В частности, Министерство юстиции Республики Казахстан считает, что одной из причин дефицита адвокатов является финансовый барьер.176 Для получения лицензии на занятие адвокатской деятельностью необходимо оплатить обязательную стажировку и первоначальный взнос в территориальную коллегию адвокатов, затраты которого разнятся от региона к региону (в целом общая сумма варьируется от 800 тыс. до 1 млн. тенге).
Справочно: На правительственном часе в Мажилисе Парламента Республики Казахстан Министр юстиции М. Бекетаев сообщил о намерении упростить процедуру вхождения в адвокатскую профессию для сокращения дефицит адвокатов в Казахстане: «Стажировка является платной, ее стоимость составляет от 140 до 280 тыс. тенге в год. Для вступления в коллегию сумма первоначального взноса в зависимости от региона составляет от 700 до 800 тысяч тенге. Определение размера взноса, согласно Закону, отнесено к компетенции областных коллегий адвокатов. Для упрощения доступа в профессию Министерством юстиции совместно с Республиканской коллегией адвокатов прорабатывается вопрос уменьшения первоначального взноса до 100 МРП (226 900 тенге) и стажировки до 5 МРП (11 345 тенге) в месяц.».177
В этой связи, для решения данной проблемы считаем целесообразным закрепить в Законе максимальные ставки первоначального целевого и ежемесячного членского взноса в зависимости от региона страны.
6.3. Согласно статье 33-2 Закона Республиканская коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой, самофинансируемой организацией, основанной на обязательном членстве коллегий адвокатов.
При этом в соответствии с подпунктом 3) статьи 1 Закона «О саморегулировании» саморегулируемая организация представляет собой некоммерческую организацию, которая может быть основана на обязательном членстве субъектов профессиональной деятельности по принципу общности деятельности, рынка услуг. Кроме того, основными целями саморегулирования согласно данному Закону являются:
1) повышение качества и конкурентоспособности отечественных товаров (работ, услуг);
2) повышение конкурентоспособности отечественных отраслей экономики;
3) усиление ответственности участников рынка перед потребителями.
________________________
176 Отчет Министра юстиции Республики Казахстан М. Бекетаева перед населением (http://www.adilet.gov.kz/ru/articles/otchet-ministra-yusticii-m-beketaeva-pered-naseleniem).
177 Казахстану не хватает адвокатов, http://www.ratel.kz/
Полагаем, что реализация вышеуказанных целей в настоящий момент актуальна в сфере оказания адвокатских услуг. Так, в ходе выступления на Правительственном часе Министр юстиции М. Бекетаев сообщил, что анализ функционирования адвокатских контор показал, что они не соответствуют современным требованиям. По данным Министерства юстиции на сегодняшний день в стране работают 203 консультации и 149 адвокатских контор, при этом их значительная часть действует в лице единственного адвоката.178
В этой связи полагаем, что множественность организаций на саморегулируемой основе позволит решить существующие проблемы в сфере оказания адвокатских услуг через повышение действенности, эффективности адвокатской деятельности, создание конкуренции между адвокатскими палатами. Помимо этого данная реформа минимизирует риск проявления злоупотреблений со стороны руководства единой саморегулируемой организации (в первую очередь монополизация, «ценовой сговор», «крышевание» недобросовестных и непрофессиональных адвокатов). Однако данное предложение по изменению адвокатского самоуправления приведет к замене действующей Республиканской коллегии адвокатов на большее число саморегулируемых организаций в данной области. Например, палата адвокатов, будет создаваться в составе не менее трехсот адвокатов, включенных в реестр палаты.
Отметим, что подобная практика реализуется в сфере оценочных услуг.
В законопроекте «Об оценочной деятельности» (находится на рассмотрении в Мажилисе Парламента) определено, что палата оценщиков - это саморегулируемая организация, объединяющая на условиях членства в своем составе не менее трехсот оценщиков, созданная в целях защиты прав и законных интересов оценщиков, осуществления контроля качества оценочной деятельности ее членов, включенная в реестр палаты оценщиков.
Справочно: По результатам АРВ, проведенного уполномоченным органом совместно с заинтересованными лицами в отношении разрабатываемых проектов, оценки альтернативных подходов регулирования для решения проблем в области оценочной деятельности взамен ранее действовавшей структуре организации оценочной деятельности с единой Республиканской палатой, объединяющей территориальные палаты оценщиков избрана модель множественности СРО в данной области.
6.4. В целях повышения профессионального уровня адвокатов необходимо предусмотреть постоянное совершенствование квалификации адвокатов. Согласно действующему законодательству предусмотрены функции Республиканской коллегии адвокатов и территориальных коллегий по повышению квалификации адвокатов. Однако, требования к периодичности повышения квалификации и содержанию данного мероприятия не устанавливаются.
В данном вопросе можно привести в пример опыт Кыргызстана. Так в соответствии с Законом Кыргызской Республики «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» при адвокатуре действует учебный центр, который является самостоятельным юридическим лицом с целью организации и профессионального обучения и повышения квалификации адвокатов.
_____________________
178 Отчет Министра юстиции Республики Казахстан М. Бекетаева перед населением (http://www.adilet.gov.kz/ru/articles/otchet-ministra-yusticii-m-beketaeva-pered-naseleniem).
Полагаем необходимым, законодательно закрепить курсы повышения профессионального уровня адвокатов в учебных организациях, специалисты которых будут не только практикующие юристы, но и специалисты в области права, известные своими научными трудами и работами в области международного частного и международного публичного права.
6.5. В соответствии со статьей 1 Закона основным назначением адвокатуры является содействие реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи, а также содействовать мирному урегулированию спора.
При этом данная юридическая помощь, оказываемая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью (пункт 2 статьи 1 Закона).
Таким образом, законодательством разграничена адвокатская деятельность и предпринимательская.
В свою очередь государственные юридические лица ежегодно нанимают на платной основе предпринимателей, оказывающих юридическую помощь, в том числе по представлению в суде, на основе государственных закупок. Вместе с тем согласно подпункту 2) пункта 2 статьи 1 Закона «О государственных закупках» в качестве потенциального поставщика определяет физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, юридическое лицо (за исключением государственных учреждений, если иное не установлено для них законами Республики Казахстан), временное объединение юридических лиц (консорциум), претендующие на заключение договора о государственных закупках.
В связи с чем, адвокат не может быть поставщиком услуг и работ, закупаемых по системе государственных закупок. Между тем, учитывая виды юридической помощи (статья 4 Закона), которые оказывают адвокаты целесообразно предоставить им возможность участвовать в государственных закупках по конкурсам о юридических услугах.
На основании изложенного, рекомендуем законодательно закрепить участие адвокатов в государственных закупках юридических услуг.
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
В рассматриваемом Законе отсутствуют дублирующие нормы.
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
8.1. Статья 8 рассматриваемого Закона регламентирует правовое положение помощников и стажеров адвокатов. В частности пунктом 3 данной статьи предусмотрено, что Стажером адвоката является гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование. Целью прохождения стажировки является приобретение профессиональных знаний и практических навыков адвокатской деятельности.
Стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения, так как самостоятельное осуществление адвокатской деятельности непосредственно стажером рассматриваемым Законом запрещается. Так, например, стажер адвоката не допускается к самостоятельному ведению дел при производстве дознания, на предварительном следствии, в арбитражных судах и судах общей юрисдикции.
Однако на стажера адвоката как на работника соответствующего адвокатского образования, имеющего непосредственный доступ к его документации, материалам ведущихся дел и материалам дел, переданных в архив, не распространяются требования о необходимости соблюдения адвокатской тайны.
К примеру, согласно статье 28 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» стажер адвоката обязан хранить адвокатскую тайну.
В этой связи, считаем необходимым наряду с адвокатом обязать стажера хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с прохождением стажировки в адвокатской конторе, и не разглашать их.
8.2. В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», предусматривающая полномочия адвоката, пунктом 5 регламентировано «Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается».
Однако в анализируемом Законе данный вопрос не урегулирован, то есть адвокатам не запрещено сотрудничать с оперативниками. Деятельность адвоката в этой сфере имеет место в рамках уголовного преследования на стадии предварительного следствия и дознания. Сведения, полученные в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий, имеют особое значение для возбуждения уголовного дела либо отказа в его возбуждении и несут в себе определенную доказательственную нагрузку. Для дальнейшего рассмотрения дела они имеют особое значение и должны полностью соответствовать закону, в частности относительно законности способа их получения, так как в дальнейшем эти сведения имеют особое значение при рассмотрении уголовного дела в судебном порядке.
Таким образом, негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, категорически запрещается, так как, по сути, такое сотрудничество подрывает саму суть адвокатской профессии, умаляет авторитет адвоката как профессионала, отстаивающего свою позицию в рамках этических норм и правил, на основе законно полученной информации и надлежащим образом истребованных доказательств и т.д.
В этой связи, считаем целесообразным законодательно закрепить запрет на сотрудничество адвоката с сотрудниками органов оперативно-розыскной деятельности.
8.3. На сегодняшний день отсутствует правовое регулирование оказания безвозмездных юридических услуг на основе «pro bono»179 (от лат. pro bono publico - ради общественного блага, а именно оказание профессиональной помощи благотворительным, общественным и иным некоммерческим организациям на безвозмездной основе).
В Казахстане в рамках Закона Республики Казахстан от 13 июля 2013 года № 122-V «О гарантированной государством юридической помощи» (далее - ГГЮП) адвокаты являются субъектами оказания юридической помощи. Юридическая помощь, оказанная в рамках ГГЮП, оплачивается за счет бюджетных средств.
Таким образом, ГГЮП, оказываемая адвокатом, является оплачиваемой деятельностью, тогда как юридическая помощь в системе pro bono - не оплачиваемая, безвозмездная. Система ГГЮП не охватывает всех лиц, нуждающихся в бесплатной юридической помощи.
Согласно пункту 1 статьи 6 Закона адвокаты оказывают юридическую помощь бесплатно:
1) истцам при рассмотрении судами дел о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;
2) истцам и ответчикам, являющимся участниками Великой Отечественной войны и лицами, приравненными к ним, военнослужащими срочной службы, инвалидами I и II групп, пенсионерами по возрасту, если рассматриваемый судом спор не связан с предпринимательской деятельностью;
3) физическим лицам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсии и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей, в случаях необходимости составляют письменные документы правового характера.
В соответствии со статьей 68 Закона «О жилищных отношениях» к социально уязвимым слоям населения относятся:
1) инвалиды и участники Великой Отечественной войны;
1-1) лица, приравненные к инвалидам и участникам Великой Отечественной войны;
2) инвалиды 1 и 2 групп;
3) семьи, имеющие или воспитывающие детей-инвалидов;
4) лица, страдающие тяжелыми формами некоторых хронических заболеваний, перечисленных в списке заболеваний, утверждаемом Правительством Республики Казахстан;
5) пенсионеры по возрасту;
6) дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, не достигшие двадцати девяти лет, потерявшие родителей до совершеннолетия.
_____________________
179 https://ru.wikipedia.org/wiki/Pro_bono
При призыве таких лиц на воинскую службу возраст продлевается на срок прохождения срочной воинской службы;
7) оралманы;
8) лица, лишившиеся жилища в результате экологических бедствий, чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
9) многодетные семьи;
10) семьи лиц, погибших (умерших) при исполнении государственных или общественных обязанностей, воинской службы, при подготовке или осуществлении полета в космическое пространство, при спасании человеческой жизни, при охране правопорядка;
11) неполные семьи.
При этом законодательством устанавливается ряд льгот и преференций к вышеуказанным категориям граждан, в частности предоставляется жилище из коммунального жилищного фонда, освобождение от отдельных видов налогов и сборов, плат и т.д. В связи с чем, учитывая особый статус и положения уязвимых категорий граждан, предлагаем дополнить пункт 1 статьи 6 Закона перечисленными видами граждан.
В качестве стимулирования оказания безвозмездных юридических услуг на основе «pro bono» рекомендуем в подпункте 1) пункта 1 статьи 133 Налогового кодекса установить право налогоплательщика на уменьшение налогооблагаемого дохода на благотворительные услуги, по аналогии с благотворительной помощью.
8.5. Пунктом 2 статьи 5 регламентировано: «В случаях, предусмотренных законодательством, оплата юридической помощи, оказываемой адвокатом, командировочных, транспортных и других его расходов производится по постановлениям органов дознания, предварительного следствия и определениям судов из бюджетных средств».
Однако из содержания данной нормы не ясно, при каких случаях и каким законодательством производится оплата юридической помощи, оказываемой адвокатом, командировочных, транспортных и других его расходов производится по постановлениям органов дознания, предварительного следствия и определениям судов из бюджетных средств.
Таким образом, необходимо исключить выявленный пробел в правовом регулировании, конкретизировав случаи оплаты юридической помощи из бюджетных средств в норме.
8.6. Отмечаем, что рассматриваемый Закон не содержит статью об основных понятиях, используемых в Законе. Так, согласно требованиям к содержанию и стилю изложения текста нормативного правового акта, предусмотренные статьей 24 Закона Республики Казахстан «О правовых актах», в законодательном акте могут быть установлены основные принципы правового регулирования, основные понятия, используемые в его тексте, порядок и условия применения иных нормативных правовых актов после вступления законодательного акта в силу.
К примеру, многие статьи анализируемого Закона содержат определения терминов и определений, используемых в данном Законе, что в свою очередь нарушает общепризнанные правила юридической техники.
В этой связи, полагаем необходимым, закрепить нормы, раскрывающие определения и термины, отдельной статьей в алфавитном порядке.
Показатель 9. Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Принимая во внимание специфику регулирования общественных отношений в сфере адвокатской деятельности, Закон содержит допустимое число отсылочных и бланкетных норм.
Применение отсылочных и бланкетных норм является оправданным и не противоречит статье 62 Конституции Республики Казахстан и требованиям Закона Республики Казахстан «О правовых актах».
Показатель 10. Наличие в законе коррупциогенных факторов
10.1. Пункт 4 статьи 14 анализируемого Закона предусматривает, что государственный орган или должностное лицо не могут отказать в признании права адвоката представлять интересы лица, обратившегося за юридической помощью.
Считаем, что в данной норме слова «не могут» способствуют совершению коррупционных правонарушений, что является коррупциогенным фактором.
В этой связи предлагаем рассматриваемую норму изложить в следующей редакции: «Государственный орган или должностное лицо не имеют права отказать в признании права адвоката представлять интересы лица, обратившегося за юридической помощью».
10.2. Статья 6 рассматриваемого Закона регулирует порядок оказания бесплатной юридической помощи. Так пунктом 4 данной статьи предусмотрено, что при невозможности оказания юридической помощи в виде правового консультирования непосредственно после обращения заявителя он должен быть извещен в доступной форме о времени приема в срок, не превышающий трех рабочих дней с момента его обращения. Правовое консультирование проводится на месте пребывания заявителя, если он вследствие тяжелого заболевания, инвалидности, связанных с затруднениями в передвижении, не в состоянии явиться в назначенное адвокатом место приема. Продолжительность оказания юридической помощи в виде правового консультирования в таких случаях не должна превышать один час. В случае необходимости указанный срок может быть продлен председателем президиума коллегии адвокатов области, города республиканского значения, столицы. По одному и тому же вопросу лицо может получить правовую помощь один раз.
Полагаем, что в данной норме срок определен посредством слов «в случае необходимости указанный срок», что не позволяет достоверно определить срок совершения того или иного действия и может быть в каждом конкретном случае истолковано по-разному, ввиду того, что в действующем законодательстве срок, исчисляемый в днях, определяется рабочими и календарными днями и их исчисление различно.
Ненадлежащее регулирование административных процедур способны создавать условия для совершения коррупционных правонарушений, в этой связи рекомендуем в целях конкретизации уточнить срок в течение каких дней «рабочих» или «календарных» может быть продлен руководством соответствующего адвокатского образования.
10.3. Пунктом 5 статьи 30 анализируемого Закона регламентируется:
«5. Порядок наложения дисциплинарных взысканий, их снятия и обжалования определяется уставом коллегии адвокатов.
За совершение адвокатом дисциплинарного проступка может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание.».
В указанном пункте статьи Президиуму коллегии адвокатов предоставлено полномочие по наложению дисциплинарных взысканий, их снятия и обжалования. В данной норме наложение дисциплинарного поступка сформулировано посредством использования выражения «может быть», что согласно правил юридической техники, является размытым и неясным. Кроме того, нечеткость соблюдения указанных правил создает возможность произвольного толкования предусмотренных оснований для образования и действия одной коллегии адвокатов.
В этой связи, рекомендуем в целях исключения неоднозначного применения законодательства, а также построения правовой нормы с позиции общепризнанных правил юридической техники, следующую редакцию рассматриваемой нормы:
«Порядок наложения дисциплинарных взысканий, их снятия и обжалования определяется уставом коллегии адвокатов.
За совершение адвокатом дисциплинарного проступка налагается только одно дисциплинарное взыскание».
СПРАВКА
по результатам мониторинга Закона Республики Казахстан
от 16 ноября 2015 года № 401-V «О доступе к информации»
Показатель 1. Общая информация о законе
1.1. Предмет правового регулирования
Предметом правового регулирования Закона «О доступе к информации» (далее - Закон) выступают общественные отношения, возникающие в результате реализации конституционного права каждого свободно получать и распространять информацию любым не запрещенным законом способом.
1.2. Отрасль законодательства
020.001.000. Права, свободы и обязанности человека и гражданина (постановление Правительства РК от 26 декабря 2002 года № 1378 «О Классификации отраслей законодательства Республики Казахстан»).
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства
Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 утверждена Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, которая, в свою очередь, корреспондируется с пунктом 1 статьи 40 Конституции Республики Казахстан. Концепция является основой для разработки соответствующих программ в области правовой политики государства, перспективных и ежегодных планов законопроектных работ Правительства Республики Казахстан, проектов нормативных правовых актов.
Согласно вышеуказанной Концепции правовой политики необходимо совершенствовать нормативно-правовое регулирование вопросов информации. В целом, данная деятельность и механизмы ее правового регулирования должны быть направлены на гарантирование свободы слова, свободное получение и распространение информации любым, не запрещенным законом способом, с учетом соблюдения конституционных прав на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны, тайны переписки, телефонных переговоров и иных сообщений, а также соблюдения требований законодательства о государственных секретах.
В Плане нации - 100 шагов по реализации пяти институциональных реформ Президента Республики Казахстан (далее - План нации) относительно доступа населения к информации в рамках 94 - 96 шагов поставлены следующие задачи:
«94. Внедрение «Открытого правительства». Разработка Закона о доступе к информации, который позволит сделать любую информацию, находящуюся в распоряжении государственных органов, за исключением отнесенной к государственной тайне и иной информации, охраняемой законодательством.
95. Внедрение практики ежегодных публичных выступлений руководителей государственных органов перед населением о достижении ключевых показателей стратегических планов и программ развития территорий и размещение их отчетов на официальных веб-сайтах. Внедрение практики ежегодных отчетов о результатах деятельности руководителей национальных вузов перед учащимися, работодателями, представителями общественности и СМИ.
96. Обеспечение онлайн-доступности статистических баз данных центральных государственных органов».
Справочно:
В целях реализации 94 шага Плана нации принят анализируемый Закон «О доступе к информации». Также одним из главных плюсов реализации данного шага в том, что у граждан появилась возможность обратиться напрямую к первым руководителям (министрам) центральных государственных органов страны в режиме online.
Кроме того, граждане могут получить информацию в виде открытых данных, участвовать в обсуждениях законопроектов, бюджетного планирования, обращаться с вопросами и запросами к первым руководителям госорганов, оценивать работу госорганов и т.д.
Во исполнение 95 шага Плана нации руководители центральных исполнительных органов, акимы всех уровней, ректоры национальных вузов и руководители автономных организаций образования ежегодно проводят соответствующие мероприятия с населением.
При этом исполнение 96 шага Плана нации обеспечивает онлайн-доступность статистических баз данных центральных госорганов в рамках четырех компонентов «открытого правительства» - «открытые данные», «открытые НПА», «открытые бюджеты», «открытый диалог».
Таким образом, можно констатировать, что анализируемый Закон соответствует стратегическим целям государства.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Анализируемый Закон не содержит норм, противоречащих Конституции, в том числе статье 20, которая гарантирует право каждого свободно получать и распространять информацию любым, не запрещенным законом способом.
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
Право на доступ к информации является частью гражданских и политических прав и свобод, закрепленных во Всеобщей декларации прав человека и Международном пакте о гражданских и политических правах, ратифицированном Республикой Казахстан. Кроме того Казахстан как полноправный участник ООН и ОБСЕ на высшем политическом уровне обязался обеспечить реализацию гражданских и политических прав, включая право на свободу информации.
Однако для того чтобы Закон действовал эффективно как для общества, так и государства, он должен соответствовать международным принципам и стандартам в области свободы информации, разработанных под эгидой Международной программы развития коммуникаций ЮНЕСКО, которые рекомендованы для внедрения во всех государствах.
Справочно:
Перечень международных принципов в области свободы информации:
1. Максимальное раскрытие - базируется на том, что в основе законодательства о свободе информации должен быть принцип максимального раскрытия.
2. Обязательность опубликования информации - предполагает, что государственные органы обязаны публиковать ключевую информацию.
3. Продвижение открытого правительства - говорит о том, что государственные органы должны активно продвигать открытое правительство.
4. Ограниченный объем исключений - о том, что исключения должны быть сформулированы предельно четко, подвергаться строгой проверке на «нанесение ущерба» либо на «приоритет общественного интереса».
5. Процесс, направленный на облегчение доступа к информации - предполагает, что запросы на информацию должны рассматриваться быстро и справедливо, с предоставлением независимой оценки любого отказа.
6. Затраты - базируется на том, что с лиц, запрашивающих информацию не должна взиматься слишком высокая плата за доступ к информации, которая может отпугнуть их.
7. Открытые совещания - о том, что совещания государственных органов должны быть открытыми для общественности.
8. Максимальное раскрытие информации является приоритетом - устанавливает, что законы, не соответствующие принципу максимального раскрытия информации, следует изменить или отменить.
9. Защита «свистунов» или информаторов - предполагает, что лица, предоставляющие информацию о нарушениях, должны быть защищены.
Наличие этих принципов в специальных законодательных актах по вопросам доступа к информации являются ключевым индикатором соответствия принимаемого закона этим базовым принципам.
Закон содержит базовые принципы по свободе информации. Наличие этих принципов и механизмов их реализации в Законе - важные гарантии права на доступ к информации180.
В целом анализируемый Закон обеспечивает выполнение и реализацию принятых международных обязательств государства в действующем национальном законодательстве.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан
Рассматриваемый Закон соответствует нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан
Закон не содержит норм, противоречащих нормам кодексов Республики Казахстан.
_____________________
180 https://www.zakon.kz/4767133-obzor-zakona-respubliki-kazakhstan-o.html
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
Пункт 12 статьи 11 Закона гласит: «Ответ на письменный запрос предоставляется по выбору пользователя информации в бумажной и (или) электронной формах на языке обращения.
Ответ на устный запрос предоставляется в устной форме на языке обращения».
Таким образом, по пункту 12 статьи 11 ответ на письменный запрос может быть или в бумажной или в электронной форме, в то время как ответы на устные запросы предоставляются только в устной форме.
При этом подпункт 4) статьи 14 Закона «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» обозначает, что физическое либо юридическое лицо, подавшее обращение, имеет право получить мотивированный ответ в письменной или устной форме о принятом решении.
В данном случае наблюдается разночтения между двумя нормами. Так, согласно статье 11 Закона ответ предоставляется в трех формах: бумажной, электронной и устной. Между тем по статье 14 Закона «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» в письменной и устной форме.
Кроме того Закон «О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц» не содержит ограничение относительно того, что ответ на устный запрос предоставляется только в устной форме. Данное обстоятельство предполагает возможность получения пользователем информации в письменной форме даже в случае устного запроса.
В целях повышения доступности и облегчения процедуры доступа к информации рекомендуем норму «Ответ на устный запрос предоставляется в устной форме на языке обращения» изложить в следующей редакции: «Ответ на устный запрос предоставляется в устной форме на языке обращения или в бумажной и/или электронной форме по желанию пользователя информации».
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
В Законе отсутствуют устаревшие нормы.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
1. Закон предусматривает стандартную процедуру обжалования неправомерных решений, действий (бездействий) должностных лиц, повлекших нарушение или ограничение какого-либо права. Так, пункт 1 статьи 18 Закона указывает: «Незаконное ограничение права на доступ к информации может быть обжаловано в вышестоящий государственный орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд».
При этом отсутствие фактов обращений к вышестоящим должностным лицам или органам не является препятствием для рассмотрения жалобы в суде. Таким образом, пользователь сам может выбрать способ обжалования незаконных действий по ограничению права на доступ к информации.
Вместе с тем международные стандарты в области свободы информации рекомендуют создавать в государствах, принявших специальный законодательный акт о доступе к информации, независимый административный орган по контролю за соблюдением законодательства о доступе к информации. В Казахстане такой орган не создан, что может негативно отразиться на правоприменительной практике. Так как эффективность обжалования незаконных действий должностных лиц по нарушению или ограничению права на доступ к информации в независимый административный орган была бы на порядок выше, чем обжалование вышестоящему должностному лицу или органу.
На основании этого предлагаем усилить процедуру обжалования в рамках соблюдения международного стандарта в области свободы информации через создание специального административного органа по контролю. Данное обстоятельство полагаем, снизит вероятность нарушения Закона, как государственными органами, так и гражданами.
2. Статья 16 Закона содержит перечень информации, который должен размещаться на интернет-ресурсах, обладателями информации. Так, например, согласно пункту 3 статьи 16 обладатели информации в пределах своей компетенции обязаны размещать на интернет-ресурсах:
нормативные правовые акты, регламентирующие компетенцию, полномочия, задачи и функции обладателя информации;
статистическую информацию;
аналитические доклады и обзоры информационного характера о деятельности обладателя информации;
заключения, экспертные оценки, рекомендации и другие аналитические материалы международных организаций по вопросам деятельности обладателей информации;
информацию о проведении конкурсов, тендеров:
порядок приема физических лиц и представителей юридических лиц;
наличие сервиса «Вопрос-ответ»;
интерактивные опросы граждан и т.д.
Вместе с тем в подпункте 21) пункта 3 статьи 16 Закона определено, что обладатели информации в пределах своей компетенции обязаны размещать на интернет-ресурсах иную информацию, обязанность размещения которой установлена законодательством Республики Казахстан, или информацию, размещение которой обладатель информации считает необходимым.
В данном случае предполагается, что определенный вид информации по усмотрению ее обладателя может и не размещаться. Отметим, что пункт 15 Правил проведения правового мониторинга, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 29 августа 2016 года № 486, определяет, что при проведении правового мониторинга госорганами используются:
обзоры практики применения нормативных правовых актов, подготовленные государственными органами;
результаты анализа и обобщений обращений граждан, юридических лиц в государственные органы и рассмотрения актов прокурорского надзора, судебных решений, поступивших в государственный орган, относительно практики применения нормативных правовых актов;
материалы научно-практических конференций, семинаров, совещаний, проводимых по проблемам действующего законодательства, а также представляемые неправительственными организациями;
результаты социологических исследований по вопросам правоприменения нормативных правовых актов.
В связи с тем, что статья 16 Закона не закрепляет указанные виды сведений, как обязательные к опубликованию, госорган может ее не размещать на интернет-ресурсе. Однако, учитывая, что анализ обзора практик, результаты социологических и иных исследований и т.п. являются основными факторами проведения качественного правового мониторинга и других аналитических работ, рекомендуем включить их в перечень информации, обязательного к опубликованию на интернет-ресурсе (пунктом 3 статьи 16 Закона).
3. Пункт 10 статьи 11 Закона гласит: «Ответ на письменный запрос предоставляется в течение пятнадцати календарных дней со дня поступления к обладателю информации.
В случаях, когда запрашиваемая информация входит в компетенцию нескольких обладателей информации и при ответе на письменный запрос требуется получение информации от иных обладателей информации, срок рассмотрения может быть однократно продлен руководителем обладателя информации не более чем на пятнадцать календарных дней, о чем пользователю информации сообщается в течение трех рабочих дней с момента продления срока рассмотрения».
Согласно изложенной норме госорган предоставляет ответ в течение 15 календарных дней, то есть информация может быть предоставлена и в первый день обращения, на пятый день и т.д. Однако на практике часто складываются ситуации, когда ответ выдается пользователю информации в последний день установленного срока, даже в случае, когда информация может быть представлена ранее. В целях исключения подобной практики рекомендуем часть первую пункта 10 статьи 11 Закона изложить в следующей редакции: «Ответ на письменный запрос предоставляется в максимально короткий срок и не позднее пятнадцати календарных дней со дня поступления к обладателю информации».
5. Пункт 13 статьи 11 Закона устанавливает: «В случае если ответ на письменный запрос предусматривает копирование или печать, то пользователь информации обязан возместить обладателю информации фактические затраты на копирование или печать.