5. Республиканская и территориальные коллегии адвокатов, как организации адвокатского самоуправления, в соответствии с рекомендациями Специального докладчика ООН по независимости судей и адвокатов (юристов) осуществляют как представительские, так и регулятивные функции
В рамках представительских функций Республиканская коллегия адвокатов совместно с территориальными коллегиями разрабатывает и утверждает программы развития адвокатуры, национальные доклады о состоянии адвокатуры, защищает права адвокатов, лоббирует интересы адвокатуры в законодательных, исполнительных и судебных органах государства и обеспечивают взаимодействие с ними, а также организует круглые столы, форумы, вебинары, семинары для обсуждения и выработки позиций по наиболее важным проблемам профессии.
Республиканская коллегия адвокатов выполняет следующие функции регулятора профессии:
- утверждает Кодекс профессиональной этики адвокатов, положение о порядке проведения аттестации адвокатов, критерии качества оказания юридической помощи, положение о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, стандарты повышения квалификации адвокатов, порядок повышения квалификации адвокатов, форму, порядок оформления и направления адвокатского запроса, положения о дисциплинарной комиссии адвокатов и адвокатуры;
- координирует деятельность коллегий адвокатов;
- организует работу по повышению профессионального уровня адвокатов;
- разрабатывает единую методику профессиональной подготовки адвокатов;
- организует методическое обеспечение по вопросам адвокатской деятельности;
- ежегодно по результатам мониторинга определяет среднюю стоимость услуг адвокатов коллегий (по видам услуг);
- рассматривает жалобы на действия (бездействие) адвокатов, решения органов управления коллегий адвокатов, а также принимает решения о привлечении к дисциплинарной ответственности членов органов управления территориальных коллегий адвокатов и Республиканской коллегии адвокатов.
В свою очередь территориальные коллегии адвокатов выполняют следующие регулятивные функции:
- организуют работу по оказанию юридической помощи, в том числе по гарантированной государством и оказываемой адвокатами за счет бюджетных средств;
- осуществляют прием в члены коллегии адвокатов;
- исключают из членов коллегии;
- организуют прохождение стажировки стажерами адвокатов;
- организуют работу по проверке и рассмотрению жалоб на адвокатов;
- проводят аттестацию адвокатов;
- организовывают повышение адвокатами квалификации;
- решают иные вопросы деятельности коллегии адвокатов.
6. Республиканская и территориальные коллегии адвокатов являются самофинансируемыми организациями
В соответствии с рекомендациями Специального докладчика ООН по независимости судей и адвокатов (юристов) Республиканская и большинство территориальных коллегий адвокатов располагают достаточными финансовыми и кадровыми ресурсами, для выполнения свои функции независимо и самостоятельно. Все двадцать территориальных коллегий адвокатов имеют в собственности офисные помещения для размещения в них органов управления, а многие территориальные коллегии адвокатов имеют дополнительные помещения, в которых адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь населению. Ни одна коллегия не находится в финансовой зависимости от государственных или негосударственных органов и организаций, международных организаций и иностранных государств, предпринимателей, бизнес-структур, адвокатов или адвокатских контор.
Территориальные коллегии адвокатов полностью финансируются за счет взносов, уплачиваемых их членами. При этом размер ставок членских и целевых взносов, определяется самими адвокатами на общих собраниях (конференциях). В настоящее время размеры ежемесячных взносов, устанавливаемых самими адвокатами, составляют от двух до шести месячных расчетных показателей. Размеры взносов корректируются в зависимости от планируемых расходов коллегий. За последние два года три территориальные коллегии построили собственные офисные здания за счет своих средств.
Проблемным вопросом в настоящее время является финансовое состояние территориальных коллегий, которые созданы недавно в связи с образованием новых областей. В частности, это касается коллегии адвокатов Улытауской области. Численность адвокатов в этой коллегии небольшая, хотя она имеет собственное офисное помещение.
Объединение профессиональных судебных представителей в составе адвокатуры привело бы к увеличению числа адвокатов в территориальных коллегиях, в результате которого многие коллегии смогли бы снизить ставки членских взносов и повысить эффективность выполняемых ими регулятивных полномочий.
Республиканская коллегия адвокатов содержится за счет взносов территориальных коллегий адвокатов. При этом размер и порядок осуществления ежемесячных взносов определяется конференцией коллегий адвокатов. До 1 января 2026 года размер взносов должен исчисляться за каждого адвоката и составлять не менее одного месячного расчетного показателя. С 1 января 2026 года размер взносов может быть изменен по решению делегатов республиканской конференции коллегии адвокатов.
7. Все органы управления Республиканской и территориальных коллегий адвокатов формируются на принципах выборности и сменяемости должностных лиц
Президиум территориальной коллегии адвокатов, являющийся исполнительным органом, избирается общим собранием (конференцией) членов коллегии. Одни и те же лица не могут состоять в Президиуме коллегии адвокатов более двух сроков подряд.
Председатель Президиума территориальной коллегии адвокатов избирается тайным голосованием сроком на четыре года. Одно и то же лицо не может занимать должность председателя президиума коллегии адвокатов более двух сроков подряд.
Ревизионная комиссия, осуществляющая контроль за финансово-хозяйственной деятельностью коллегии адвокатов и ее органов, также избирается общим собранием (конференцией) членов коллегии на срок не свыше четырех лет и подотчетна высшему органу управления коллегии. При этом члены Ревизионной комиссии не вправе занимать иную выборную должность в коллегии адвокатов. Одно и то же лицо не может быть в составе ревизионной комиссии коллегии адвокатов более одного срока.
Дисциплинарная комиссия коллегии адвокатов и ее председатель также избирается общим собранием (конференцией) членов коллегии и подотчетна ему (ей). Одно и то же лицо не может состоять в Дисциплинарной комиссии адвокатов более одного срока. Срок полномочий Дисциплинарной комиссии адвокатов составляет четыре года.
Аналогичным образом Председатель, Президиум, Дисциплинарная и Ревизионная комиссии Республиканской коллегии адвокатов избираются голосованием делегатов республиканской конференции коллегии адвокатов. При этом выборы Председателя и Президиума проводятся путем тайного голосования. Одно и то же лицо не может занимать должность в органах Республиканской коллегии более одного четырехлетнего срока. В Президиум Республиканской коллегии входят по два представителя от каждой территориальной коллегии.
Делегатами республиканской конференции коллегии адвокатов являются адвокаты, избранные в порядке, предусмотренном законом и уставами территориальных коллегий адвокатов, а также члены президиума Республиканской коллегии адвокатов. Количество делегатов (норму представительства) на конференции от каждой территориальной коллегии адвокатов утверждает республиканская конференция коллегий адвокатов. По состоянию на 1 января 2024 года установлена норма представительства в количестве семь делегатов от каждой территориальной коллегии адвокатов.
Каждый адвокат страны имеет право избирать и быть избранным в органы коллегии адвокатов и Республиканской коллегии адвокатов. В текущем составе Президиума Республиканской коллегии адвокатов три члена являются самовыдвиженцами, которые смогли выиграть конкурентные выборы. На выборах Председателя Республиканской коллегии адвокатов в ноябре 2021 года участвовали девять кандидатов, четыре из которых были выдвинуты территориальными коллегиями, пять были самовыдвиженцами. В первом туре никто из кандидатов не набрал более 50 процентов голосов делегатов. Во втором туре выиграл кандидат с перевесом голосов 52-48. Состав счетной комиссии был сформирован в количестве девяти человек, наблюдателями выступили двадцать два адвоката.
Таким образом, избранные сообществом органы управления Республиканской и территориальных коллегий адвокатов наделены полноценным мандатом на представительство интересов всего адвокатского сообщества. Согласно п. 2 ст. 65 закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» Республиканская коллегия адвокатов как организация адвокатского самоуправления создается в целях представительства и защиты интересов коллегий адвокатов и адвокатов в государственных и иных организациях в Республике Казахстан и за ее пределами, координации деятельности коллегий адвокатов, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи.
8. Все органы Республиканской и территориальных коллегий адвокатов осуществляют свою деятельность на принципах коллегиальности
Все решения по реализации регулятивных функций в соответствии с законом РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» и внутренними нормативными документами коллегий отнесены к полномочиям общих собраний (конференций) и Президиумов. Председатели Республиканской и территориальных коллегий адвокатов вправе лишь представлять интересы коллегии во взаимоотношениях с другими лицами, обеспечивать исполнение решений Президиума и общих собраний (конференций) коллегий, заключать сделки и распоряжаться имуществом коллегий они могут только по решению Президиумов и в соответствии со сметой и назначением имущества.
В связи с большим объемом вопросов, принимаемых Президиумом Республиканской коллегии адвокатов, в 2022 году было 30 заседаний, на котором рассмотрены 215 вопросов, в 2023 году 25 заседаний, на котором рассмотрены 216 вопросов.
Повестка заседания Президиума заранее высылается всем членам Президиума Республиканской коллегии адвокатов и Председателям территориальных коллегий адвокатов. Все внутренние нормативные документы принимаются только после сбора позиций территориальных коллегий адвокатов. В среднем заседания Президиума длятся 3-4 часа, а иногда и 6-7 часов. Для обсуждения наиболее важных вопросов приглашаются Председатели территориальных коллегий адвокатов. Благодаря плюрализму мнений, решения по сложным вопросам принимаются после многомесячных и неоднократных дискуссий, в ходе которых проекты документов многократно совершенствуются. Окончательное решение принимается путем открытого голосования всех членов Президиума.
ГЛАВА 6. Миф о монополии и основанные на нем мнимые угрозы
В связи с тем, что Республиканская коллегия адвокатов придерживается позиции по объединению всех профессиональных судебных представителей в составе адвокатуры и закрепила это в качестве одной из целей в Концепции развития казахстанской адвокатуры на 2022-2025 годы, некоторые юристы пишут о различных угрозах, которые, по их мнению, неизбежно возникнут в случае проведения соответствующей реформы.
Поскольку многие подобные мнения выражались с элементом перехода на личности, в язвительной манере и строились на необоснованных конструкциях, вначале в это исследование не планировалось включать анализ по ним. Вместе с тем, это повлекло бы неполноту исследования. В этой связи в этой главе приведены ответы на некоторые «популярные» мнимые угрозы, которые по мнению их авторов возникнут в случае объединения профессиональных судебных представителей в составе адвокатуры. Ответы на иные мнимые угрозы содержатся в других главах настоящего исследования.
Основная часть этих мнимых угроз строится на использовании понятия «монополия» применительно к тому, что профессиональное судебное представительство могут осуществлять только те юристы, которые имеют статус адвоката. Данный термин дает возможность делать умозаключения о том, что в случае проведения такой реформы возникнет адвокатская монополия. При этом встречаются заявления против инициатив адвокатуры следующего характера: «откровенно реакционные предложения, которые, если их принять, приведут к ограничению доступа населения к правосудию»[[55]], будет создана «замкнутая корпорация, состоящая из представителей крупного юридического бизнеса и определенной консервативной части судейского корпуса»[[56]], «некоторые адвокаты боятся конкуренции. Этот страх носит институциональный характер, ведь бывшие сотрудники правоохранительных органов составляют значительный сегмент адвокатуры, многие их них не привыкли работать в условиях свободного рынка. Поэтому и тяготеют к созданию монополии и ликвидации конкуренции»[[57]].
Очевидно, что все это является недостоверной информацией.
Использование понятия «монополия» для определения того, что профессиональными судебными представителями могут быть только представители одной адвокатской профессии, является совершенно неуместным.
Во-первых, лечить людей могут только представители врачебной профессии, пилотами самолетов могут быть только профессиональные летчики и т.д. Это абсолютное нормальное явление, когда профессиональным судебным представителем, выполняющим публично-правовые функции, должен быть только человек, который приобрел статус адвоката, имеет высшее юридическое образование, успешно сдал квалификационный экзамен при входе в профессию, прошел специальную стажировку, на системной основе повышает свою квалификацию и соблюдает единые этические и профессиональные правила сообщества.
Во-вторых, монополия — это положение, когда на рынке какую-то платную услугу или товар продает только один субъект, и вход в этот рынок закрыт для других потенциальных продавцов. Это классическое определение монополии. В нашем случае тысячи адвокатов не являются одним субъектом, они — конкуренты друг другу, соревнуются друг с другом по размеру гонорара, качеству помощи и другим критериям. При этом в общем объеме денег, оплачиваемых ежегодно в нашей стране за получение квалифицированной юридической помощи, ни один адвокат и даже ни одна адвокатская контора не занимает более одного процента. Рынок является чрезвычайно конкурентным. В экономической науке положение, когда конкурентов, предлагающих схожий товар или услугу, чрезвычайно много, называется «совершенной конкуренцией» или «чистой конкуренцией»[[58]]. При этом вход в адвокатуру, в отличие от монопольных рынков, открыт для всех юристов. Нет непреодолимых барьеров для входа. Все требования к кандидатам в нашей стране являются такими же, как и практически везде в мире. При увеличении спроса количество адвокатов в стране легко вырастет для удовлетворения такого спроса.
В-третьих, если исходить из логики тех, кто считает, что объединение в одну профессию - это монополия, то текущее положение, необходимо называть олигополией, поскольку профессиональным судебным представительством могут заниматься представители всего двух профессий (адвокат и юридический консультант), а олигополией считается положение, при котором соответствующий товарный рынок контролируют ограниченное количество конкурентов (по нашему законодательству два-четыре субъекта рынка в случае установления коллективного доминирующего положения на определенном товарном рынке)[[59]]. На самом же деле конкурентами являются не эти две профессии, а непосредственно тысячи адвокатов и юридических консультантов. Это показывает, что подход оппонентов с использованием понятия «монополия» является абсолютно надуманным и не имеющим ничего общего с имеющимися в экономической и правовой науках характеристиками типов товарных рынков и видами доминирующего положения (монополия и олигополия).
К числу необоснованных тезисов, основанных на использовании понятия «монополия», относится также и тезис о том, что если будет монополия, то иск в суд подать смогут только адвокаты, то есть будет ограничено право граждан на самостоятельную защиту своих интересов в суде. Объединение профессиональных судебных представителей в единую профессию никоим образом не предполагает запрет на личное и законное представительство. Все те лица, которые имеют согласно нормам законодательства право на представительство в судах как собственных прав и интересов, так и прав и интересов связанных с ними по каким-либо основаниям лиц, не лишаются этих полномочий. Речь в данном случае идет о надлежащей организации и должном регулировании деятельности профессиональных судебных представителей, а не о запрете на личное представительство и различные виды законного представительства. Право физических и юридических лиц вести свои дела в суде лично или через законных представителей существует в абсолютном большинстве стран, где профессиональное судебное представительство является единой адвокатской профессией. Пример с этим необоснованным тезисом является очередной иллюстрацией того, как за счет использования негативного смысла слова «монополия» формируется неверное умозаключение.
Безосновательным является также тезис о том, что руководство Республиканской коллегии адвокатов, продвигая реформу, преследует корыстный интерес[[60]]. Смета расходов коллегии, а также отчет об исполнении сметы утверждаются голосованием делегатов Республиканской конференции коллегий адвокатов, расходование средств контролируется коллегиальным исполнительным органом - Президиумом, состоящим из сорока членов, а также проверяется независимым от Президиума органом - ревизионной комиссией. При этом Председатель и члены Президиума Республиканской коллегии адвокатов избираются на один четырехлетний срок без права на переизбрание. Срок полномочий у действующего Председателя истекает через год, в ноябре 2025 года, а у большинства членов Президиума через два года, в ноябре 2026 года. Даже если реформа по объединению состоится, руководителями Республиканской коллегии адвокатов будут другие адвокаты. Поэтому личного корыстного интереса в этой реформе нет, но есть стремление улучшить адвокатуру, чтобы Республиканская и территориальные коллегии адвокатов имели достаточные финансовые и кадровые возможности для эффективного осуществления своих функций.
Для негативной характеристики деятельности Республиканской коллегии адвокатов некоторые оппоненты ссылаются на Правила деятельности рабочих групп, а также адвокатов, входящих в составы общественных советов, рабочих органов, комиссий и иных структур при государственных органах[[61]].
В действительности данный документ устанавливает, что даже те адвокаты, которые делегированы Республиканской коллегией адвокатов в составы различного рода рабочих групп при госорганах, имеют право на выражение личного мнения, отличного от позиции адвокатуры, выработанной Республиканской коллегией адвокатов. Вместе с тем, такие адвокаты должны делать обязательную оговорку о том, что их точка зрения не является официальной позицией адвокатуры. При этом закреплено право Республиканской коллегии адвокатов отзывать тех представителей, которых она сама делегировала в эти органы, если их позиция существенно отличается от позиции адвокатуры. Данная норма является разумной, поскольку представители должны выражать позицию того, кто доверил им право представлять его интересы. Тем более что позиция адвокатуры вырабатывается коллегиальными органами Республиканской коллегии адвокатов, которым адвокатской сообщество делегировало полномочия на представление интересов адвокатуры в отношениях с госорганами и иными лицами.
Также данный документ позволяет адвокатам без каких-либо ограничений по собственной инициативе входить в составы общественных советов, рабочих органов, комиссий и иных структур при государственных органах. Таким адвокатам лишь рекомендуется придерживаться позиции Коллегии, согласованной с Президиумом Коллегии. Однако в документе нет запрета на выражение такими адвокатами личного мнения. Указано лишь, что такие адвокаты должны делать обязательную оговорку о том, что их точка зрения не является официальной позицией адвокатуры. При этом никакого права Республиканской коллегии адвокатов на отзыв таких представителей не имеется.
За всю историю адвокатуры не было ни одного случая отзыва адвокатов из составов рабочих групп, комиссий и иных структур при государственных органах, а также не было ни одного случая привлечения адвокатов к ответственности за выражение личного мнения, хотя имеются многочисленные случаи, когда отдельные адвокаты выступали против позиции Республиканской коллегии адвокатов при обсуждении в Парламенте важных для адвокатуры законопроектов.
Эта норма появилась в связи с тем, что отдельные адвокаты входили в рабочие группы Мажилиса Парламента РК по обсуждению важных для адвокатуры законопроектов, и их зачастую воспринимали в качестве представителей адвокатуры. Согласно п. 2 ст. 65 закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» право представлять интересы адвокатского сообщества делегировано только Республиканской коллегии адвокатов.
ГЛАВА 7. Позиция Республиканской коллегии адвокатов относительно порядка и условий проведения реформы по объединению профессиональных судебных представителей на базе адвокатуры.
Позиция Республиканской коллегии адвокатов по тому, каким образом и при выполнении каких условий должна проводиться реформа по объединению профессиональных судебных представителей на базе адвокатуры, установлена в разделе 16 Концепции развития казахстанской адвокатуры на 2022-2025 годы.
1. В Концепции развития адвокатуры закреплено следующее: «Адвокатское сообщество приоритетным вариантом считает объединение всех частнопрактикующих юристов в единую организацию на базе существующих коллегий адвокатов. При этом для получения права быть защитником по уголовным делам лицо должно пройти стажировку и сдать экзамен аттестационной комиссии».
В данном случае предлагается именно объединение, а не исключение волюнтаристским решением из профессии судебного представителя всех юридических консультантов. Кроме того, предусматривается вариант возможного разделения адвокатов по специализациям соответственно правомочиям, которые уже имеются у нынешних адвокатов и юридических консультантов. При этом однозначно предполагалось, что прохождение стажировки и сдача экзамена аттестационной комиссии обязательны только для получения права быть защитником по уголовным делам. Это означает, что может быть рассмотрен вариант, согласно которому юридические консультанты в пределах уже имеющихся у них правомочий могут стать адвокатами без аттестации и без прохождения стажировки.
2. В Концепции развития адвокатуры установлено следующее: «Вопрос необходимо обсуждать всем адвокатским сообществом и сообществом юридических консультантов, и решение принимать по итогам обсуждений и поиска компромиссных вариантов. Необходимо провести научные исследования с привлечением ведущих казахстанских и иностранных ученых».
Обсуждения данного вопроса в юридическом сообществе происходят на постоянной основе. Также предпринимались попытки найти компромиссные решения, в том числе со стороны автора этого исследования, а также ряда известных юристов и адвокатов, которые предлагали вполне разумные обоснования и конструктивные предложения по вариантам такого объединения, во многом совпадающие с видением, заложенным в Концепции развития адвокатуры. Однако они категорически были отвергнуты руководителями некоторых палат юридических консультантов, крайне негативно настроенных против такой идеи.
За время, прошедшее с даты реформы 2018 года, по данному вопросу проводились также и научные исследования. В Казахстане были публикации академика М.К. Сулейменова[[62]], А.Т. Кенжебаевой[[63]], Г. Нам[[64]].
В октябре 2023 года был проведен VII Казахстанский международный форум адвокатов[[65]], на котором участвовали председатель Комиссии по вопросам адвокатуры Международной ассоциации адвокатов Кен Мерфи, президент Юридической ассоциации Азиатско-Тихоокеанского региона Мелисса Пан, директор Федеральной палаты адвокатов Германии и эксперт Венецианской Комиссии Совета Европы Вероника Деннингер, региональный директор подразделения Европы и Евразии Американской ассоциации (коллегии) адвокатов (юристов) Дэвид Рубио, президент Союза турецких коллегий адвокатов Эринч Сагкан, вице-президент Европейской ассоциации адвокатов и председатель Ассоциации адвокатов Грузии Давид Асатиани, председатель Палаты адвокатов Азербайджана Анар Багиров, председатель Палаты адвокатов Республики Узбекистан Алим Эрназаров, член совета адвокатов Адвокатуры Кыргызской Республики Саипжан Мурзакматов. Почти все спикеры выступили в поддержку единой профессии профессиональных судебных представителей.
На уровне международных организаций также были проведены подробные исследования Специального докладчика ООН по независимости судей и адвокатов (юристов), результаты которого содержатся в его докладе от 5 сентября 2018 года, а также Совета Европы, результаты которого содержатся в Заключении Венецианской комиссии от 15-16 октября 2021 года и Совместном заключении Венецианской комиссии и Генерального директората по правам человека и верховенству права от 9 октября 2020 года. Данные организации на основании сбора материала, опроса и глубокого анализа регулирования адвокатуры в различных странах мира дали конкретные рекомендации, полностью подтверждающие выводы Республиканской коллегии адвокатов о необходимости объединения в единую профессию всех профессиональных судебных представителей.
3. В Концепции развития адвокатуры установлено следующее: «Здесь также надо учесть то, что для проведения данной реформы необходимы преобразования в самой адвокатуре, указанные в настоящей Концепции, что может потребовать много времени. В этой связи цель по введению единой саморегулируемой организации на базе адвокатуры является долгосрочной и возможно при условии обязательного выполнения всех пунктов настоящей Концепции и с учетом мнения всех заинтересованных лиц».
Для проведения столь важной реформы должны быть созданы благоприятные условия для деятельности всех адвокатов. Это включает введение новых и совершенствование регулирования имеющихся организационно-правовых форм адвокатской деятельности, снятие большинства неразумных ограничений на занятие адвокатами иными видами деятельности, на работу по трудовому договору, и т.д.
Республиканская коллегия адвокатов определила правовую позицию по существующим ограничениям на занятие адвокатами другими видами деятельности, в рамках которой установлено следующее: «Высокий статус адвокатуры обосновывает наличие повышенных требований к субъектам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь. В то же время реализация адвокатом своих имущественных прав, гарантированных ему законом, которая не отражается на профессиональной деятельности и не причиняет вреда клиентам, должна быть освобождена от ограничений. Наличие большого числа запретов и ограничений в настоящее время ничем не оправдано, не создает потенциала для развития института адвокатуры, не согласуется с современными потребностями рынка юридической помощи, препятствует пополнению адвокатуры профессиональными юристами, не желающими принимать на себя неоправданные ограничения. Большинство существующих ограничений утратили свое практическое значение, и используются только в качестве элементов контроля и преследования адвокатов. В связи с этим необходимо последовательное избавление адвокатского статуса от излишних ограничений с сохранением непредпринимательского статуса адвокатуры»[[66]].
Поскольку введение указанных изменений может занять продолжительное время, цель по объединению была определена в качестве долгосрочной. При этом ответ на вопрос, выполнены ли все пункты Концепции развития адвокатуры для того, чтобы произвести реформу по объединению, предполагалось выяснить путем учета мнения всех заинтересованных лиц.
4. В Концепции развития адвокатуры установлено следующее: «При положительном решении данного вопроса необходимо предупредить риск того, что сами органы адвокатуры и ее должностные лица не оказались под значительным влиянием или контролем государственных органов. Поэтому гарантии сохранения независимости юридической профессии должны обеспечиваться на всех этапах этой работы».
Первостепенной задачей предлагаемой реформы является усиление защищенности адвокатов от вмешательства в их профессиональную деятельность. При этом Концепция развития казахстанской адвокатуры предлагает ряд мер по усилению независимости адвокатов и адвокатуры.
В разделе 2 Концепции устанавливаются следующие важные положения:
- Отмена государственного лицензирования адвокатской деятельности. При этом до этого момента предлагается установить положение о том, что до подачи иска лицензиаром о прекращении лицензии вследствие грубого либо неоднократного нарушения адвокатом законодательства РК, принципов оказания юридической помощи, Кодекса профессиональной этики адвокатов, решение по данному вопросу должно быть принято дисциплинарной комиссией адвокатуры. Данное положение основано на докладе Специального докладчика ООН по независимости судей и адвокатов (юристов) от 5 сентября 2018 года, в пунктах 115-117 которого содержится следующая рекомендация: «Лишать права заниматься юридической практикой следует только за наиболее серьезные проступки, предусмотренные кодексом профессионального поведения, и лишь после справедливого рассмотрения дела независимой и беспристрастной инстанцией с предоставлением обвиняемому адвокату всех гарантий. Чтобы обеспечить надлежащий баланс между независимостью юристов и привлечением их к ответственности за нарушение этических и профессиональных норм, ответственность за рассмотрение дисциплинарных дел в отношении юристов должна лежать на беспристрастном дисциплинарном комитете, учреждаемом самими юристами, независимым правомочным органом или судом. Такой дисциплинарный орган должен быть свободным от любого влияния или давления со стороны законодательной или исполнительной ветвей власти или любой другой стороны. Участие исполнительных органов власти в проведении дисциплинарного разбирательства в отношении юристов подрывает независимость юридической профессии».
- Исключение из профильного закона нормы о возможности введения государственной адвокатуры.
- Исключение из профильного закона норм о согласовании с уполномоченным органом внутренних нормативных актов Республиканской коллегии адвокатов.
В разделе 3 Концепции развития адвокатуры устанавливаются следующие важные положения:
- Исключение зависимости адвокатов от органов, ведущих уголовный процесс, по делам, оказываемым в рамках гарантированной государством юридической помощи. На сегодня определение количества потраченного времени на оказание юридической помощи по таким делам и, соответственно, размер вознаграждения адвокатов зависит от органа, ведущего уголовный процесс.
- Введение особого порядка проведения специальных оперативно-розыскных мероприятий и негласных следственных действий в отношении адвокатов.
- Установление в законодательстве специального порядка рассмотрения жалоб адвокатов по нарушению их прав, фактов запугивания и оказания давления, проведения допроса, обысков адвоката, а также иных нарушений гарантий адвокатской деятельности с исключением возможности рассмотрения таких жалоб органом, действия сотрудников которых обжалуются.
5. В Концепции развития адвокатуры установлено следующее: «Сама процедура объединения юристов в рамках единого регулирования должна быть публичной, последовательной, предсказуемой, логичной и основанной на результатах дискуссии со всеми организациями адвокатуры и юридических консультантов».
Данная формулировка содержит широкий посыл, который предполагает, что в случае принятия законодателем решения об объединении в единую профессию, решение будет обсуждаться со всеми заинтересованными лицами публично и открыто. Оно должно основываться на результатах совместного поиска эффективных решений по всем дискуссионным вопросам такой реформы. Кроме того, предполагается, как следствие логичных действий, чтобы был установлен достаточный срок для вхождения в адвокатскую профессию, чтобы статус адвоката не создавал неудобств для профессиональной деятельности. Также должны быть предусмотрены разумные «облегченные» правила входа для действующих юридических консультантов и созданы удобные организационно-правовые формы юридических лиц, которые могут использоваться в адвокатской деятельности.
В ходе обсуждений, которые имели место после опубликования Концепции развития адвокатуры, вариант реформы, предлагаемый Республиканской коллегией адвокатов, был позитивно воспринят известными казахстанскими юристами. В частности, схожую позицию по многим параметрам выразил Ж.С. Елюбаев:
«1. Адвокаты и юридические консультанты являются представителями одной профессии, осуществляют одинаковую по содержанию работу, заключающуюся в осуществлении профессионального судебного представительства и предоставлении юридических услуг. В связи с этим, в будущем адвокаты и юридические консультанты в соответствии с распространенной в мире моделью, должны быть признаны одной профессией и должны иметь единые организационные объединения. 2. Объединение, в силу имеющихся исторических традиций и материально-технической базы адвокатуры, необходимо осуществить в рамках адвокатской профессии посредством зачисления юридических консультантов в члены существующих территориальных коллегий и республиканской коллегии адвокатов. Необходимые условия для такого объединения следующие:
отмена государственного лицензирования адвокатской деятельности и делегирования порядка входа в профессию адвокатуре;
создание правовых и организационных условий для проведения честных и справедливых выборов в органы адвокатуры;
Коллегия адвокатов будет состоять из двух палат — Палата адвокатов по уголовным и административным делам (входят все лица, являющиеся адвокатами на дату объединения) и Палата адвокатов по гражданским делам (входят юридические консультанты, являющиеся членами палат на дату объединения);
- органы управления Коллегии адвокатов являются едиными для членов обоих Палат коллегии;
- адвокатами по уголовным и административным делам вправе быть только граждане РК. Адвокатами по гражданским делам могут быть в том числе и лица, не являющиеся гражданами РК;
- для получения статуса адвоката по уголовным делам необходимо пройти стажировку и аттестацию в соответствии с требованиями законодательства;
- юридические консультанты, желающие стать членами Палаты адвокатов по гражданским делам, должны пройти аттестацию, организованную Коллегией адвокатов, при этом от такой аттестации освобождаются юридические консультанты, состоявшие в Палатах юридических консультантов на дату объединения с Коллегией адвокатов;
- принимая во внимание международные стандарты юридической профессии, для всех членов коллегий будут действовать единый Кодекс профессиональной этики и единые внутренние нормативные документы Коллегии;
- все адвокаты будут иметь право избирать и быть избранными в органы управления территориальной и республиканской коллегий;
- выборы в органы коллегий адвокатов должны быть проведены в течении 6 месяцев с даты объединения»[[67]].
Аналогичным образом приемлемыми для начала базовых обсуждений являются предложения Е.С. Тихонова:
«1. Необходимо установить, что адвокатская деятельность останется лицензируемым видом, но временно предусмотреть разделение лицензий на две категории: Лицензия 1-ой категории: Должна позволять адвокату участвовать в качестве защитника по уголовным делам, а также участвовать во всех судах. Лицензия 1-ой категории должна выдаться в том же порядке, который предусмотрен сейчас для адвокатов. Все действующие адвокаты должны получить обновленную Лицензию 1-ой категории без дополнительных экзаменов и аттестаций. Лицензия 2-ой категории должна позволять адвокату принимать участие только по гражданским, административным делам, и делам об адмправонарушениям. Лицензия 2-ой категории должна быть выдана всем действующим юридическим консультантам, изъявившим желание заниматься деятельностью по представительству в судах, без дополнительных экзаменов и аттестаций. В ближайшие 3-4 года порядок её получения не должен быть существенно осложнен в сравнении с тем порядком, который сейчас предусмотрен для получения статуса Юркона. На адвокатов, имеющих Лицензию 2-ой категории не должны распространяться никакие ограничения, которых сейчас нет у ЮрКонов. С 2027 года следует начать передачу функций по выдаче и прекращению лицензий на адвокатскую деятельность от МинЮста в РКА»[[68]].