или в тупик, может обратиться в суд за разрешением вопроса. Например, если голоса членов органа управления разделились поровну при принятии решения по вопросу дальнейшего существования организации или по основным видам её деятельности, и все предпринятые попытки разрешить спор оказались безуспешными, гражданская организация (или, по крайней мере, часть членов разделившегося органа управления) должна иметь право обратиться в суд или специализированную комиссию за определением относительно дальнейших действий.71 Аналогичным образом, организация может обратиться в суд или специализированную комиссию, если для разрешения конфликта интересов отсутствует необходимое большинство (или кворум) независимых директоров, не вовлеченных в конфликт интересов.
РАЗДЕЛ 3.5 Государственный реестр
Необходимо обеспечить существование единого национального реестра всех гражданских организаций, который должен быть общедоступным.
ОБСУЖДЕНИЕ
Важно обеспечить ведение реестра для всех формальных гражданских организаций и предоставить общественный доступ к нему. Для собственной защиты на непредвиденный случай, граждане должны иметь возможность проверить, действительно ли та или иная организация зарегистрирована в качестве юридического лица. Общественности будет также полезно ознакомиться с целями организации, местонахождением её офиса, составом руководящего органа, законным представителем и т.д.
Если общественность будет иметь доступ к национальному реестру гражданских организаций, то она сможет обеспечить дополнительный и полезный надзор, выявить возможные проблемы и упущения, которые правительство может не заметить. Кроме того, всем государственным ведомствам необходима информация относительно того, какие организации зарегистрированы, каковы их цели, полномочия и ограничения.
Для защиты интересов, как правительства, так и общественности, целесообразно вести единый общенациональный реестр, который регистрировал бы все гражданские организации.72 Весьма целесообразно разрешать регистрацию гражданских организаций в различных регионах страны и вести государственные реестры в каждом таком регионе, однако все регистрации (и закрытия) должны периодически сводиться в национальный реестр, доступный для всех.73
Государственный реестр, как минимум, должен иметь в своем распоряжении общие данные о гражданских организациях, зарегистрированных на территории всей страны: их названия, адреса, фамилии официальных представителей, цели, виды деятельности и т.д. Дополнительная информация (в том числе, руководящие документы организации и ее заявление о государственной регистрации), должна предоставляться по запросу либо самим государственным реестром, либо его местными или региональными филиалами.
РАЗДЕЛ 3.6 Слияние и разделение
Должны существовать четкие правила, позволяющие (но не принуждающие) гражданским организациям проходить через процедуру слияния, разделения или преобразования таким же способом, как это разрешается другим юридическим лицам. Однако могут быть и правовые ограничения, которые запрещают гражданским организациям объединяться с коммерческими организациями или менять статус организации общественной пользы на статус организации взаимной выгоды путем слияния или разделения.
ОБСУЖДЕНИЕ
Решение о слиянии или разделении гражданских организаций должно быть, как правило, добровольным.74 Целесообразным является требование, чтобы такое решение принималось высшим органом управления гражданской организации, например, общим собранием членов или советом директоров квалифицированным большинством членов такого органа управления (например, 2/3 или 3/4 голосов).
РАЗДЕЛ 3.7 Прекращение деятельности, роспуск и ликвидация
Высший руководящий орган гражданской организации должен иметь право добровольного прекращения её деятельности, через подачу заявления, а также иметь возможность выполнения всех процедур по её роспуску и ликвидации активов организации в соответствии с постановлением суда. Решение о принудительном прекращении деятельности или роспуске гражданской организации должно приниматься независимым судом и может быть обжаловано в независимый суд. На процедуру такого обжалования должно быть отведено достаточно времени. Там, где это необходимо, в законах, регулирующих деятельность гражданских организаций, эти права должны быть специально закреплены.
ОБСУЖДЕНИЕ
Добровольное прекращение деятельности гражданской организации, её роспуск и ликвидация должны осуществляться в соответствии с процедурами, которые обеспечивают защиту интересов кредиторов и других заинтересованных лиц этой организации. В некоторых случаях, например, когда организация общественной пользы принимает решение о своем роспуске, закон может обоснованно потребовать уведомления об этом компетентного государственного органа или государственного прокурора для того, чтобы обеспечить надлежащее распределение активов организации в соответствии с руководящими документами организации или с требованиями закона.75
Что касается принудительного прекращения деятельности и ликвидации, если одно или несколько министерств или государственных органов имеют полномочия принимать решение о прекращении деятельности или роспуске гражданской организации, изъятии ее активов или взять на себя управление организацией, то такая ситуация может иметь негативный эффект на независимость и деятельность гражданских организаций. Для того, чтобы гражданский сектор был сильным и независимым, необходимо, чтобы закон предусматривал промежуточные санкции (например, штрафы) для различных случаев нарушений. (Относительно санкций смотрите Раздел 8.7). Прекращение деятельности организации или её роспуск должен являться крайней мерой. Обычно такие решения должны приниматься государственным органом в крайне редких случаях, когда имеют место очень грубые и вопиющие нарушения, представляющие непосредственную угрозу всему обществу, причем только после того, как организации была предоставлена возможность исправить свое нарушение.76
Если государственный орган наделяется правом прекращать процесс регистрации в административном порядке, то соответственно должно быть право судебного обжалования такого решения. Решение о прекращении не должно вступать в силу до завершения процедур обжалования или до истечения срока, предусмотренного на обжалование. В любом случае, наиболее приемлемым является требование, чтобы такие решения о прекращении деятельности гражданских организаций выносились в судебном порядке, на основании заявлений, поданных в суд государственным органом или прокурором.
После вынесения решения о прекращении деятельности организации все активы этой организации должны быть переданы другой гражданской организации с аналогичными целями, в соответствии с положениями, закрепленными в руководящих документах ликвидирующейся организации, где также должны быть оговорены условия прекращения её деятельности, или предписано вынесение высшим руководящим органом специального решения об этом. В случае отсутствия такого указания, суд соответствующей подведомственности должен вынести решение о распределении активов ликвидируемой организации должным образом. За исключением случаев, когда гражданские организации никогда не получали крупных общественных дотаций или льгот, закон также должен предусмотреть, чтобы имеющиеся в распоряжении распускаемой организации средства не были распределены между её учредителями, рядовыми членами организации, должностными лицами, членами органов управления или сотрудниками (см. Раздел 5.4). В случае отсутствия подходящей по роду деятельности организации, которой эти средства могли бы быть переданы, закон должен предусмотреть их передачу государству, которое в свою очередь обязано использовать средства на цели, схожие с целями распускаемой гражданской организации.77
В основном существуют четыре различные группы правил внутреннего управления для формальных гражданских организаций: 1) те, которые предписаны законом; 2) те, которые возникают на основе добровольного регулирования через так называемые защитные («зонтичные») организации или же иным образом; 3) те, которые предписываются донорами и другими лицами, оказывающими содействие; и 4) те, которые устанавливаются по усмотрению самой организации. В настоящей Главе рассматривается только первая группа правил, которая предписывается законом в обязательном порядке. Другие обязательные аспекты, такие как вопросы внутренней отчетности и контроля, рассматриваются в Разделе 8.1. Те правила, которые возникают на основе добровольного регулирования через зонтичные организации (2-я группа), будут рассмотрены в Главе 12. Правила внутреннего управления, предписываемые донорами, в основном вытекают из договорных отношений и будут рассмотрены в Разделе 8.5.
РАЗДЕЛ 4.1 Положения, обязательные для включения в руководящие документы
Основные права, ограничения и полномочия гражданских организаций должны определяться законом. Помимо этого, руководящие документы организации должны содержать определенное количество положений, которые определяют порядок функционирования и управления гражданской организацией. Эти требования могут различаться для членских организации и организаций, не имеющих членства.
ОБСУЖДЕНИЕ
Закон должен оговаривать определенные права, полномочия и ограничения для гражданских организаций. Например, в большинстве случаев он предусматривает ограниченную ответственность должностных лиц, членов руководящего органа и сотрудников организации. В законе должны быть четко определены положения, согласно которым гражданские организации имеют право заключать контракты, владеть собственностью, подавать иски в суд и привлекаться к судебной ответственности, как и любые иные юридические лица. В законе также должно быть закреплено положение о запрете на распределение прибыли.
Кроме того, в руководящие документы формальной гражданской организации должны быть включены положения, отражающие важные и существенные условия.78 В руководящих документах должны присутствовать предусмотренные законом положения об ограничениях, такие как запрет на распределение прибыли.79 Необходимо также, чтобы закон содержал требования, в соответствии с которыми в руководящих документах организации были бы четко обозначены её цели и структура управления. Например, в руководящих документах должен быть указан высший орган управления организации (общее собрание членов или совет директоров) и периодичность проведения заседаний в течение года. Также может быть указано минимальное число членов органа управления, однако, такое число должно быть небольшим (например, не менее трех).80 Основные полномочия высшего органа управления должны быть прописаны, и строго оговорены ограничения на передачу этих полномочий другим лицам. Например, в руководящих документах может соответствующим образом быть предусмотрено право высшего органа управления вносить изменения в руководящие документы или право принимать решения о слиянии с другой организацией, либо прекращении деятельности организации. Для организаций, не имеющих членства, зачастую требуется наличие дополнительных органов управления, так как они не подотчетны своим членам, ввиду отсутствия таковых.
Закон не должен требовать создания неэффективных и громоздких структур управления, особенно для небольших организаций. Закон должен разрешать организациям создавать дополнительные органы управления, такие как, например, наблюдательный или консультативный совет или ревизионная комиссия, если на это имеется желание учредителей или членов высшего органа управления (см. Раздел 4.2). Создание более сложных структур управления может требоваться в крупных гражданских организациях. Так, например, к организациям общественной пользы, которые достигают определенных размеров, применяется требование по созданию ревизионной комиссии, или им необходимо приглашать независимого дипломированного аудитора для проверки своей финансовой деятельности.
Обычно учредителям предоставляется значительная возможность самостоятельно выбирать и создавать такую структуру управления, которая наиболее полно отвечает конкретным потребностям и целям организации, при условии, что все это будет четко зафиксировано в руководящих документах. Например, учредители могут предусмотреть, что 1/3 всех присутствующих членов образует кворум ежегодного общего собрания, или оговорить требование о наличии квалифицированного большинства (например, 2/3 или 3/4) в качестве необходимого условия для решения вопроса о добровольном прекращении деятельности организации. Руководящие документы членских организаций должны оговаривать такие вопросы, как условия членства, требования к членам, порядок исключения из членства и т. д.
Несмотря на общие требования юридического характера, часто может возникать необходимость включать определенные ограничения и запреты в руководящие документы в целях получения тех же налоговых льгот или грантов от определенных доноров. Например, цели организации могут быть ограничены только общественно полезной деятельностью, и может возникнуть необходимость ограничения распределения прибыли или активов при роспуске организации.
РАЗДЕЛ 4.2 Наличие факультативных (необязательных) положений в руководящих документах
Формальной гражданской организации должно быть предоставлено право (через её учредителей или высший руководящий орган) свободно выбирать и менять структуру управления и виды деятельности в рамках закона.
ОБСУЖДЕНИЕ
Руководящие документы должны определять основную структуру организации и форму управления с описанием целей и видов деятельности, направленных на их достижение.
С другой стороны, в связи с ростом организации и происходящими в ней изменениями, необходима гибкость в вопросах, не имеющих принципиального значения. Нет необходимости изменять руководящие документы с целью отражения относительно небольших изменений в организации (например, создания финансовой комиссии). В этой связи, высший орган управления должен иметь полномочие, в рамках требований закона и руководящих документов, принимать правила и процедурные положения, а также принимать решения, регулирующие особенности её деятельности. Кроме того, высший орган управления должен иметь возможность время от времени увеличивать или сокращать количество членов совета директоров, скорее всего, в рамках, установленных руководящими документами организации, а также вводить новые или сокращать существующие должности в организации. Высший орган управления должен быть наделен правом создавать вспомогательные органы управления (например, комиссии или комитеты) и возможностью делегировать им часть своих обязанностей или полномочий, при условии законности такого делегирования, в тех случаях, когда сочтет это необходимым.
РАЗДЕЛ 4.3 Ответственность учредителей, должностных лиц, членов органов управления и сотрудников
А. Учредители, должностные лица, члены органов управления и рядовые сотрудники официальной гражданской организации не несут личной имущественной ответственности по её долгам и обязательствам.
ОБСУЖДЕНИЕ
Учредители, должностные лица, члены органов управления и рядовые сотрудники официально зарегистрированной гражданской организации, как правило, не несут ответственности в рамках своих обязанностей по долговым и иным обязательствам организации. Однако они могут нести ответственность в том случае, если заранее по частному договору дают согласие выступать в качестве гаранта по обеспечению кредита, взятого гражданской организацией. Эти положения не распространяются на трасты. Поскольку они не являются юридическими лицами как таковые, то доверительные лица несут личную ответственность за все действия или упущения, совершенные от имени траста. То же самое относится к членам обществ и объединений, которые также не являются юридическими лицами.
Физические лица несут ответственность за свои действия даже в том случае, если организация, в которой они работают, несет производную ответственность за совершенные действия. Например, если сотрудник гражданской организации травмировал третье лицо вследствие небрежного управления автомобилем, принадлежащего этой организации, то в соответствии с законодательством некоторых стран гражданская организация, в которой работает этот сотрудник, может быть признана ответственной за причиненный ущерб, если это случилось при исполнении сотрудником служебных обязанностей. Это так называемая доктрина «respondeat superior». И хотя организация в этом случае несет ответственность, которая возникает производно, тем не менее, сам сотрудник не будет освобожден от личной ответственности, как физическое лицо.
В. Должностные лица и члены органов управления обязаны обеспечить контроль за соблюдением требований законов (например, Гражданского и Трудового кодексов и иных общих законов) и несут ответственность, как перед своей организацией, так и перед третьими лицами за нанесение ущерба преднамеренно или по небрежности, или вследствие ненадлежащего исполнения своих обязанностей.
ОБСУЖДЕНИЕ
Гражданские организации преимущественно несут ответственность, прежде всего за свои действия, однако и её должностные лица и члены органов управления могут также привлекаться к ответственности, если при контроле над деятельностью организации они преднамеренно или вследствие небрежности допустили упущения. Должностные лица и члены органов управления не несут ответственности в случае, если они действуют добросовестно и благоразумно.82 Однако, если в результате преднамеренных или небрежных действий со стороны должностного лица или члена органа управления наносится ущерб третьей стороне, то последняя имеет право подать в суд, как на конкретное лицо, так и на организацию в целом.
В некоторых странах, таких как Англия, действует стандарт простой небрежности по отношению к доверенному лицу (фидуциарию), в то время как во многих других странах, включая большинство штатов США, доверенное лицо отвечает только за грубую небрежность. В любом из этих случаев доверенное лицо (фидуциарий) не будет нести ответственность за неправильные действия до тех пор, пока его действия удовлетворяют «правилу о деловом решении», суть которого описана и раскрыта в примечании 82.
В случае, если гражданская организация возмещает ущерб, нанесенный третьей стороне по вине должностных лиц, членов органа управления или её сотрудников, то организация имеет право предъявить им иск в регрессном порядке за причиненный организации ущерб, возникший вследствие их неправомерных действий и (или) нарушения служебных обязанностей. Во многих правовых системах допускается объединение в одно дело иска самой организации к своим должностным лицам или членам органов управления с иском третьей стороны.
Чтобы не допустить случаев невозмещения ущерба потерпевшей стороне и не лишиться правовых средств защиты в случае банкротства или роспуска организации, третьей стороне должно быть также гарантировано право подачи иска непосредственно на виновных должностных лиц, членов органов управления и сотрудников организации. Зачастую гражданские организации используют практику страхования «от ошибок и оплошностей», когда заранее предусматриваются и закладываются средства на покрытие судебных издержек, включая оплату услуг защитника, а также расходов, связанных с возмещением ущерба, нанесенного должностными лицами, членами органов управления и рядовыми сотрудниками. Тем не менее, такое страхование не будет распространяться на случаи, связанные с преднамеренными действиями или небрежностью.
РАЗДЕЛ 4.4 Требования соблюдения верности организации, добросовестного
исполнения обязанностей и конфиденциальности
А. Закон должен предусматривать, чтобы должностные лица и члены органов управления проявляли верность организации, добросовестно исполняли свои обязанности и сохраняли конфиденциальность частной информации об организации, не подлежащей разглашению.
ОБСУЖДЕНИЕ
Это требование не отличается от аналогичных требований, которые обычно распространяются на должностных лиц и членов органов управления любых других юридических лиц. Оно может быть зафиксировано в законе, регулирующем деятельность гражданских организаций, в качестве специального положения или оформляться отдельным законом, или вообще может являться общепризнанной доктриной в правовой системе.83
В. Сама гражданская организация и любые другие члены общества, чьи интересы оказались затронутыми, должны иметь право предъявить иск о возмещении ущерба, возникшего вследствие нарушения вышеназванных обязанностей.
ОБСУЖДЕНИЕ
Помимо того, что гражданские организации могут самостоятельно предъявлять иски о защите своих интересов, в некоторых странах это может быть государственный прокурор или государственный обвинитель, который также может инициировать гражданские иски в интересах гражданской организации.84 В связи с тем, что многие гражданские организации являются малочисленными по своему составу и довольно слабыми для того, чтобы самим защитить свои права, особенно когда судебное разбирательство требуют больших затрат и усилий, подобная практика является весьма целесообразной.
Судебный иск может предъявляться только теми лицами, которые имеют на это право, что зачастую определяется степенью их заинтересованности в исходе разбирательства. Несмотря на различные положения, существующие по этому вопросу в разных правовых системах, большинство из них предусматривает, чтобы еще до предъявления иска истец изложил причину своей личной заинтересованности в нем.
РАЗДЕЛ 4.5 Запрещение конфликта интересов
А. Закон и внутренние положения должны содержать требования, которые предписывали бы должностным лицам, членам органов управления и сотрудникам гражданской организации не допускать возникновение фактического или потенциального конфликта между своими личными или деловыми интересами, с одной стороны, и интересами гражданской организации, с другой.
ОБСУЖДЕНИЕ
В силу того, что многие организации отличаются по своей структуре и видам деятельности, и физические лица могут вступать в самые разно-
образные взаимоотношения с гражданскими и (или) иными организациями, практически невозможно обозначить все виды конфликтов интересов, которые могут иметь место и которые следует избегать. Одним из наиболее возможных и приемлемых подходов к этому вопросу может служить общий запрет на конфликт интересов в широком смысле, и предоставление судам права решать, имело ли место нарушение в каждом конкретном случае.85 В зависимости от конкретной ситуации, от гражданских организаций может также требоваться принятие внутренних правил о конфликте интересов.
В некоторых правовых системах существует устоявшаяся доктрина, закрепляющая обязательства по предупреждению и разрешению конфликта интересов, при этом она применяется без исключения к любому лицу, выступающему в качестве доверенного лица, иными словами к каждому, кто занимает положение, способное привести к конфликту интересов. По этой причине нет необходимости в разработке специальных положений по этому вопросу для гражданских организаций.
В. Потенциальные конфликты интересов должны быть, как минимум, раскрыты.
ОБСУЖДЕНИЕ
Закон и внутренние положения организации должны предусматривать требование, согласно которому должностные лица, члены органов управления и сотрудники гражданской организации обязаны заранее объявить о своем личном интересе, который может идти вразрез с интересами гражданской организации при решении определенного вопроса. В таких ситуациях организация может использовать различные способы разрешения потенциального конфликта, включая отказ заинтересованному лицу в участии при обсуждении соответствующего вопроса, его самоотвод или пересмотр самого конфликта.
Например, обычно существует общее правило, когда организация требует от лица, чьи интересы вступают в конфликт с интересами организации, разъяснить и раскрыть суть самого конфликта, после чего выносится решение об отказе ему в праве участия в обсуждении и принятии решения по рассматриваемому вопросу. Так, если лицо занимает какую-то должность в органе управления гражданской организации и одновременно является служащим местного банка, то от него могут потребовать самоотвод при принятии решения о том, с каким банком организации лучше установить деловые отношения, или где ей лучше получить кредит.86 Сделка с конфликтом интересов может быть разрешена или одобрена, если достаточное число независимых членов коллегиального органа управления, согласились, что конфликт интересов разрешен. Если такие независимые члены органа управления не составляют большинство, то в этом случае организация должна иметь возможность обратиться в суд или компетентный государственный орган с просьбой разрешить данный конфликт по существу. Любое согласие на заключение или одобрение заключенной сделки, в которой присутствует конфликт интересов, должно оформляться в письменном виде.
Кроме соблюдения общих процедурных правил, закон должен предусматривать положения, согласно которым все финансовые сделки между гражданской организацией, с одной стороны, и её должностными лицами, членами органов управления или сотрудниками с другой стороны, должны заключались по наиболее приемлемой и адекватной рыночной цене или на условиях, более выгодных для гражданской организации (См. Раздел 5.3).
С. Гражданские организации должна быть наделены правом требовать в судебном порядке возмещение ущерба, нанесенного им должностными лицами, членами органов управления или сотрудниками, вследствие неправомерного поведения или конфликта интересов, а также возврата прибыли, полученной нечестным путем.
ОБСУЖДЕНИЕ
Это право должно быть закреплено в общих законах, которые распространяются на все юридические лица, включая гражданские организации.
5. ЗАПРЕТ НА ПРЯМУЮ ИЛИ КОСВЕННУЮ ЛИЧНУЮ ВЫГОДУ
Главное, что отличает формальные гражданские организации - это то, что они не принадлежат к другим типам организаций. Они не являются ни государственными, ни коммерческими. Поэтому вся заработанная ими прибыль не может распределяться между учредителями, членами организации, членами органов управления, сотрудниками и т.д.
Этот принцип нераспределения прибыли является единственным правовым признаком, который отличает формальные гражданские организации от коммерческих организаций (а также от кооперативов). Для того, чтобы действительно закрепить этот основополагающий принцип в гражданской организации, необходимо иметь правила, которые исключали бы косвенное или прямое распределение прибыли не только на протяжении всего существования организации, но также и после её роспуска. Кроме того, в той мере, в какой формальная гражданская организация прямо или косвенно получала помощь от общества (например, в виде пожертвований, государственных грантов и контрактов, а также в виде освобождения от налогов), её активы не только не являются частными, но, в определённой мере, получены из общественных источников. Активы, полученные из общественных источников, никогда не должны использоваться в целях личной выгоды учредителей, должностных лиц, членов органов управления и сотрудников гражданской организации.
РАЗДЕЛ 5.1 Запрет на распределение прибыли
Прибыль формальной гражданской организации не может быть распределена какому бы то ни было лицу.
ОБСУЖДЕНИЕ
Формальные гражданские организации могут получать прибыль от инвестирования своего капитала и осуществления сопутствующей экономической деятельности (См. Раздел 6.3). Прибыль от экономической деятельности организации может также использоваться организацией взаимной выгоды для предоставления помощи и обеспечения привилегий для своих членов. Однако никакая формальная гражданская организация не должна распределять прибыль как таковую (например, в виде дивидендов). Полученная прибыль может быть реинвестирована в коммерческую деятельность организации, обеспечивающую устойчивость гражданской организации в силу того, что полученная прибыль будет оставаться внутри самой организации, в её собственном распоряжении.