Наличие дублирующих норм закона
Исследуемый Закон РК не содержит норм дублирующих положений иных Законов.
Наличие пробелов в законе
Исследуемый Закон РК не содержит пробелов.
Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Одним из эффективных инструментов нормотворческой деятельности систематизации законодательства, дальнейшей консолидации в разрезе отраслей законодательства, а также освобождению его от устаревших и дублирующих норм, восполнению пробелов в правовом регулировании, устранению внутренних противоречий в действующем праве выступает минимизация отсылочных норм в законах и, соответственно, расширение практики принятия законов прямого действия в рамках круга вопросов, по которым в соответствии с Конституцией могут приниматься законодательные акты.
Необходимо отметить, что Закон РК «О правоохранительной службе» содержит достаточное количество норм, которые имеют бланкетную (отсылочную) природу. В результате появления последних, на наш взгляд, будут и имеют место коррупционные правонарушения, ущемление прав, свобод человека и законных интересов граждан и организаций.
Орган-разработчик достаточно умело закамуфлировал «требования персонифицированности» реализации компетенции органов по противодействию коррупции, которые считает приемлемыми. Детали же раскрыты через (уже упомянутый) институт бланкетности, отсылочности их понимания (толкования) в подзаконных актах.
РЕЧЬ ИДЕТ о следующих нормах (выделено курсивом) исследуемого Закона:
1. Статья 5-1. Кадровая служба
11) осуществляет иные полномочия, установленные законодательством Республики Казахстан.
2. Статья 6. Условия поступления на правоохранительную службу
5-1. Порядок прохождения полиграфологического исследования определяется Правительством Республики Казахстан.
3. Статья 9. Прием на учебу в организации образования правоохранительных органов
13. Сотрудники могут получить высшее профессиональное образование в организациях образования правоохранительных органов в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
4. Статья 14. Статус сотрудников и их правовые гарантии
8. Сотрудники не несут ответственности за вред, причиненный в связи с применением огнестрельного и иного оружия, специальных средств и физической силы, если их действия осуществлены в соответствии с настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан.
5. Статья 15. Права сотрудников, связанные с прохождением правоохранительной службы
3. Сотрудникам в соответствии с возложенными на них задачами в пределах своей компетенции предоставляются иные права, предусмотренные законами Республики Казахстан, регулирующими деятельность правоохранительных органов.
6. Статья 16. Обязанности сотрудников, связанные с прохождением правоохранительной службы
10) сохранять в тайне получаемые при исполнении служебных обязанностей сведения, затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан, и не требовать от них предоставления такой информации, за исключением случаев, предусмотренных законами.
2. Сотрудникам в соответствии с поставленными перед ними задачами в пределах своей компетенции устанавливаются иные обязанности, предусмотренные законами Республики Казахстан, регулирующими деятельность правоохранительных органов, и иным законодательством Республики Казахстан.
3. При нарушении сотрудниками прав и свобод человека и гражданина, а также законных интересов физических и юридических лиц правоохранительные органы обязаны восстановить эти права, возместить нанесенный ущерб, обеспечить привлечение виновных к ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан.
7. Статья 17. Ограничения, связанные с пребыванием сотрудника на правоохранительной службе
4) быть представителем по делам третьих лиц, за исключением случаев, предусмотренных законами;
3. Ответственность за несоблюдение ограничений, предусмотренных настоящей статьей, устанавливается настоящим Законом, другими законами Республики Казахстан.
8. Статья 19. Ответственность сотрудников
3. Действия (бездействие) сотрудников могут быть обжалованы в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
4. За материальный ущерб правоохранительному органу, причиненный противоправными действиями сотрудника, последний несет материальную ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.
9. Статья 20. Служебные удостоверения и жетоны сотрудников
2. Служебное удостоверение является документом, подтверждающим принадлежность лица к правоохранительному органу, его должность в правоохранительной службе и специальное звание или классный чин.
Служебное удостоверение сотрудника подтверждает его право на ношение и хранение огнестрельного оружия, специальных средств, за исключением сотрудника, осуществляющего функции по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, оказанию экстренной медицинской и психологической помощи населению, сотрудника органов государственной противопожарной службы, иные полномочия, предоставленные сотруднику в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
10. Статья 21. Форменная одежда и знаки различия сотрудников
3. Описание, знаки различия, порядок ношения и норма обеспечения форменной одежды определяются законодательством Республики Казахстан.
11. Статья 29. Общие правила замещения должностей рядового и начальствующего состава правоохранительных органов
1. Должности, подлежащие замещению лицами рядового, младшего, среднего, старшего и высшего начальствующего состава, и соответствующие этим должностям специальные звания или классные чины определяются руководителем правоохранительного органа в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
12. Статья 38. Временное отстранение сотрудника от исполнения должностных обязанностей
5. Сотрудникам, уволенным из правоохранительных органов в связи с осуждением за преступления, а затем реабилитированным и восстановленным соответственно в должности и специальном звании или классном чине, за время вынужденного отсутствия на службе возмещается денежное довольствие в установленном законодательством Республики Казахстан порядке.
13. Статья 40. Рабочее время в правоохранительных органах
3. В случае необходимости сотрудники могут привлекаться к выполнению служебных обязанностей сверх установленного времени, а также в ночное время, выходные и праздничные дни. Порядок и условия выплаты компенсаций определяются законодательством Республики Казахстан.
14. Статья 41. Стаж правоохранительной службы (выслуги лет)
2. Исчисление выслуги лет сотрудникам производится в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.
При этом выслуга лет для назначения пенсионных выплат исчисляется календарно, за исключением случаев, установленных законодательством Республики Казахстан.
3. Период нахождения сотрудников на службе в правоохранительных органах засчитывается в их общий трудовой стаж, а также в стаж государственной службы в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
15. Статья 42. Ведение личного дела и документов учета
3) защита персональных данных сотрудника от неправомерного их использования или утраты обеспечивается за счет средств правоохранительного органа в порядке, установленном настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан;
4) передача персональных данных сотрудника третьей стороне не допускается без согласия сотрудника, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, установленных законами.
6. Сотрудник, виновный в нарушении норм, регулирующих получение, хранение, обработку, использование и передачу персональных данных другого сотрудника, а равно виновный в утрате или разглашении таких данных, несет ответственность в соответствии с настоящим Законом и иными законами Республики Казахстан.
16. Статья 45. Особенности прохождения правоохранительной службы
2. Сотрудники могут быть прикомандированы к государственным органам и международным организациям с оставлением в кадрах правоохранительных органов в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.
17. Статья 55. Поощрения, применяемые к сотрудникам
5. За особые заслуги сотрудники могут быть представлены к награждению государственными наградами в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
18. Статья 63. Социальная защита сотрудников
Сотрудники, члены их семей и имущество находятся под защитой государства в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
19. Статья 68. Жилищные права сотрудников и пенсионеров правоохранительных органов
4. В случае гибели сотрудника при исполнении служебных обязанностей семья погибшего имеет право на получение не позднее одного года со дня его гибели жилой площади из государственного жилищного фонда на условиях и в порядке, установленных законодательством Республики Казахстан.
20. Статья 69. Иные меры социальной защиты сотрудников и пенсионеров правоохранительных органов
1. Сотрудники подлежат обязательному социальному страхованию в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
21. Статья 77. Отпуска по беременности и родам, отпуска сотрудникам, усыновившим или удочерившим новорожденного ребенка (детей), отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет
2. Продолжительность, условия предоставления и оплаты отпусков по беременности и родам, отпуска сотрудникам, усыновившим или удочерившим новорожденного ребенка (детей), отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет устанавливаются в порядке, определяемом законодательством Республики Казахстан.
22. Статья 83. Финансовое и материально-техническое обеспечение правоохранительных органов
Финансовое и материально-техническое обеспечение правоохранительных органов осуществляется за счет средств государственного бюджета в порядке, предусмотренном законодательными актами Республики Казахстан.
ОСНОВНОЙ ВЫВОД:
Методологически общественная опасность таких бланкетных норм заключается в том, что принимаемые позже на основе «якобы» принятого Закона инструктивные нормы искажают смысл и содержание «родового нормативного правового акта», а, следовательно, органы исполнительной (правоохранительного органа) власти подменяют в своей функции власть законодательную. Это в свою очередь, существенно повышает коррупционные риски и, как правило, снижает уровень доверия граждан не только к законодательству. В нашем случае, в Законе РК «О правоохранительной службе» не в полной мере (буквально) отражены общепринятые достижения современной мысли в исследуемой области.
РЕКОМЕНДАЦИЯ:
1. Выделенные курсивом отсылочно-бланкетные нормы необходимо определить с помощью современной правовой терминологии, которая была обновлена и уже используется во всех действующих нормативных правовых актах (в том числе, принятых в рамках Плана Нации - 100 конкретных шагов) либо с помощью автоматизации процесса обнаружения отсылочной нормы необходимо актуализировать подзаконные нормативные правовые акты с условием вкрапления туда основных организационно-правовых элементов наиболее удовлетворительных с позиции действующего права.
Наличие в законе коррупциогенных факторов
Коррупциогенность минимизируется, если существует четкий порядок принятия решения (административные процедуры).
Процедуры должны содержаться в законодательном акте, а не регулироваться на подзаконном уровне. Однако при отсутствии административных процедур в законе, они могут закрепляться в нормативном правовом акте органа исполнительной власти.
Учитывая вышеизложенное, необходимо отметить, что коррупциогенные факторы при анализе настоящего Закона «О правоохранительной службе», во-первых, имманентно (напрямую) связаны с наличием излишних бланкетных и отсылочных норм закона (детально отмеченных выше). Во-вторых, в некоторых нормах из-за использования неопределенной формулировки «может быть», возникает неясность в толковании, что предполагает решение вопроса надзорным органом по своему усмотрению, в зависимости от заинтересованности. В частности, в пункте 6 статьи 57 Закона определена компетенция по формуле «вправе»: «За каждый случай нарушения служебной дисциплины «может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание».
В целях приведения Закона в соответствие с КоАП, а также во избежание совершения коррупционных правонарушений необходимо формулировку «может быть наложено» заменить словом «налагается».
Аналогичные случаи принятия решения уполномоченным руководителем правоохранительного органа по своему усмотрению и в зависимости от заинтересованности выявлены в следующих статьях анализируемого Закона:
1. Второй абзац п.1 статьи 10 - «На правоохранительную службу в соответствии с настоящим Законом по решению руководителя правоохранительного органа на должность среднего и старшего начальствующего состава может быть принято лицо старше тридцати пяти лет, обладающее высокой профессиональной подготовкой либо значительным опытом работы по определенным специальностям.»;
В данном случае, помимо речевого оборота «может быть», использованы также оценочные признаки «высокая профессиональная подготовка» и «значительный опыт работы по определенным специальностям», которые не имеют единообразной определённости и не раскрыты в основных понятиях, используемых в настоящем Законе.
2. Второй абзац п.1 статьи 12 - «По результатам рубежного контроля соответствия испытательный срок может быть продлен до трех месяцев.»;
3. П.5 статьи 38 - «5. Сотрудник может быть временно отстранен от исполнения должностных обязанностей в следующих случаях:»;
4. П.3 статьи 46-1 - «3. Освобождение сотрудника от занимаемой должности и зачисление в распоряжение правоохранительного органа осуществляются на основании приказа руководителя правоохранительного органа либо уполномоченного руководителя на срок, не превышающий пятнадцати календарных дней.
В исключительных случаях, вызванных особыми обстоятельствами, этот срок может быть продлен руководителем правоохранительного органа до двух месяцев»;
В рассматриваемом пункте, помимо коррупциогенного фактора «может быть», использованы также оценочные признаки
«исключительные случаи» и «особые обстоятельства», которые также не имеют чёткой определённости и не раскрыты в основных понятиях, используемых в настоящем Законе.
5. П.6 статьи 57 - «6. За каждый случай нарушения служебной дисциплины может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание.»;
6. Второй абзац п.2 статьи 82 - «В исключительных случаях по решению руководителя правоохранительного органа или уполномоченного руководителя, имеющего право назначения на соответствующие должности, сотрудникам этот срок может быть продлен повторно от одного до пяти лет в таком же порядке, а отдельным из них, имеющим ученые степени или звания, - от пяти до десяти лет.».
Таким образом, в тексте Закона необходимо пересмотреть компетенцию уполномоченного руководителя, принимающего решения или действия по своему усмотрению путем устранения коррупциогенного фактора «вправе».
Наличие иных недостатков закона.
Согласно статье 35 Закона РК «О государственной службе» поощрения государственных служащих применяются за образцовое выполнение должностных обязанностей, безупречную государственную службу, выполнение заданий особой важности и сложности и другие достижения в работе, а также по результатам оценки их деятельности.
К государственным служащим могут применяться следующие поощрения:
1) единовременное денежное вознаграждение;
2) объявление благодарности;
3) награждение ценным подарком;
4) награждение грамотой;
5) присвоение почетного звания;
6) иные формы поощрения, в том числе награждение ведомственными наградами.
Между тем, в соответствии со статьей 55 Закона РК «О правоохранительной службе» за образцовое исполнение обязанностей и достижение высоких результатов в служебной деятельности для сотрудников и курсантов организации образования правоохранительных органов предусматриваются следующие виды поощрений:
1) объявление благодарности;
2) единовременное денежное вознаграждение;
3) награждение ценным подарком;
4) награждение грамотой;
5) награждение Почетной грамотой;
6) награждение ведомственной наградой и нагрудным знаком отличия правоохранительного органа;
7) досрочное присвоение (установление) очередных специального звания, классного чина или квалификационного класса;
8) занесение в Книгу почета или на Доску почета;
9) присвоение почетного звания;
10) иные виды поощрений, предусмотренные нормативными правовыми актами правоохранительных органов.
Следовательно, иерархия поощрений в сравниваемых Законах регламентирована не единообразно, что противоречит статье 2 Закона Республики Казахстан от 6 января 2011 года № 380-IV «O правоохранительной службе».
Необходимо п.п. 1) и 2) п. 1. статьи 55 Закона РК «О правоохранительной службе» скорреспондировать с п.п. 1 и 2) п. 1 статьи 35 Закона РК «О государственной службе».
СПРАВКА
по результатам мониторинга Закона Республики Казахстан
от 5 декабря 1997 года № 195 «Об адвокатской деятельности»
Показатель 1. Общая информация о Законе
1.1. Предмет правового регулирования
Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года № 195 «Об адвокатской деятельности» (далее - Закон) призван содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи, а также содействовать мирному урегулированию спора.
1.2. Отрасль законодательства
В соответствии с Классификацией отраслей законодательства Республики Казахстан, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 26 декабря 2002 года № 1378, анализируемый закон относится к отрасли законодательств о государственном и общественном устройстве (020.000.000.), в сфере «адвокатура» (020.016.000.).
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства
Понимание важности проблем обеспечения граждан квалифицированной юридической помощью, ее доступности всем слоям населения предопределило повышенное внимание к роли адвокатуры в ряде основополагающих документов, таких как: Государственная программа правовой реформы в Республике Казахстан163 и Концепция правовой политики Республики Казахстан на период 2010 - 2020 гг.164, и других.
Государственная программа правовой реформы являлась первым концептуальным документом реформационного периода, в котором в качестве одного из направлений судебной и правовой реформы предполагалось создание сильной, квалифицированной адвокатуры.
Учитывая роль адвокатуры в построении демократического и правового государства, Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев в своем Послании народу Казахстана «Казахстан - 2030»165 особо указал на необходимость принятия мер по усилению роли адвокатуры в правозащитном механизме.
Согласно Концепции правовой политики Республики Казахстан на период 2010 - 2020 гг. основным ядром системы оказания гражданам юридической помощи является адвокатура, которой отведена ведущая роль в системе правозащитных институтов.
_____________________
163 Постановление Президента Республики Казахстан от 12 февраля 1994 года № 1569 «Государственная программа правовой реформы в Республике Казахстан»
164 Указ Президента Республики Казахстан от 20 сентября 2002 года № 949 «Концепция правовой политики Республики Казахстан на период 2010 - 2020 гг.»
165 Послание Президента страны народу Казахстана 1997 года «Казахстан - 2030 Процветание, безопасность и улучшение благосостояния всех казахстанцев»
Таким образом, рассматриваемый Закон соответствует поставленным Главой государства стратегическим целям в Посланиях и программных документах.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции Республики Казахстан
13 ноября 1980 года было принято Положение «Об адвокатуре Казахской ССР», которое с небольшими изменениями, внесенными Указом Президента от 28 июня 1991 года и от 5 октября 1995 года действовало до принятия Закона Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности».
В августе 1993 года в суверенном Казахстане был создан Союз адвокатов Республики Казахстан, уставом которого определялись задачи, структура, права и обязанности членов Союза и порядок его органов. Основной целью Союза адвокатов провозглашалось строительство правового государства.
Понятие правового государства предполагает не только верховенство закона, но и правовую защищенность гражданина как личности. Конституция Республики Казахстан 1995 года166, провозглашая Казахстан демократическим, правовым государством, внешними ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы, гарантирует каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи. Обеспечению этого права призван способствовать институт профессиональных защитников- адвокатов Республики Казахстан.
В соответствии с пунктом 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.
Справочно: В научной литературе право на получение квалифицированной юридической помощи рассматривают как юридические права-гарантии человека и гражданина167 либо конституционно-процессуальные права-гарантии168 или конституционные права-гарантии с процессуальным характером169 или группа прав по защите других прав и свобод170.
В качестве особенностей обусловивших выделение указанных прав в отдельную группу, Н.С. Бондарь называет:
1) относительно самостоятельное конституционное оформление, наличие собственного нормативного содержания;
2) преимущественно процессуальное наполнение, что не исключает материальных элементов;
3) детальная нормативная конкретизация данного конституционного института в отраслевом законодательстве;
________________________
166 Конституция Республики Казахстан принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 года
167 См.: Зиновьев А.В. Конституционное право России. М; СПб.: Герда, 2000. С. 98; Гошуляк В.В. Прокуратура, адвокатура, нотариат в конституционном праве России. М: Альфа-М, 2005. С. 156.
168 См.: Лаврик М.А. Гарантии конституционных прав человека: соматический аспект: Дис. ...канд. юрид. наук. Иркутск, 2006. С. 29.
169 См.: Колюшин Е.И. Конституционное право России: курс лекций. М.: Городец, 2006. С. 123.
170 См.: Авакьян С.А. Конституционное право России: Учебный курс: В 2 т. T.I. M.: Юристъ, 2005. С. 575.
4) как правило, непосредственная реализационная связь соответствующих прав-гарантий с деятельностью судебной власти.171
Рассмотрение конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи в качестве права - гарантии свидетельствует о её диалектической природе. С одной стороны государство предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а с другой - обеспечивает, создает и делает реально выполнимым реализацию данного права путём его гарантированности.
Гарантии права на получение квалифицированной юридической помощи - это совокупность социальных, экономических, политических и правовых приёмов и методов, обеспечивающих реализацию права на получение квалифицированной юридической помощи.172
Резюмируя, следует сказать, главной содержательной характеристикой юридических гарантий является то, что это правовые средства и способы, с помощью которых гражданам обеспечивается реализация их прав и свобод.
Положения статьи 13 Конституции Республики Казахстан как юридической гарантии можно рассматривать в двух аспектах:
а) как формально-юридическую гарантию, то есть закрепление права на получение квалифицированной юридической помощи в таком нормативном правовом акте как Конституция Республики Казахстан;
б) как юридико-организационную гарантию, когда существует и функционирует институт, специально предназначенный для обеспечения права на получение квалифицированной юридической помощи.
Таким институтом является институт адвокатуры, на который государство возложило конституционную обязанность по оказанию квалифицированной юридической помощи каждому желающему. При этом понятие «каждый» включает в себя и тех, кто не имеет средств для оплаты услуг адвоката.
В этой связи нельзя не отметить выступление Президента Республики Казахстан Нурсултана Назарбаева на IV съезде судей Казахстана в 2005 г., который подчеркнул, что «квалифицированная юридическая помощь должна быть доступна всем казахстанцам. Конституционное право каждого человека на получение квалифицированной юридической помощи и принцип состязательности требует дальнейшего развития. В настоящее время реализация этого конституционного права сопряжено с проблемами, особенно применительно к неимущим гражданам, прежде всего, в сельской местности. В правовом государстве защита граждан не должна ставиться в зависимость от их имущественного положения и места проживания».173
Отмечаем, что нормы рассматриваемого закона соответствуют нормам Конституции Республики Казахстан.
________________________
171 Бондарь Н.С. Власть и свобода на весах конституционного правосудия. Защита прав человека Конституционным Судом Российской Федерации. М, 2005. С. 522.
172 Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Дис. ...докт. юрид. наук. М, 2002. С. 147.
173 Квалифицированная юридическая помощь должна быть доступна всем казахстанцам. - Президент РК // Справочная правовая система «Юрист».
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
Основу правового и морального регулирования института адвокатуры на международном уровне составляют следующие международно-правовые акты:
1. Устав ООН, принятый 26 июня 1945 года.
2. Всеобщая Декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 года.
3. Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 года, детализировавший положения Устава ООН и Декларация.
4. Основные положения о роли адвокатов, принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлении в 1990 года в Нью-Йорке.
5. Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, утвержденный резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН в декабре 1988 года.
6. Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые на Восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в 1990 года в Гаване.
7. Стандарты независимости юридической профессии, принятые международной ассоциацией юристов в сентябре 1990 года в Нью-Йорке и ряд других правовых актов.
Отмечаем, что нормы закона соответствуют международным обязательствам Республики Казахстан.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан
Рассматриваемый Закон не содержит норм, противоречащих нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан Исследуемый Закон не содержит норм, противоречащих нормам кодексов Республики Казахстан.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
Коллизий (противоречий) между нормами рассматриваемого Закона и нормами иных законов не выявлено.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
Рассматриваемый Закон не содержит устаревших норм.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
6.1. В настоящее время одной из основных проблем адвокатуры является острая нехватка адвокатов, их текущая численность недостаточна для полноценного доступа граждан к квалифицированной юридической помощи.
Согласно данным Республиканской коллегии адвокатов в Казахстане число действующих адвокатов 4625 (по состоянию на 1 января 2017 года), что примерно составляет 1 адвокат на 3900 человек. Для сравнения в странах Европы - Германии и Англии 500 и 890 человек соответственно, а в Италии на 1 адвоката всего 260 человек населения.
Между тем проблему обеспечения граждан квалифицированной юридической помощью можно решить путем изменения порядка формирования адвокатского корпуса. В этих целях предлагаем рассмотреть вопрос отказа от лицензирования адвокатской деятельности и осуществления приема новых членов путем стажировки и аттестации в коллегиях адвокатов. Полагаем, что с одной стороны это позволит регулировать численность адвокатов в юридических консультациях и адвокатских конторах, избегая перезагруженности в одних и некомплектованности в других. К примеру, в областных центрах и крупных городах существует конкуренция среди адвокатов, тогда как в районных профессиональных защитников практически нет либо работает только один адвокат.
Справочно: Нехватка адвокатов особенно остро ощущается в сельских районах. К примеру, Кызылкогинском, Исатайском и Курмангазийском районах Атырауской области выделены только по 1 единице адвокатов. Аналогично по 1 адвокату имеется в 5 районах (Жанибекском, Каратюбинском, Сарымском, Акжайкском, Таскалинском Бокейординском) Западно - Казахстанской области, которые расположены на значительном расстоянии от областного центра (от 180 до 530 км.). Все это влечет за собой несвоевременную явку адвокатов на следственные действия и как результат затягивание сроков расследования, нарушение права граждан на защиту.174
С другой стороны - повысит качество оказываемой квалифицированной юридической помощи, поскольку адвокатская коллегия заинтересована в том, чтобы в нее попадали профессионалы, обладающие широкой эрудицией, высокой правовой и общей культурой, большим опытом в юридической отрасли.
В данном вопросе можно привести в пример опыт Российской Федерации. Так, в соответствии со статьей 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат - это юрист, сдавший квалификационный экзамен в адвокатской палате соответствующего субъекта Российской Федерации и, соответственно, получивший определенный статус (статус адвоката) и право на занятие определенным видом некоммерческой деятельности (адвокатская деятельность).
________________________
174 http://www.parlam.kz/ru/blogs/oleynik/Details/6/45835
Для того, чтобы получить статус адвоката в установленном законом порядке, необходимо учитывать ряд требований, предъявляемых к лицу, решившему стать адвокатом. Так, согласно статье 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» «Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж: работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом».
Тем самым, лица, претендующие на получение статуса адвоката и отвечающие требованиям, предъявляемым к ним в соответствии с вышеуказанной статьей Федерального закона, обращаются в квалификационную комиссию при адвокатских палатах соответствующего субъекта Российской Федерации с заявлением о присвоении статуса адвоката. Квалификационная комиссия адвокатской палаты представляет собой особое организационное и структурное подразделение в органах управления адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, проводят квалификационные экзамены с целью установления наличия у претендента необходимых профессиональных знаний (статья 33 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). К компетенции квалификационной комиссии относятся два основных полномочия:
1) осуществление приема квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на получение статуса адвоката в установленном законом порядке;
2) рассмотрение жалоб на действия (бездействие) адвокатов в рамках действующего Кодекса профессиональной этики адвоката.
Полагаем возможным передать вышеуказанные полномочия по проведению квалификационного экзамена Республиканской коллегии адвокатов Казахстана, что повысит численность адвокатского корпуса, следовательно, приведет к конкуренции между адвокатами и повлечет уменьшение сумм гонораров за оказание квалифицированной юридической помощи.
Например, для сравнения, предлагаем рассмотреть правовое положение медиаторов, которые вправе осуществлять деятельность по урегулированию конфликта на профессиональной и непрофессиональной основе. Так на профессиональной основе осуществляют лица, имеющие высшее образование, достигшие двадцатипятилетнего возраста, имеющие документ (сертификат), подтверждающий прохождение обучения по программе подготовки медиаторов, утверждаемой в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан, и состоящие в реестре профессиональных медиаторов.
Таким образом, предлагаем рассмотреть вопрос отмены в выдаче лицензии на осуществление адвокатской деятельности, ограничившись сдачей квалификационного экзамена и допуском к профессии адвоката.
Справочно: Представляем сравнение особенностей организации профессиональной деятельности адвокатов в государствах - бывших союзных республиках СССР175:
6.2. В соответствии с подпунктами 9) и 10) пункта 2 статьи 23 Закона к исключительной компетенции общего собрания (конференции) членов коллегии адвокатов относятся:
установление ставок первоначального целевого взноса, исчисляемого в размере, кратном месячному расчетному показателю, установленному законодательным актом Республики Казахстан, который оплачивается адвокатом в течение шести месяцев со дня приема его в члены коллегии и расходуется исключительно на укрепление материально-технической и учебно-методической базы коллегии адвокатов;
установление ставок ежемесячных членских взносов, исчисляемых в размере, кратном месячному расчетному показателю, установленному законодательным актом Республики Казахстан, при этом адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность в сельских населенных пунктах либо имеющие стаж адвокатской деятельности менее одного года, оплачивают ежемесячные членские взносы в размере пятидесяти процентов от установленной ставки.
________________________
175 Олег Любич. ОСОБАЯ РОЛЬ. Адвокатов много не бывает.
http://naviny.by/rabrics/opinion/2011/09/25/ic_articles_410_175225
Таким образом, в настоящий момент законодательно размеры ставок первоначального целевого и ежемесячного членского взноса не установлены. Кроме того, отсутствуют предельные размеры указанных ставок. В связи с чем, общее собрание (конференция) членов коллегии адвокатов определяет размеры ставок самостоятельно без согласований и обоснований.