В свою очередь, статья 19 Международного пакта о гражданских и политических правах (МПГПП)155, воспроизводя и развивая положения Всеобщей декларации, вводит необходимые ограничения этого права. Любое такое ограничение права на свободу слова должно соответствовать строгой трехсторонней проверке. Оно должно быть:
- предусмотрено законом;
- служить целям защиты законных интересов общества;
- являться необходимым для обеспечения безопасности данных интересов.
По итогам проведенного анализа Закона, конкретных норм несоответствия международным обязательствам не установлено.
2. Соответствие закона нормам конституционных законов Республики Казахстан
Общий анализ не вывил каких-либо противоречий или несоответствия нормам конституционных законов.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан
По данному показателю были рассмотрены положения Предпринимательского кодекса Республики Казахстан (Кодекс Республики Казахстан от 29 октября 2015 года № 375-V) (далее - ПК)156.
Пункт 3 ст. 2 ПК, запрещает принятие государственными органами нормативных правовых актов, устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых субъектов предпринимательства.
____________________
154 http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/declhr.shtml
155 http://www.un.org/ru/documents/declconv/conventions/pactpol.shtml
156 http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1500000375
Согласно п. 1 ст. 25 Закона, Национальным оператором телерадиовещания является юридическое лицо, определяемое Правительством Республики Казахстан, на которое собственником в лице государства возложены задачи по содержанию и развитию национальной сети телерадиовещания.
Однако, в соответствии с постановлением Правительства Республики Казахстан от 11 июня 2012 года № 777 «О национальном операторе в области телерадиовещания»157 национальным оператором в области телерадиовещания определено акционерное общество «Казтелерадио», которое также выступает субъектом предпринимательства в области телерадиовещания и, оказывает услуги: цифрового эфирного телевидения; спутникового телерадиовещания; интернет-телевидения «Galam TV»; передачи данных и доступа к сети Интернет; проектной деятельности, в том числе в части технологического проектирования объектов инфраструктуры транспорта, связи и коммуникаций по обслуживанию общереспубликанских и международных линий связи (включая спутниковые) и иных видов телекоммуникаций, местных линий связи, радио-, телекоммуникаций.
Согласно п. 2 ст. 25 Закона, национальный оператор телерадиовещания:
1) предоставляет теле-, радиокомпаниям и операторам телерадиовещания равное право пользования национальной сетью телерадиовещания на основании договоров, заключенных с теле-, радиокомпаниями и операторами телерадиовещания в соответствии с законодательством Республики Казахстан;
2) обеспечивает сохранность единого имущественного комплекса национальной сети телерадиовещания;
3) осуществляет содержание и эксплуатацию национальной сети телерадиовещания;
4) осуществляет развитие и модернизацию национальной сети телерадиовещания на основе современных передовых технологий;
5) после полного перехода на цифровое эфирное телерадиовещание дальнейшее развитие сетей телерадиовещания осуществляет за счет собственных средств;
6) осуществляет трансляцию обязательных теле-, радиоканалов и теле-, радиоканалов свободного доступа;
7) публикует на интернет-ресурсе тарифы на услуги по распространению теле-, радиоканалов.
Проведенный анализ положений ПК и Закона, касательно определения Национального оператора телерадиовещания в лице АО «Казтелерадио», не исключает возможность проявления коррупционных правонарушений в части определения преимущественного положения собственного контента и субъекта в области телерадиовещания. Кроме того, допускается нарушение принципов взаимодействия субъектов предпринимательства и государства (ст. 3 ПК).
____________________
157 http://adilet.zan.kz/rus/docs/P1200000777
Тогда как, согласно п.1. ст.3 ПК, основной целью взаимодействия субъектов предпринимательства и государства должно быть создание благоприятных условий для развития предпринимательства и общества, стимулирование предпринимательской инициативы. Однако это станет невозможным при нарушении принципов: равенства субъектов предпринимательства (пп.3)); добросовестной конкуренции (пп.5)); сохранения баланса интересов потребителей, субъектов предпринимательства и государства (пп.6)); свободы от коррупции (пп.12)); ограниченного участия государства в предпринимательской деятельности (т. 18)).
Более того, вышеуказанное может привести и к нарушению принципов государственного регулирования деятельности в области телерадиовещания (3) равенство прав физических и юридических лиц на участие в деятельности в области телерадиовещания; 5) добросовестная конкуренция, выражающаяся в обеспечении равных возможностей для развития отрасли телерадиовещания независимо от форм собственности; 9) гласность и прозрачность деятельности в области телерадиовещания ст. 4 Закона)
В связи с вышеизложенным, предлагаем пересмотреть положения касательно определения и деятельности Национального оператора телерадиовещания.
2. В п.2 ст. 2 Закона, устанавливающего сферу действия, указано:
2. Положения настоящего Закона применяются также к иностранным физическим и юридическим лицам, осуществляющим свою деятельность в области телерадиовещания на территории Республики Казахстан.
Согласно рассматриваемой норме в числе субъектов, осуществляющих свою деятельность в области телерадиовещания, иностранные физические и юридические лица.
Между тем, в соответствии со ст. 164 ПК, иностранное физическое лицо не может выступать субъектом рынка в РК.
В этой связи, необходимо в п.2 ст. 2 Закона исключить указание на иностранное физическое лицо, оставив иностранное юридическое лицо.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
1. Статья 14 Закона регламентирует положения о лицензировании деятельности в области телерадиовещания, которая осуществляется в соответствии с Законом Республики Казахстан от 16 мая 2014 года № 202-V «О разрешениях и уведомлениях»158.
Указанный Закон о разрешениях и уведомлениях, касательно предмета нашего анализа, в ст.28 предусматривает лицензирование в сферах телерадиовещания (пп.1)) и информации и связи (пп.7)).
Статья 14 Закона, также предполагает наличие указанных двух лицензии (в области телерадиовещания и связи).
____________________
158 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1400000202#z0
Однако, п.1 ст.27 Закона, характеризует сеть телерадиовещания как составную часть единой сети телекоммуникаций, составляющей единый производственно-технологический комплекс наземных и спутниковых систем вещания, используемых для распространения и трансляции теле-, радиоканалов на территории Республики Казахстан и иностранных государств.
При этом, в национальную сеть телерадиовещания входит система технических средств и каналов связи, находящихся в собственности государства, обеспечивающих распространение теле-, радиосигналов на территории Республики Казахстан (пп.25) ст.1 Закона).
Кроме того, согласно ст. 21 Закона РК от 5 июля 2004 года № 567 «О связи»159, единая сеть телекоммуникаций Республики Казахстан представляет собой сеть телекоммуникаций, расположенная на территории Республики Казахстан.
В свою очередь, деятельность в области телерадиовещания связана формированием и (или) распространением теле-, радиоканалов, использующих технические средства телекоммуникаций для публичного приема их потребителем в открытом или кодированном виде (пп.18) ст.1 Закона).
Следовательно, деятельность в области телерадиовещании не предполагает наличие двух отдельных лицензии (телерадиовещания и связи).
Полагаем достаточным наличие лицензии в области телерадиовещания для формирования и распространения теле-, радиоканалов. В этой связи, следует исключить лицензию в области связи (п.2ст. 14 Закона).
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
В ходе рассмотрения настоящего Закона нами не выявлены устаревшие нормы.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
Статья 11 Закона излагает положения о создании и основных функциях Комиссии по вопросам развития телерадиовещания.
В рамках анализа Закона, рассмотрено Положение о Комиссии по вопросам развития телерадиовещания (приказ и.о. Министра по инвестициям и развитию РК от 30 октября 2014 г.).
В п. 1 рассматриваемой статьи, предусматривается:
1. В целях учета и защиты общественных интересов в области телерадиовещания, а также удовлетворения потребностей населения в теле-, радиоканалах при уполномоченном органе создается консультативно-совещательный орган.
______________________
159 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z040000567_
По смыслу указанного пункта основанием создания консультационно-совещательного органа является учет и защита общественных интересов в области телерадиовещания, а также удовлетворения потребностей населения в теле-, радиоканалах.
Таким образом, речь идет о независимом коллегиальном органе, который уполномочен принимать решения в интересах общества и создании условий для развития добросовестной конкуренции в области телерадиовещания. Более того, указанные основания предполагают сохранение и обеспечение баланса интересов потребителей, субъектов предпринимательства и государства.
Между тем, создается консультативно-совещательный орган при уполномоченном органе, что исключает принцип независимости. Кроме того, механизм формирования состава, где высокая доля представительства исполнительных и законодательных органов. При этом, уполномоченный орган может внести изменения в состав комиссии, что еще более усиливает его зависимость и может негативно сказаться на принимаемых комиссией решениях. Это также может быть административным воздействием на членов Комиссии.
Решения консультативно-совещательного органа носят рекомендательный характер. Так, например, рассматривая заявки претендентов на участие в конкурсе по формированию перечня теле-, радиоканалов свободного доступа в многоканальном вещании, по перечню обязательных теле-, радиоканалов в многоканальном вещании, по распределению полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов), консультативно-совещательный орган лишь разрабатывает рекомендации по определению победителей. Тогда как, победителя определяет уполномоченный орган.
Анализ функций и прав консультативно-совещательного органа в области телерадиовещания (пп.4 ),5)6) Положения о Комиссии по вопросам развития телерадиовещания),пп 2), 3),4) п.2 ст. 11 Закона) подтверждает ограниченность деятельности консультативно-совещательного органа по телерадиовещанию и невозможность реализации им вышеуказанных целей.
В этой связи п.1 ст. 11 Закона следует рассмотреть, как неэффективно реализуемую норму и принять другую редакцию.
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
Дублирующих норм в настоящем Законе не выявлено.
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
1. В соответствии со ст. 21 ПК, государство выступает участником предпринимательской деятельности в пределах, ограниченных Кодексом и законами Республики Казахстан.
Кроме того, п. 2 ст. 5 Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415 «Об акционерных обществах»160 указано следующее:
«2. Государственные органы Республики Казахстан и государственные учреждения не могут выступать в качестве учредителей или акционеров общества, за исключением Правительства Республики Казахстан, местных исполнительных органов, а также уполномоченного органа, в соответствии с законами Республики Казахстан».
Таким образом, ограничения пределов участия государства в предпринимательской деятельности должны быть установлены законом. В данном случае законом, регламентирующим деятельность в области телерадиовещания, является Закон о телерадиовещании. Однако, анализ положений Закона показал отсутствие норм, регулирующих степень участия государства в предпринимательской деятельности в области телерадиовещания.
Тем не менее, правоприменительная практика подтверждает участие государства в лице уполномоченного органа в предпринимательской деятельности ПО телерадиовещанию (АО «Национальный инфокоммуникационный холдинг «Зерде» «Республиканская телерадиокорпорация «Казахстан», Агентство «Хабар», «Казтелерадио», РГП на праве хозяйственного ведения «Государственная техническая служба» и т.д.) 161
Тогда как, одним из основных принципов взаимодействия субъектов предпринимательства и государства является прозрачность деятельности государственных органов и доступность информации (ст. 10 ПК)
На основании изложенного, полагаем необходимым в Законе отразить положения, регламентирующие создание и деятельность организации с участием государства, указав степень и пределы такого участия.
2. Статья 22 Закона к субъектам телерадиовещания относит теле-, радиокомпании, операторов телерадиовещания и производителей теле-, радиопрограмм.
При этом, нормативно закрепляется деятельность каждого субъекта, кроме производителей теле-, радиопрограмм (ст.ст. 23, 24, 25).
Согласно статье 26 Закона, производителем теле-, радиопрограмм является физическое или юридическое лицо, специализирующееся на производстве теле-, радиопрограмм.
При этом, Закон не определяет права и обязанности производителей теле-, радиопрограмм, которые являются субъектами телерадиовещания. Между тем, в преамбуле Закона отмечено, что он регулирует общественные отношения в области телерадиовещания, права и обязанности субъектов телерадиовещания.
Предлагаем закрепить в Законе права и обязанности производителей теле-, радиопрограмм.
______________________
160 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z030000415_
161 http://mic.gov.kz/ru/kategorii/podvedomstvennye-organizacii
Показатель 9. Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Закон содержит допустимое число отсылочных и бланкетных норм.
Применение отсылочных и бланкетных норм является оправданным и не противоречит статье 62 Конституции Республики Казахстан и требованиям Закона Республики Казахстан «О правовых актах».
Показатель 10. Наличие в законе коррупциогенных факторов
В компетенцию уполномоченного органа, согласно ст. 7 Закона входит (выборочно):
5) организация и проведение конкурсов по распределению полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов) для целей телерадиовещания;
6) организация, проведение конкурсов по формированию и утверждению перечня обязательных теле-, радиоканалов;
7) организация и проведение конкурсов по формированию и утверждению перечня теле-, радиоканалов свободного доступа, распространяемых национальным оператором телерадиовещания;
12) определение количества обязательных теле-, радиоканалов в зависимости от распространения в многоканальном вещании;
12-1) утверждение перечня обязательных теле-, радиоканалов;
12-2) утверждение перечня теле-, радиоканалов свободного доступа, распространяемых национальным оператором;
15) разработка и утверждение правил проведения конкурса по формированию перечня обязательных теле-, радиоканалов;
16) разработка и утверждение правил проведения конкурса по формированию перечня теле-, радиоканалов свободного доступа, распространяемых национальным оператором телерадиовещания;
17) разработка и утверждение правил распределения полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов) для целей телерадиовещания.
Анализ вышеуказанных компетенций уполномоченного органа допускает вероятность возникновения дискреционных полномочий уполномоченного органа касательно распределения полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов), определения перечня обязательных теле-, радиоканалов и теле-, радиоканалов свободного доступа. Тем самым могут быть созданы условия для проявления коррупционных правонарушений в части принятия положительного решения в пользу того или иного субъекта в области телерадиовещания. Более того, указанные действия могут впоследствии привести к ограничению конкуренции в рассматриваемой сфере предпринимательства.
На основании вышеуказанного, предлагаем пересмотреть механизм государственного регулирования в области телерадиовещания, обеспечив независимое регулирование отдельных направлений вещательного сектора.
Кроме того, следует рассмотреть вопрос о возможности создания условий для деятельности независимого коллегиального органа, гарантирующего свободу СМИ.
Показатель 11. Наличие иных недостатков закона
1. В соответствии с п.4 ст. 13 Закона:
«4. Операторы телерадиовещания на основании заключенных договоров с теле-, радиокомпаниями вправе распространять теле-, радиоканалы свободного доступа».
Анализ данного положения ст. 13, предполагает возможность неоднозначного его толкования и применения. Реализация данной нормы права может привести к злоупотреблению со стороны оператора в части принятии решения о распространении или нераспространении определенного теле-, радиоканала свободного доступа. Кроме того, данная норма может стать основанием или условием коррупционного правонарушения.
Предлагает исключить слово «вправе», закрепив возможность распространения теле-, радиоканалов свободного доступа на основании заключенных договоров.
2. Согласно п. 2 ст.26 Закона, отношения между производителями теле- и радиопрограмм и теле-, радиокомпаниями регулируются в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Между тем, законодательство более широкое понятие, означающее совокупность нормативных правовых актов, принятых в установленном порядке (пп. 16) ст. 1 Закона РК от 6 апреля 2016 года № 480-V O правовых актах)162.
Более того, ст. 24 Закона о правовых актах, устанавливая требования к содержанию и стилю изложения текста нормативного правового акта, прописывает, чтобы его положения были предельно краткими, содержали четкий и не подлежащий различному толкованию смысл.
Таким образом, полагаем необходимым уточнить норму, указав отрасль законодательства или конкретный правовой акт.
3. Статья. 42 Закона, закрепляющая переходные положения, в п. 6 устанавливает следующее:
«6. В целях обеспечения трансляции теле-, радиоканалов свободного доступа на всей территории Республики Казахстан посредством цифрового эфирного телерадиовещания национальный оператор телерадиовещания получает разрешение на использование полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов) без проведения конкурса».
Тогда как, согласно п.1 ст. 15 Закона, распределение полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов) для целей телерадиовещания осуществляется на конкурсной основе.
Таким образом, Национальному оператору телерадиовещания предоставляется преимущественное право на использование полос частот, радиочастот (радиочастотных каналов) для целей радиовещания.
Между тем, другие субъекты телерадиовещания в числе остальных операторов телерадиовещания также транслируют теле-, радиоканалы свободного доступа. Однако в соответствии с п.1 ст. 15 другие операторы, кроме национального оператора телерадиовещания, должны будут участвовать в конкурсе.
______________________
162 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1600000480
Вышеуказанное противоречит основным принципам государственного регулирования в области телерадиовещания, а именно принципам: равенства прав физических и юридических лиц на участие в деятельности в области телерадиовещания (пп.3)) и добросовестной конкуренции, выражающаяся в обеспечении равных возможностей для развития отрасли телерадиовещания независимо от форм собственности(5)).
На основании изложенного, предлагаем уточнить статус Национального оператора телерадиовещания, как Национального оператора телерадиовещания (п.1 ст.25) и оператора телерадиовещания (п.1 ст.24).
4. Телерадиовещание следует рассматривать как социально-значимую отрасль, которую необходимо обеспечить адекватным и соразмерным, но независимым регулированием.
Национальное законодательство, придерживаясь вышеуказанного, провозглашает ограничение участия государства в предпринимательской деятельности (пп.18) ст.3 ПК). Государством, согласно п.2 ст.21 ПК в целях развития частного предпринимательства и конкуренции, должны приниматься меры, направленные на сокращение доли участия государства в предпринимательской деятельности путем ограничения создания государственных юридических лиц в сфере предпринимательства, юридических лиц с участием государства в уставном капитале.
Кроме того, ст. 9 Закона устанавливает государственную монополию в области телерадиовещания только в пределах деятельности Государственной технической службы. Ее деятельность связана техническим сопровождением и обеспечением в области телерадиовещания.
Однако проведенный анализ Закона и правоприменительной практики свидетельствует об обратной тенденции развития данной отрасли
Полагаем, что в случае нарушения принципов свободы конкуренции возможно установление и укрепление монополии государства в области телерадиовещания не только в части технического сопровождения и обеспечения (ст.9), но и в формировании и распространении телерадиоканалов.
Анализ положений действующего Закона проведен по состоянию законодательства на июль месяц 2017 года.
СПРАВКА
по результатам мониторинга Закона Республики Казахстан
от 6 января 2011 года № 380-IV «О правоохранительной службе»
РАЗДЕЛ 1. СВЕДЕНИЯ О МОНИТОРИНГЕ ЗАКОНА
1. Общая информация
1.1. Название закона: «О правоохранительной службе» (далее - Закон)
1.2. Цель закона:
Целью закона является урегулирование правовых основ правоохранительной службы, её начала, осуществлении и прекращении.
1.3. Предмет правового регулирования:
Предметом правового регулирования выступают общественные отношения, связанные с поступлением на правоохранительную службу Республики Казахстан, ее прохождением и прекращением, а также определяет правовое положение (статус), материальное обеспечение и социальную защиту сотрудников правоохранительных органов Республики Казахстан.
1.4. Отрасль законодательства:
150.002.000. Силы и средства обеспечения безопасности общества и государства. 150.003.000. Силы и средства обеспечения правопорядка. 020.021.000. Государственная служба (постановление Правительства РК от 26 декабря 2002 года № 1378 «О Классификации отраслей законодательства Республики Казахстан»).
РАЗДЕЛ 2. СООТВЕТСТВИЕ ЗАКОНА СТРАТЕГИЧЕСКИМ ЦЕЛЯМ ГОСУДАРСТВА
Описание соответствия:
Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 утверждена Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, которая, в свою очередь, корреспондирует с пунктом 1 статьи 40 Конституции Республики Казахстан. Концепция является основой для разработки соответствующих программ в области правовой политики государства, перспективных и ежегодных планов законопроектных работ Правительства Республики Казахстан, проектов нормативных правовых актов Республики.
Согласно вышеуказанной Концепции правовой политики, за годы независимости Казахстана сложилась и в целом эффективно функционирует правоохранительная система, отвечающая потребностям демократического и правового государства.
В то же время правоохранительная деятельность государства требует своего дальнейшего развития и совершенствования. В этой связи главными приоритетами в данной деятельности должны быть: борьба с преступностью, обеспечение законности и общественной безопасности, защита прав и свобод граждан, обеспечение неотвратимости реакции государства на любые правонарушения, неукоснительное следование принципу «нулевой терпимости (толерантности)» к правонарушениям, быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших, профилактика правонарушений, взаимодействие с гражданами в борьбе с преступностью.
Для решения этих задач необходимо не только укреплять органы правопорядка, совершенствовать формы и методы их работы, но и обеспечивать стабильность кадровой политики, повышать требования к квалификации и дисциплине сотрудников правоохранительных органов.
Также в целях обеспечения эффективной деятельности правоохранительных органов необходимо определить четкие критерии оценки их деятельности, при этом не только по количественным показателям, но и по качественным параметрам оценки. Главным показателем деятельности правоохранительных органов должен стать уровень доверия к ним граждан.
Следует также продолжить работу по своевременному введению и правильному применению правовых норм, направленных на обеспечение национальной безопасности, в том числе на предупреждение и пресечение распространения терроризма, этнического и религиозного экстремизма, незаконной миграции, наркомании и наркобизнеса, торговли людьми, компьютерной преступности, незаконного изготовления и оборота огнестрельного оружия, международных преступлений коррупционного характера, а также относящихся к сфере отмывания денег.
Закон отвечает основным положениям Указа Президента Республики Казахстан от 1 февраля 2010 года № 922 «О Стратегическом плане развития Республики Казахстана до 2020 года», в котором в рамках формирования высокой правовой культуры казахстанского общества особое внимание будет уделяться повышению уровня профессиональной культуры адвокатов, работников судебных и правоохранительных органов, их качественной профессиональной подготовке.
В Послании Президента Республики Казахстан - Лидера Нации Н.А. Назарбаева народу Казахстана от 14 декабря 2012 года Стратегия «Казахстан-2050»: новый политический курс состоявшегося государства, поставлена задача дальнейшего системного реформирования правоохранительных органов на основе специальной программы модернизации правоохранительной системы.
В продолжение правовых идей, заложенных в Стратегии «Казахстан-2050»: новый политический курс состоявшегося государства, утверждена Государственная программа дальнейшей модернизации правоохранительной системы Республики Казахстан на 2014-2020 годы и одобрена Концепция кадровой политики правоохранительных органов Республики Казахстан Указом Президента Республики Казахстан от 31 декабря 2013 года № 720.
Государственная программа создаст правовую основу для надежной правоохранительной системы, отвечающей мировым стандартам, в которой права человека будут являться точкой отсчета и занимать ключевое место, а также позволит завершить процесс создания правоохранительной системы, соответствующей общепринятым международным стандартам и целям Стратегии «Казахстан-2050».
Программой Президента Республики Казахстан от 20 мая 2015 года в рамках 29-го шага Плана Нации - 100 конкретных шагов предусмотрена необходимость включения работников правоохранительных органов в систему государственной службы и, соответственно, введения единых правил прохождения службы с учетом ведомственных особенностей каждой правоохранительной службы. Во исполнение этих мер с 2017 года вступили в силу Правила программы и организации тестирования граждан, впервые поступающих на правоохранительную службу.
Таким образом, можно констатировать, что анализируемый Закон соответствует стратегическим целям государства и основным положениям смежных отраслевых законодательств Республики Казахстан.
Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Исследуемый Закон РК не содержит норм, противоречащих нормам Конституции Республики Казахстан.
Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан.
Анализируемый Закон РК в целом обеспечивает выполнение и реализацию принятых международных обязательств государства в действующем национальном законодательстве.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
Исследуемый Закон РК не содержит норм, противоречащих нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан.
Исследуемый Закон РК не содержит норм, противоречащих нормам Кодексов Республики Казахстан.
Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
Исследуемый Закон РК имеет нормы, порождающие коллизии между нормами Закона и нормами иных Законов.
1. Проблемой правового регулирования правоохранительной службы можно выделить отнесение к правоохранительным органам воинские формирования.
Так, в п. 1 статьи 1 Закона РК «О Национальной гвардии Республики Казахстан» Национальная гвардия Республики Казахстан входит в единую систему органов внутренних дел Республики Казахстан и предназначена для обеспечения безопасности личности, общества и государства, защиты прав и свобод человека и гражданина от преступных и иных противоправных посягательств.
В статье 3 Закона РК «О правоохранительной службе» к правоохранительным органам относятся органы прокуратуры, внутренних дел, антикоррупционная служба и служба экономических расследований, осуществляющие свою деятельность в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.
Таким образом, можно ли считать правоохранительным органом входящих в единую систему органов внутренних дел Республики Казахстан Национальную гвардию, которая выполняет целый ряд правоохранительных функций, формально входя в службы охраны общественного порядка и обеспечения общественной безопасности, не являясь при этом подразделением ОВД.
Данный вопрос требует конкретизации правового статуса указанного воинского формирования, и соотношения его с правоохранительными функциями.
2. В действующем уголовном законодательстве уголовные правонарушения в зависимости от степени общественной опасности и наказуемости подразделяются на преступления и уголовные проступки (статья 10 УК РК).
СПРАВОЧНО. Преступлением признается совершенное виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие), запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания в виде штрафа, исправительных работ, ограничения свободы, лишения свободы или смертной казни.
Уголовным проступком признается совершенное виновно деяние (действие либо бездействие), не представляющее большой общественной опасности, причинившее незначительный вред либо создавшее угрозу причинения вреда личности, организации, обществу или государству, за совершение которого предусмотрено наказание в виде штрафа, исправительных работ, привлечения к общественным работам, ареста.
Законом Республики Казахстан «О правоохранительной службе» принятым 6 января 2011 года по всему тексту использовано определение «преступление», то есть создается искусственное противоречие видового понятия «преступление» и родового понятия «уголовное правонарушение». Соответственно институт «уголовного проступка» выпадает из правового оборота в рамках анализируемого Закона «О правоохранительной службе». Это, в свою очередь, может породить нежелательные последствия и привести к противоправному результату. Например, п.п.7) п.2 статьи 6 «Условия поступления на правоохранительную службу» исследуемого Закона регламентировано: «2. На правоохранительную службу не может быть принято лицо: 7) совершившее коррупционное преступление;».
Между тем, согласно наименованию главы 15 Особенной части Уголовного кодекса РК «Коррупционные и иные уголовные правонарушения против интересов государственной службы и государственного управления» правильно использовать словосочетание коррупционные уголовные правонарушения.
Необходимо по всему тексту Закона «О правоохранительной службе» термин «преступление» заменить на понятие «уголовное правонарушение» с целью минимизации коллизионных (в том числе и коррупционных) рисков.
Наличие устаревших норм закона
В настоящее время, в связи с введением электронного каталога законодательных актов устаревшие законы автоматически ставятся на утрату. Следовательно, наличие устаревших норм закона минимизировано «автоматикой». Таким образом, устаревших норм Закона не выявлено.
Наличие неэффективно реализуемых норм закона
Касательно пересмотра второй части статьи 82 Закона РК «О правоохранительной службе»
Согласно статье 2 Закона Республики Казахстан от 6 января 2011 года № 380-IV «О правоохранительной службе»: «Правовой основой службы в правоохранительных органах являются Конституция Республики Казахстан, Трудовой кодекс Республики Казахстан и Закон Республики Казахстан «О государственной службе Республики Казахстан» с особенностями, предусмотренными настоящим Законом, законы Республики Казахстан, регулирующие деятельность правоохранительных органов, и иные нормативные правовые акты Республики Казахстан».
В соответствии со ст. 144 Трудового кодекса труд лиц, состоящих на воинской службе, сотрудников специальных государственных, правоохранительных органов и государственной фельдъегерской службы регулируется настоящим Кодексом с особенностями, предусмотренными специальными законами Республики Казахстан и иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан, устанавливающими особые условия и порядок поступления на службу, ее прохождения и прекращения, особые условия труда, условия оплаты труда, а также дополнительные льготы, преимущества и ограничения.
Следовательно, с учетом нормативных положений пункта 2 статьи 82 Закона РК «О правоохранительной службе» сотрудникам, имеющим высокую профессиональную подготовку, опыт работы на занимаемой должности и годным по состоянию здоровья для прохождения службы, с их согласия срок службы продлевается от одного до пяти лет руководителем правоохранительного органа или уполномоченным руководителем, которому предоставлено право назначения на должности.
Таким образом, продление предельного возраста пребывания на правоохранительной службе может зависеть исключительно от усмотрения сотрудника.
Между тем, имеется норма аналогичного характера, содержащаяся в пункте 5 статьи 30 Трудового кодекса, согласно которой с работником, достигшим пенсионного возраста и обладающим высоким профессиональным и квалификационным уровнем, с учетом его работоспособности трудовой договор может продлеваться ежегодно без ограничения. В данном случае пункт 5 указанной статьи Трудового кодекса является диспозитивной нормой, предоставляющей работодателю право выбора по продлению трудового договора с работником, достигшим пенсионного возраста.
Если исходить из смысла слова «продлевается» и «может продлеваться», то по первому понятию можно сделать вывод о том, что действие, указанное в пункте 2 статьи 82 совершается вне зависимости от усмотрения руководителя, а лишь с согласия сотрудника, годного по состоянию здоровья. С другой стороны словосочетание «может продлеваться» предполагает условие, при котором действие по продлению трудового договора совершается на усмотрение самого руководителя правоохранительного органа.
Исходя из трендов развития трудового законодательства в условиях экономического кризиса, а также сужении дискреционных полномочий в рамках действующего антикоррупционного законодательства, достижение работником пенсионного возраста не должно ущемлять его конституционные права на труд. Соответственно, законодатель сформулировал правовое предписание с достаточной степенью четкости, позволяющей лицу (руководителю правоохранительного органа или уполномоченному руководителю, которому предоставлено право назначения на должности) согласовывать с ним свое поведение - как обязывающее, и, как следствие, предвидеть возможные им последствия.
Вместе с этим представляется целесообразным детализировать законодательно, вытекающие из пункта 2 статьи 82 Закона РК «О правоохранительной службе» и влияющие на коррупциогенность при принятии решения о пролонгации срока службы, следующие условия для продления договора: «высокая профессиональная подготовка, опыт работы на занимаемой должности и годность по состоянию здоровья для прохождения службы» применительно к правоохранительной сфере.