В этой связи, рекомендуем в перспективе рассмотреть возможность введения, медиации как один из видов служебной деятельности нотариуса.
3. В Латвийской Республике в соответствии с «Законом о судебной власти» от 1992 года присяжный нотариус является лицом, принадлежащим к судебной системе, в должностной деятельности приравненным к государственному должностному лицу.
Справочно:
Однако в течение последних 13 лет с той целью, чтобы упростить и ускорить ведение гражданских дел, а также уменьшить загруженность судов, нотариусы наделяются компетенцией по ведению отдельных бесспорных дел: с 2002 года нотариусам доверяется ведение дел о наследовании, а с 2010 года также расторжение брака195. После внесения поправок от 28 октября 2010 года статья 69 Гражданского закона предусматривает: «Брак может расторгнуть только суд или нотариус. Брак может быть расторгнут в случае, если брак распался.
_________________________
195 Закон Латвийской Республики от 24 октября 2002 года «Поправки к Закону о нотариате». Доступен (на латышском языке): http://likumi.lv/doc,php?id=68312
Нотариус может расторгнуть брак в порядке, предусмотренном Законом о нотариате, если оба супруга договорились о расторжении брака. Брак является расторгнутым со дня, когда нотариус оформил свидетельство о расторжении брака.
Статья 70. Суд расторгает брак на основании заявления одного из супругов. Нотариус расторгает брак на основании заявления обоих супругов о расторжении брака, которое составлено в порядке, предусмотренном Законом о нотариате».196
Таким образом, нотариус имеет право расторгнуть брак в случае, если оба супруга договорились о расторжении брака, и одновременно помочь с разрешением вопросов имущества и опеки над детьми. В случае, если по какому-либо вопросу соглашения достигнуть невозможно, этот вопрос попадает в компетенцию суда. Например, брак расторгается у нотариуса, а раздел имущества продолжается в суде. В случае расторжения брака нотариус фиксирует новый юридический факт, то есть изменение лицом своего семейного положения.
Вышеупомянутое существенно упростило для сторон урегулирование юридических отношений (например, расторжение брака у нотариуса быстрее, дешевле и не влечет за собой лишней огласки) и освободило суды от нагрузки.
Справочно:
Согласно информации Министерства юстиции Латвийской Республики: «С 1 февраля 2011 года в Латвии брак расторгают два органа: суд и присяжный нотариус, который расторгает брак в так называемых бесспорных случаях, то есть, рассматривает дела, в которых брак расторгается по общему заявлению обоих супругов и между супругами отсутствуют споры, например, по имущественным вопросам или о размере алиментов. Например, в 2010 году судами было получено 5227 заявлений о расторжении брака, в 2011 году, когда в силу вступили упомянутые поправки, - 2814, в 2012 году - 2378, в 2013 году - 2083, в 2014 году - 2001 заявление. Сравнение количества заявлений о расторжении брака, полученных судами в 2008 и 2014 годах, показывает, что в 2014 году это количество почти в четыре раза меньше, чем в 2008 году. В свою очередь, в течение прошлого года присяжные нотариусы в общем получили 4993 заявления о расторжении брака. Таким образом, можно считать, что эти изменения успешно достигли цели, так как значительно снизилась загруженность судов делами о расторжении брака». 197
В этой связи предлагаем рассмотреть возможность доверить нотариусам и другие новые функции по осуществлению гражданско-процессуальных действий, в частности функции по ведению дел о наследовании и расторжении брака по опыту Латвийской Республики.
_________________________
196 Гражданский закон Латвийской Республики от 1937 года. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ. Семейное право. Доступен (на латышском языке): http://likumi.lv/doc.php?id=90223
Справка по результатам мониторинга
Закона Республики Казахстан от 3 июля 2013 года № 122-V
«О гарантированной государством юридической помощи»
Показатель 1. Общая информация о Законе
1.1. Предмет правового регулирования
Закон Республики Казахстан от 3 июля 2013 года № 122-V «O гарантированной государством юридической помощи»198 (далее по тексту - Закон) регулирует общественные отношения в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи, и определяет правовые механизмы реализации прав и обязанностей физических и юридических лиц при оказании им гарантированной государством юридической помощи.
1.2. Отрасль законодательства
Рассматриваемый Закон в соответствии с действующей Классификацией отраслей законодательства Республики Казахстан относится к разделу законодательство о государственном и общественном устройстве 020.001.000 Права, свободы и обязанности человека и гражданина. Кроме того, гарантированная государством юридическая помощь осуществляется в рамках установленных минимальных социальных стандартов. В этой связи, есть основания относить его и к разделу: Иное законодательство в области социального обеспечения - 080.005.000.
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства
Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года (далее по тексту - Концепция)199, является «основой для разработки соответствующих программ в области правовой политики государства, перспективных и ежегодных планов законопроектных работ Правительства Республики Казахстан, проектов нормативных правовых актов Республики».
В п. 3.3 Концепции указывается, что «Строительство в Казахстане правового государства требует дальнейшего совершенствования специализированных институтов, связанных с защитой прав и свобод граждан». Применительно к предмету настоящего анализа Закона, согласно Концепции «Реализация гражданами конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи является условием и гарантией доступа к правосудию. Механизмы реализации этого права нуждаются в совершенствовании. ...Прежде всего, необходимо улучшать систему оказания правовой помощи лицам с низким уровнем доходов. Следует последовательно решать проблему неравномерности обеспечения адвокатскими услугами в городской и сельской местности. Требует также коррекции система администрирования оплаты труда адвокатов, предоставляющих бесплатную юридическую помощь. Эту систему необходимо сделать консолидированной и прозрачной, что позволит более эффективно использовать бюджетные средства и т.д.
_________________________
198 http://adilet.zan.kz/rus//docs/Z1300000122
199 http://adilet.zan.kz/rus/docs/U090000858_
Вышеуказанные положения легли в основу разработки рассматриваемого Закона.
Анализ вышеприведенных положений Концепции, предусматривает реализацию конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи в целом, в том числе на бесплатной основе. При этом, бесплатная юридическая помощь оказывается в рамках действующей системы минимальных социальных стандартов в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи и реализации государственного социального заказа в сфере защиты прав, законных интересов граждан и организаций, а также поддержки социально уязвимых слоев населения.
Проведенный правовой мониторинг Закона показал соответствие его стратегическим целям государства.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
2.1 Основным базовым конституционным положением, закрепляющим и устанавливающим государственные гарантии в сфере получения квалифицированной юридической помощи является п.3 ст. 13 Конституции РК200.
Согласно п.3 ст. 13 КРК «Каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».
Из смысла содержания указанной конституционной нормы следует, что каждый человек (находящийся на территории Казахстана) имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. Государство, в свою очередь, гарантирует получение квалифицированной юридической помощи через создание системы защиты прав и свобод человека и гражданина и оказания квалифицированной юридической помощи бесплатно. Нормы анализируемого Закона закрепляют конституционные гарантии на получение юридической помощи бесплатно, ограничиваясь предоставлением юридической помощи в пределах, установленных минимальным социальным стандартом в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи (государственными органами, адвокатами), нотариусами в соответствии с Законом о нотариате, судебными исполнителями согласно Закону об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей.
Вместе с тем, юридическая помощь бесплатно, в рамках действующего законодательства, может быть оказана и в процессе реализации государственного социального заказа некоммерческими организациями в области защиты прав, законных интересов физических и юридических лиц, а также поддержки социально уязвимых слоев населения.
_________________________
200 http://adilet.zan.kz/rus/docs/K950001000
На основании изложенного предлагаем дополнить субъектов оказания гарантированной государством юридической помощи в качестве участников оказания лицами, осуществляющими реализацию государственного социального заказа в рассматриваемой области, а также физическими лицами, выступающими в качестве защитника по административному и уголовному производству, представителем по гражданскому производству (см. Показатель 3.3).
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
3.1 Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
По данному показателю, нами проанализированы международные документы, устанавливающие основные принципы и стандарты в сфере оказания доступной юридической помощи.
Международный пакт о гражданских и политических правах, ратифицированный Казахстаном (Закон Республики Казахстан от 28 ноября 2005 года № 91)201, в ст. 14 устанавливает право каждого при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения следующие гарантии:
b) иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты и сноситься с выбранным им самим защитником;
d) быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом таком случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника.
Свод принципов для защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утвержден Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 43/173 от 9 декабря 1988 г.)202 провозглашает, что каждому задержанному лицу должно быть предоставлено право на помощь, консультацию с адвокатом и возможность общаться с ним.
Кроме того, в Стандартных минимальных правилах обращения с заключенными, утвержденных Конгрессом ООН 30 августа 1955 г.203, рекомендуется гарантировать лицам, находящимся в заключении, юридическую помощь и конфиденциальность в процессе ее осуществления.
Также в Декларации основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотребления властью, принятой резолюцией 40/34 Генеральной Ассамблеи ООН от 29 ноября 1985 года204, рекомендуется принятие мер на международном и национальном уровне для улучшения доступа к правосудию и справедливому отношению, возмещению вреда, компенсации и помощи жертвам преступлений.
_________________________
201 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z050000091_
202 http://adilet.zan.kz/rus/docs/O8800000001
203 http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/prison.shtml
204 http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/power.shtml
К основным принципам, касающимся роли юристов205, принятым восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности обращению с правонарушителями^ августа - 7 сентября 1990 г.), относятся, прежде всего, принципы доступа к юристам и юридическим услугам. Указанный принцип предусматривает право каждого человека обратиться к любому юристу за помощью для защиты и отстаивания своих прав и защиты его на всех стадиях уголовного разбирательства.
Государством, в лице Правительства обеспечиваются эффективные процедуры и гибкие механизмы равного доступа к юристам для всех лиц, находящихся на их территории и подпадающих под их юрисдикцию, без какого-либо различия, такого, как дискриминация по признаку расы, цвета кожи, этнического происхождения, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного, экономического или иного положения. Именно Правительству отводится роль по обеспечению предоставления достаточных финансовых и иных средств для оказания юридических услуг бедным и, в случае необходимости, другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении.
Профессиональные ассоциации юристов, в свою очередь сотрудничают в организации и обеспечении услуг, средств и других ресурсов.
Кроме того, Правительство совместно с профессиональной ассоциацией юристов призваны содействовать осуществлению программ по информированию людей об их правах и обязанностях, тем самым подчеркивая важную роль юристов в защите основных прав и свобод человека. Особое внимание следует уделять оказанию помощи бедным и другим лицам, находящимся в неблагоприятном положении, для того чтобы они могли отстаивать свои права.
Интерес представляют Основные положения о роли адвокатов, принятые Восьмым Конгрессом ООН в 1990 г.206 Указанный документ направлен государствам-участникам для использования в процессе содействия и обеспечения надлежащей роли адвокатов, гарантируемой правительством при разработке национального законодательства и его применении. Положения рассматриваемого документа должны учитываться как адвокатами, так и судьями, прокурорами, членами законодательной и исполнительной властей и обществом в целом. Эти принципы должны также применяться к лицам, которые осуществляют адвокатские функции без получения формального статуса адвоката.
В соответствии с указанным документом любой человек может обратиться за помощью адвоката по своему выбору для подтверждения своих прав и защиты на всех стадиях уголовной процедуры. Правительства должны гарантировать эффективную процедуру и работающий механизм для реального и равного доступа к адвокатам всех лиц, проживающих на его территории и подчиненных его юрисдикции без разделения расы, цвета кожи, этнического происхождения, пола, языка, религии, политических и иных взглядов, национального и социального происхождения, экономического и иного статуса.
_________________________
205 http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/role_lawyers.shtml
206 http://www.allpravo.ru/library/doc75p0/instrum103/item1896.html
Кроме того, Правительства должны обеспечить необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической помощи социально уязвимым слоям населения. В свою очередь, профессиональные ассоциации адвокатов должны сотрудничать в организации и создании условий предоставления такой помощи. Для указанных целей Правительства и профессиональные ассоциации адвокатов должны разработать программу для информирования общественности о ее правах и обязанностях и роли адвокатов в защите основных свобод.
В процессе анализа, рассмотрена ст. 6 Европейской конвенции по правам человека207, которая определяет право на справедливое судебное разбирательство. При этом, правовая помощь является важным элементом, гарантирующим всем лицам равный доступ к правосудию. В частности, такая помощь позволяет гражданам, которые не располагают достаточными финансовыми средствами, бесплатно или за небольшую плату получать в рамках судебных разбирательств юридическую или финансовую помощь. В уголовных делах правовая помощь может сводится к работе специального государственного учреждения, например, офис Государственного защитника, который может проводить защиту обвиняемых (Сан-Марино).Правовая помощь может в той или иной степени предоставляться в рамках всего уголовного процесса или, например на этапе предварительного следствия(Эстония, Украина), либо в той или иной степени широким категориям сторон разбирательства, к примеру, потерпевшим от преступлений (Франция, Швеция). Более того, страна также может понести расходы, связанные с разбирательствами, если обвиняемое лицо оправдано (Исландия).
Анализ вышеприведенного материала показал, что система юридической ПОМОЩИ (в форме представления интересов в суде или юридической консультации), введенная в европейских странах является эффективной мерой по устранению финансовых барьеров для граждан, не имеющих достаточных денежных средств для инициирования судебного разбирательства. К тому же юридическая помощь может быть использована для оплаты (полностью или частично) расходов на услуги адвоката. Указанная практика нашла частичное отражение и в действующем национальном законодательстве. Так, например, в установлении минимального социального стандарта в сфере оказания гарантированной государством квалифицированной юридической помощи.
Между тем, в ходе проведенного анализа Закона были выявлены несоответствия его норм Принципам и руководящим положениям Организации Объединенных Наций, касающиеся доступа и оказания юридической помощи. Указанное нашло отражение при изложении иных показателей аналитической справки.
_________________________
207 http://www.echr.ru/documents/doc/2440800/2440800-002.htm
2. Соответствие закона нормам конституционных законов Республики Казахстан
В рамках анализа Закона не установлены противоречия и несоответствие конституционным законам.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан
3.1 В соответствии с п. 2 ст.8 Закона:
2. Гарантированная государством юридическая помощь, предусмотренная подпунктами 2) и 3) статьи 6 настоящего Закона, оказывается лицам, имеющим право на получение бесплатной гарантированной государством юридической помощи, в случаях и порядке, установленных законодательством Республики Казахстан об административных правонарушениях, уголовно-процессуальным, гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан и Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности».
Согласно ч.1 ст. 748 Кодекса Республики Казахстан от 5 июля 2014 года № 235-V «Об административных правонарушениях»208 (далее - КОАП), защитник - лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов лица, привлекаемого к административной ответственности, и оказывающее ему юридическую помощь.
В соответствии с ч.2 рассматриваемой статьи КОАП, в качестве защитников участвуют наряду с адвокатами, супруг (супруга), близкие родственники или законные представители. Кроме того, допускается участие иностранного адвоката в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором.
Статья 66 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан от 4 июля 2014 года № 231-V209, определяет защитника в качестве лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и интересов свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
Согласно части второй ст. 66, в качестве защитника участвует адвокат.
При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника наряду с ним по письменному заявлению свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного их защиту может осуществлять одно из следующих лиц: супруг (супруга) или близкий родственник, опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находится подзащитный. Иностранные адвокаты допускаются к участию в качестве защитника, если это предусмотрено международным договором.
_________________________
208 http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1400000235#z2480
209 http://adilet.zan.kz/rus/docs/K1400000231
Таким образом, законодательство об административных правонарушениях и уголовно-процессуальное законодательство допускают участие иных лиц при оказании юридической помощи. Указанное не исключает участие иных лиц и в процессе осуществления гарантированной государством юридической помощи.
Между тем, юридическая помощь, это, прежде всего квалифицированная помощь специалиста (п.3 ст. 13 Конституции).
В этой связи, юридическая помощь, оказанная супругом (супругой), близким родственником или законным представителем, должна быть обеспечена минимум, наличием у них юридического образования.
Предлагаем в Законе установить требования к субъектам (участникам) оказания гарантированной государством юридической помощи, указав, в том числе наличие юридического образования.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
По данному показателю, для выявления наличия коллизий между нормами рассматриваемого закона и нормами иных законов, были проанализированы нижеследующие нормы:
4.1 В п.1) ст. 1 Закона используется понятие «правовое информирование», как вид гарантированной государством юридической помощи (пп.1) ст. 6), оказываемой неопределенному кругу лиц, путем предоставления информации по вопросам законодательства Республики Казахстан в устной, письменной формах, в форме электронного документа, удостоверенного электронной цифровой подписью, либо в виде визуального ознакомления.
Определение правового информирования как разновидности юридической помощи не соответствует теории права.
В теории права существует мнение210, согласно которому правовое информирование является формой правового воспитания. К их числу следует относить также правовое обучение, правовую пропаганду, юридическую практику, самовоспитание. При этом правовое информирование определяется как передача, восприятие, преобразование и использование информации о праве и практике его реализации. Правовое информирование, как и правовая пропаганда, представляет собой целенаправленный инициированный государством процесс распространения в обществе правовых идей с целью формирования правового мировоззрения, повышения правовой активности граждан с помощью различных приёмов и способов. Именно данное теоретическое положение нашло отражение в действующей политической системе общества.
_________________________
210 См. Чепурнова Н.М., Серегин А.В. Теория государства и права. Уч. пособие. ЕАОИ, 2007, 465С
http://scicenter.online/teoriya-gosudarstva-prava/236-pravosoznanie-pravovaya-88597.
В свою очередь, правовое воспитание как разновидность правовой политики, относится к функции только государственных органов и направлена на формирование правовой социализации личности. В этих целях именно на государство возлагается обеспечение «единство правового информационного пространства страны, развитость правовых коммуникаций, доступность информации о проводимых в правовой системе преобразованиях, их целях и достигнутых результатах и т. п.».
В соответствии с Принципом 12 Принципов и руководящих положений ООН (2012 г.), обязанность правового информирования должна возлагаться на государство.
В действующем законодательстве четко разграничиваются понятия «юридическая помощь», «юридические услуги» и «правовая пропаганда» (например, ст. 19 ЗРК от 18 марта 2002 г. № 304-II «Об органах юстиции»).
Статья 4 Закона Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года № 195 «Об адвокатской деятельности»211 устанавливает перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатами. Правовое информирование не входит в указанный перечень. Однако каждый из указанных видов юридической помощи, предполагает правовое информирование в соответствии с определением, данным в Законе (пп.1) ст.1 Закона).
На основании вышеизложенного, предлагаем исключить правовое информирование из перечня видов гарантированного государством юридической помощи, поскольку оно является его элементом.
Более того, правовое информирование государственных органов реализуется в рамках конституционного положения о доступе к информации и не может выступать видом гарантированной государством юридической помощи. Правовое информирование государственными органами в пределах своей компетенции осуществляется в рамках правовой пропаганды и правового воспитания.
4.2 В соответствии с пп. 3) ст. 7 Закона, нотариусы также являются субъектами оказания гарантированной государством юридической помощи.
В соответствии со ст. 1 Закона Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155 «О нотариате»212, «Нотариат в Республике Казахстан - это правовой институт по оказанию квалифицированной юридической помощи, обеспечивающий защиту прав и законных интересов физических, юридических лиц путем совершения нотариальных действий».
Статья 30 Закона о нотариате предусматривает льготы по оплате нотариальных действий в соответствии с налоговым законодательством и освобождение от дополнительной оплаты услуг правового и технического характера (ст. 30-1) для социально уязвимых слоев населения.
Анализ Закона о нотариате показал, что Закон не содержит нормы, указывающий на оказание нотариусами действий в рамках гарантированного государством юридической помощи. Кроме того, и в анализируемом Законе также отсутствуют нормы, регламентирующие порядок оказания нотариусами гарантированной государством юридической помощи.
_________________________
211 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z970000195_#z5
212 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z970000155_#z659
В этой связи, предлагаем дополнить рассматриваемый Закон, нормой, указывающий на оказание юридической помощи нотариусами в рамках государственной системы гарантированного государством юридической помощи в виде консультирования и совершения нотариальных действий.
4.3 Статья 12 рассматриваемого Закона, определяя порядок оказания гарантированной государством юридической помощи государственными органами в виде правового информирования, ссылается на Закон Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года № 401-V «О доступе к информации»213.
В свою очередь, ст. 10 Закона о доступе к информации, предусматривает такие способы доступа к информации применительно к указанному виду бесплатной юридической помощи, как предоставление информации по запросу, размещением информации в помещениях, занимаемых обладателями информации, и в иных отведенных для этих целей местах (ст. 11)
В соответствии с Конституцией, предоставление информации, затрагивающей права и интересы гражданина является обязанностью государственных органов, общественных объединений, должностных лиц и средств массовой информации (п.3 ст. 18 КРК).
Таким образом, предоставление информации по запросу в рамках действующей системы оказания бесплатной юридической помощи в виде правового информирования выступает в действительности - обязанностью государственных органов, общественных объединений, должностных лиц и средств массовой информации предоставлять информацию, затрагивающие права и интересы гражданина.
Между тем, п. 1 ст. 14 Закона предусматривает отказ в предоставлении правовой информации, если обращение заявителя не имеет правового характера.
Из определения понятия «правовое информирование» (пп. 1 ст. 1 закона) не совсем ясно, какие именно вопросы носят правовой характер. Правоприменительная практика допускает случаи отказа в предоставлении информации со ссылкой не правовой характер информации.
Тогда как конституционная норма обязывает предоставлять информацию, затрагивающую права и интересы гражданина, т.е. независимо от их характера.
На основании изложенного, предлагаем исключить п. 1 ст. 14 Закона.
4.4 Пункт 3 ст. 5 Закона предусматривает введение государственной адвокатуры, основы, порядок и условия деятельности которой устанавливаются законом. Из смысла содержания статьи не понятно, каким законом должны устанавливаться указанные основы, порядок и условия деятельности государственной адвокатуры.
Рассматриваемый Закон и Закон об адвокатской деятельности не содержат таких норм.
__________________________________________________
213 http://adilet.zan.kz/rus/docs/Z1500000401#z10
Более того, сама норма о введении государственной адвокатуры противоречит Основным принципам, касающихся роли юристов (принятый на 8-ом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, 27 августа 1990 г.)214 и принципам организации и деятельности отечественной адвокатуры.
Так, п. 14 Основных принципов, касающихся роли юристов устанавливает, что «Защищая права своих клиентов и отстаивая интересы правосудия, юристы должны ... во всех случаях действовать независимо и добросовестно в соответствии с законом и признанными нормами и профессиональной этикой юриста».
Кроме того, согласно ст. 3 Закона об адвокатской деятельности организация и деятельность адвокатуры основываются на принципах: независимости адвокатов при осуществлении своей деятельности и недопустимости вмешательства в деятельность адвокатов со стороны государственных органов (пп.1), 3) ст.3).
На основании изложенного, предлагаем исключить п.3 ст. 5 Закона.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
В ходе рассмотрения настоящего Закона не выявлены устаревшие нормы.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
6.1 Подпунктом 6 статьи 1 Закона уточнено понятие уполномоченный государственный орган в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи (далее - уполномоченный орган), а именно, это центральный исполнительный орган, осуществляющий руководство в сфере оказания правовой помощи и юридических услуг населению.
Полагаем, что определение понятия уполномоченного органа некорректно, поскольку указывается что это - уполномоченный орган в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи, а определение дается органу в сфере оказания юридических услуг. Тогда как, понятия «юридическая помощь» и «юридические услуги» - это не тождественные правовые понятия, у них различная правовая природа. Так, например, «юридическая помощь» оказывается специально уполномоченными субъектами, проявляет в себе публичный интерес, имеет социальный характер. Что же касается «юридической услуги», то ее, согласно гражданско-процессуальному законодательству, оказывают дееспособные лица, имеет публично-правовое значение и коммерческий характер. Кроме того, «юридическая помощь» это содействие реализации прав и свобод человека и гражданина, а «юридические услуги» это действия влекущие возникновение, прекращение, изменение прав и обязанностей.
На основании изложенного, предлагаем следующую редакцию «уполномоченный государственный орган в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи (далее - уполномоченный орган), а именно, это центральный исполнительный орган, осуществляющий правовое обеспечение деятельности государства и защиту прав и законных интересов граждан и организаций».
_________________________
214 http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/role_lawyers.shtml
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
Дублирующих норм Закона не было выявлено.
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
8.1 В рассматриваемом Законе не предусмотрена возможность прекращения предоставления гарантированной государством юридической помощи.
Предлагаем предусмотреть следующие основаниями прекращения предоставления гарантированной государством юридической помощи:
1) предоставления заявителем недостоверной или неполной информации и (или) документов о его материальном, финансовом положении, социальном положении;
2) изменение материального и (или) финансового положения заявителя при оказании ему юридической помощи, исключающее право на получение гарантированной государством юридической помощи;
3) изменения обстоятельств, на основании которых лицо было отнесено к лицам, имеющим право на получение гарантированной государством юридической помощи;
4) письменное заявление об отказе от юридической помощи в случаях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, регламентирующим уголовный, административный, гражданский процесс.
Показатель 9. Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Проведенный анализ Закона показал, что в нем содержится достаточное количество норм, которые имеют бланкетную (отсылочную) природу. В результате их реализации, возможно проявления условий для коррупционного правонарушения, ущемления прав, свобод человека и законных интересов граждан и организаций.
Указанные нормы выявлены в статьях 2, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 13 и 15 Закона, где идет ссылка на «иные нормативные правовые акты Республики Казахстан», «установленные Законом» «в случаях и порядке, установленных настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан», «в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан» и т.д.
Следует отметить, что методологически общественная опасность таких бланкетных норм заключается в том, что принимаемые позже на их основе инструктивные нормы искажают смысл и содержание «родового нормативного правового акта». Тем самым органы исполнительной (например, уполномоченный орган) власти подменяют в своей функции власть законодательную. Это, в свою очередь, существенно повышает коррупционные риски и, как правило, снижает уровень доверия граждан не только к законодательству.
Предлагаем вышеприведенные отсылочно-бланкетные нормы актуализировать через указание на конкретные правовые акты.
Показатель 10. Наличие в законе коррупциогенных факторов
В ходе проведенного анализа Закона, норм, создающих условия для проявления коррупционного правонарушения не было выявлено.
Показатель 11. Наличие иных недостатков закона
11.1 Подпункт 2) ст.4 Закона к основным принципам оказания гарантированной государством юридической помощи относит: «2) приоритет прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, нуждающихся в бесплатной гарантированной государством юридической
Между тем, следует отметить, что не каждое физическое лицо, нуждающееся в гарантированной государством юридической помощи, имеет право на него. В соответствии с Законом (ст. 6, 8) бесплатная юридическая помощь предоставляется определенной категории физических лиц, в рамках установленных государством минимальных социальных стандартов в сфере оказания гарантированной государством юридической помощи.
Согласно ч. 1 ст. 34 ГК РК, юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество, а также должно иметь самостоятельный баланс или смету. Тем самым подразумевается, что юридическое лицо обладает определенными финансовыми средствами.
По мнению Сулейменовой Г.Ж., нормативное закрепление положения о предоставлении гарантированной государством юридической помощи юридическому лицу противоречит самой природе юридического лица. Вызывает сомнения и обстоятельства, которые могут являться основаниями полагать, что юридическое лицо не располагает средствами для оплаты юридической помощи и вправе рассчитывать на ее оплату из средств государственного бюджета? 215
В процессе проведенного анализа Закона установлено, что предоставление гарантированной государством юридической помощи юридическому лицу в соответствии с действующим законодательством возможно в рамках правового консультирования гарантированной государством юридической помощи.
На основании изложенного, во избежание неоднозначного толкования, предлагаем конкретизировать норму и прописать случаи оказания гарантированной государством юридической помощи юридическим лицам.