В данном случае, несмотря на то, что из наименования статьи выходит, что норма направлена на регулирование отношений при отсутствии соглашения сторон, структура норм различна, что может привести к различному пониманию смысла положений статьи. Так, пункты 1 и 3 уточняют, что применение пунктов возможно при отсутствии соглашения сторон. Однако в пункте 2 подобная оговорка отсутствует, несмотря на наименование статьи.
В этой связи Ю.Г. Басин отмечает: «высказывается мнение, что по перечисленным в названном пункте договорам применяется право, выбор которого не зависит от соглашения сторон, а определяется по признакам, указанным текстом закона. Толкование пункта 2 усложняется и тем, что речь идет о договорах, связанных с недвижимостью, право на которую определяется в статье 1107 в зависимости от того, где это недвижимое имущество находится».63
На основании изложенного рекомендуем дополнить пункт 2 статьи 1117 ГК РК словами «при отсутствии соглашения сторон» или положения пункта 2 отразить в пункте 3 статьи 1117 ГК РК.
3. Статья 1093 ГК РК гласит: «Республикой Казахстан могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Казахстан».
Относительно данной нормы имеются позиции согласные с установлением ограничений на отдельных лиц, так и противники: «Высказываются мнения о недопустимости сохранения нормы подобного рода в законодательстве цивилизованного правового государства, при этом проводится ассоциация с варварским принципом талиона «око за око...». Негативная оценка реторсии отмечается и в зарубежной правовой доктрине.
______________________
63 Гражданское законодательство Республики Казахстан. Выпуск 14. - Астана: ЗАО Институт законодательства Республики Казахстан, 2002. - 304 с.
Так, германский профессор Х. Шак пишет: «... наступает существенное ухудшение правовой защиты, когда государство по сверхиндивидуальным политико-правовым мотивам ... обращается с иностранной стороной процесса хуже, чем с гражданином своей страны в аналогичной ситуации. Даже если ... и не противоречит международному праву, тем не менее, несправедливо ставить иностранных граждан ... в процессуально невыгодное положение, поскольку они вряд ли могут оказать влияние на поведение иностранного государства»64.
Кроме того реализация нормы требует дополнительных законодательных уточнений, которые возможно должны быть в иных законодательных актах. Например, норма не показывает порядок, методы и пределы реторсии, а также государственный орган, уполномоченный от имени Республики Казахстан, накладывать ограничения.
Так, М.К. Сулейменов пишет: «Конституционный Совет считает, что предоставление Правительству таких полномочий противоречит Конституции. Я считаю это мнение глубоко ошибочным, но поскольку постановление Конституционного Совета является окончательным, оно подлежит исполнению. Но как тогда объяснить появление Закона «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 года? Как объяснить недавние постановления Правительства по защите рынка от товаров России, Узбекистана и Казахстана? И чем меры Правительства отличаются от реторсии, которая была признана неконституционной?»65.
В этой связи предлагаем исключить статью 1093 ГК РК или указать ссылку на нормативный правовой акт, который определяет порядок реторсии.
Показатель 9. Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Принимая во внимание специфику регулирования общественных отношений в сфере гражданского права, ГК РК содержит допустимое число отсылочных и бланкетных норм. Применение отсылочных и бланкетных норм является оправданным и не противоречит статье 62 Конституции и требованиям Закона «О правовых актах».
Показатель 10. Наличие в законе коррупциогенных факторов
Принимая во внимание недостатки ГК РК, изложенные в пункте 3 Показателя 6, можно сделать вывод о том, что сумма морального ущерба напрямую зависит от судьи, так как ГК РК и нормативное постановление Верховного Суда № 7 от 27 ноября 2015 года наделяют судей правом самостоятельно, на свое усмотрение оценивать моральный вред, нанесенный человеку.
______________________
64 Адышев Б.Т. Реторсия как принцип гражданско-правового положения иностранцев. - Вестник КарГУ. - 2006/ со ссылкой на Шак X. Международное гражданское процессуальное право. - М.: БЕК, 2001. - С. 17. / https://articlekz.com/article/5338
65 Сулейменов М.К. Перспективы развития гражданского законодательства // https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30002467#pos=1;-185
По этой причине правоприменительная практика относительно компенсации морального вреда является стихийной и противоречивой66. Данное обстоятельство свидетельствует о наличии коррупциогенных признаков. Таким образом, единый подход к определению размера морального вреда полагаем будет способствовать снижению уровня коррупциогенных признаков ГК РК.
Показатель 11. Наличие иных недостатков закона
1. Согласно пункту 1 статьи 252 ГК РК если по основаниям, допускаемым законодательными актами, в собственности лица оказалось имущество, которое не может ему принадлежать в силу законодательных актов, это имущество должно быть отчуждено собственником в течение одного года с момента возникновения права собственности на данное имущество, если иные сроки не предусмотрены законодательными актами. В случае, если имущество не будет отчуждено собственником в указанный срок, оно по решению суда подлежит принудительному отчуждению с возмещением собственнику стоимости имущества за вычетом затрат по его отчуждению.
Вместе с тем практиками отмечается следующая проблема в части реализации статьи 252 ГК РК: «если руководствоваться данным пунктом, то жилье иностранца, не проживающего в Казахстане, и не распорядившегося жильем в течение 1 года, должно быть принудительно продано по решению суда с торгов, а вырученная сумма (за вычетом издержек) должна быть передана иностранцу. В то же время порядок такой принудительной продажи законом или подзаконными актами не установлен. Ни у одного государственного органа в настоящее время не имеется полномочий на предъявление подобных исков в суд, и на практике данные положения закона не реализуются. Для иностранцев не установлено никакой ответственности или штрафов за то, что они не распорядятся своим жильем в течение 1 года. Поэтому в настоящее время несоблюдение срока для продажи жилья иностранцем, не влечет никаких негативных последствий в виде изъятия жилья или денежных санкций»67.
В этой связи необходимо рассмотреть вопрос по определению госоргана уполномоченного за проведение мероприятий по принудительному отчуждению собственности по статье 252 ГК РК.
2. В нормах ГК РК закреплено, что к правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое внесено в государственный реестр в Республике Казахстан - право Республики Казахстан (пункт 2 статьи 1113 ГК РК).
______________________
66 Зайнутдинова Н.М. Проблемные вопросы, связанные с возмещением морального вреда в законодательстве Республики Казахстан http://www.vestnik-kafu.info/journal/3/73/
67 Интернет-ресурс DE FACTO // http://www.defacto.kz/content/obyazan-li-inostranets-prodat-unasledovannuyu-v-kazakhstane-kvartiru-i-v-techenie-kakogo-sro
Остается неясным, применяется ли данное положение как императивная норма или только при отсутствии соглашения сторон. Как вытекает из названия статьи 1113 ГК РК «Право, применяемое к договору при отсутствии соглашения сторон» последний вариант представляется более правильным. Таким образом, для устранения противоречия между названием статьи и дословным содержанием пункта 2 статьи 1113 ГК РК необходимо уточнение нормы формулировкой: «При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве применяется...».
Справка
по результатам анализа Кодекса Республики Казахстан
«О таможенном деле в Республике Казахстан» от 30 июня 2010 года
Показатель 1. Общая информация о законе
1.1. Предмет правового регулирования
Правовые, экономические и организационные основы таможенного дела в Республике Казахстан направлены на защиту суверенитета и экономической безопасности Республики Казахстан, активизацию связей казахстанской экономики в системе мировых экономических отношений и либерализацию внешнеэкономической деятельности.
Развитие таможенного законодательства теперь основано не только на фискальных мотивах, но и на осознании того, что оно может быть эффективно использовано как инструмент поддержки и развития предпринимательства68.
1.2. Отрасль законодательства
В соответствии с Классификацией отраслей законодательства Республики Казахстан, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 26 декабря 2002 года № 1378, анализируемый кодекс относится к отрасли 110.000.000. Таможенное законодательство.
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства
В Послании Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева народу Казахстана от 31 января 2017 года «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» в рамках второго приоритета - кардинальное улучшение и расширение бизнес-среды дано следующее поручение: «Правительству совместно с Национальной палатой предпринимателей «Атамекен» необходимо принять меры по фронтальному снижению всех видов издержек для бизнеса. Особенно это касается стоимости услуг в энергетике, транспорте и логистике, а также в ЖКХ. Процессы оказания государственных услуг должны быть максимально оптимизированы. Необходимо сократить сроки и перечень документов, исключить дублирующиеся процедуры. При этом нужно перевести их оказание полностью в электронный формат, без обязательного физического присутствия».
Кроме того План нации - 100 конкретных шагов по реализации пяти институциональных реформ Главы государства Н. Назарбаева включает ряд преобразований таможенного законодательства:
шаг 37 «Оптимизация налоговых и таможенных политик и процедур. Сокращение количества таможенных ставок Единого таможенного тарифа по модели «0-5-12» в рамках однородных товарных групп на 6 знаках ТН ВЭД»;
шаг 38 «Введение принципа «единого окна» при прохождении таможенных процедур экспортерами и импортерами. Развитие системы электронного декларирования (внедрение автоматизированной системы таможенной очистки товаров). Сокращение количества документов для экспорта и импорта и времени их обработки»;
_____________________
68 Козырин А.Н. Новые стандарты таможенного законодательства// http://rudocs.exdat.com/docs/index-69288.html
шаг 39 «Интеграция таможенной и налоговой систем. Импортер будет отслеживаться в целях налогообложения от момента ввоза товара на территорию Казахстана до его реализации»;
шаг 40. «Введение режима таможенной очистки «Постфактум». Предоставление отдельным категориям участников ВЭД возможности выпуска товара до подачи декларации на товары».
1.4 Статистический анализ закона (Приложение к Справке)
Кодекс «О таможенном деле в Республике Казахстан» (далее - ТК РК) был принят 30 июня 2010 года. Начиная с 2010 года, в период 83 месяца, изменения и дополнения в ТК РК внесены 40 законами. При этом только в 2014 году - 11 законами.
На основе периода действия ТК РК (83 месяца) и количеством законов, которыми внесены изменения в ТК РК (40 законов) был вычислен «период стабильности», под которым понимается длительность условного периода, в течение которого в законодательный акт не вносятся изменения.
Справочно:
Среднее значение периода стабильности (Кстаб.) определяется через соотношение общего срока действия закона, в месяцах, (Т) на общее количество законов, которые вносили изменения и дополнения (А), и выражается в следующей формуле:
Кстаб.=Т/А
Следует заметить, что даты принятия законов распределены в течение года неравномерно. Нередко случается, что в один и тот же день принимается несколько законов, вносящих изменения в один и тот же закон. Однако полученный показатель в целом отражает степень стабильности соответствующего закона.
Таким образом, средний период стабильности ТК РК равен значению 2, из чего следует, что в среднем в ТК РК вносятся изменения 1 раз в 2 месяца или 6 законами в год.
Период стабильности ТК РК в минимальном значении составляет 1 день, в максимальном - 7 месяцев + 7 дней. Период стабильности «до 1 месяца» включают в себя наибольшее количество законов, 23 закона из 40, что составляет 58%.
В следующие пять статей изменения внесены более 5 законами:
Статья 4 «Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе» - 10 законами;
Статья 16 «Отношение к информации, полученной таможенными органами» - 7 законами;
Статья 138 «Порядок уплаты и перечисления таможенных пошлин, налогов и пеней» - 6 законами;
Статья 165 «Взыскание задолженности по таможенным платежам и налогам, пеней за счет денег, находящихся на банковских счетах плательщика» - 5 законами;
Статья 281 «Представление документов при таможенном декларировании товаров» - 6 законами.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Исследуемый кодекс не содержит норм, противоречащих нормам Конституции Республики Казахстан.
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
С образованием Таможенного союза следует констатировать возникновение двухуровневого порядка таможенного регулирования: национального и межгосударственного. При этом ведущая роль отведена межгосударственному уровню, на котором формировалось таможенное законодательство Таможенного союза. Это следует из пункта 2 статьи 1 Таможенного кодекса ТС (далее - ТК ТС), согласно которому таможенное регулирование в таможенном союзе осуществляется в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, а в части, не урегулированной таким законодательством, до установления соответствующих правоотношений на уровне таможенного законодательства, - в соответствии с законодательством государств-членов Таможенного союза.69
На базе ТС и Евразийского экономического сообщества с целью дальнейшего развития сотрудничества, укрепления экономик и повышения конкурентоспособности стран-участниц на мировом рынке создан ЕАЭС70. Данная интеграция предусматривает учреждение единой таможенной территории, в пределах которой во взаимной торговле товарами не применяются таможенные пошлины и ограничения экономического характера, за исключением специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер. Страны-участницы ЕАЭС договорились о применении единых таможенных тарифов и других мерах регулирования при торговле с третьими странами.
_______________________
69 Федасова Ю. В. Актуальные проблемы формирования таможенного законодательства таможенного союза // Социально-политические науки. 2013. № 1.
URL: http://cyberleninka.ru/article/n/aktualnye-problemy-formirovaniya-tamozhennogo-zakonodatelstva-tamozhennogo-soyuza (дата обращения: 10.07.2017).
КиберЛенинка: https://cyberleninka.ru/article/n/aktualnye-problemy-formirovaniya-tamozhennogo-zakonodatelstva-tamozhennogo-soyuza
70 Евразийский экономический союз (ЕАЭС) Беларуси, Казахстана, России, Армении и Киргизии является международным интеграционным экономическим объединением (союзом), вступившим в силу с 1 января 2015 года, и представляет собой форму экономической интеграции пяти государств на постсоветском пространстве.
Опыт сотрудничества на пространстве СНГ во многом послужил основой для углубления разноформатных интеграционных процессов в рамках Таможенного союза и Единого экономического пространства. Таким образом, таможенное регулирование в рамках ЕАЭС рассматривается в контексте международного таможенного права71.
Вместе с тем в связи с принятием нового ТК ЕАЭС утратит силу действующий в настоящее время ТК ТС и целый ряд международных договоров72. При этом ранее по информации ТАСС сроки вступления в силу нового ТК ЕАЭС могут сдвинуться на 1 января 2018 года с 1 июля 2017 года.73 28 апреля состоялся Совет Евразийской экономической комиссии, в котором приняли участие вице-премьеры правительств государств-членов ЕАЭС, передает Zakon.kz со ссылкой на пресс-службу ЕАЭС и указал, что кодекс вступит в силу 1 января 2018 года.74
В этой связи возникает необходимость приведения казахстанского таможенного законодательства в соответствие с ТК ЕАЭС. Например, неактуальными станут такие понятия как «Таможенный кодекс Таможенного союза» (определение в подпункте 23) статьи 4 ТК), «вывоз товаров с таможенной территории Таможенного союза» (определение в подпункте 12) статьи 4 ТК), «пересечение таможенной границы Таможенного союза» (определение в подпункте 13) статьи 4 ТК) и т.д.
Также на интернет-ресурсе Zakon.kz представлена следующая проблема, связанная с необходимостью приведения ТК РК с таможенным законодательством ЕАЭС: «Еще один барьер действует в Казахстане: несоответствие праву ЕАЭС процедуры закупки за счет бюджетных средств лекарственных средств, вакцин и других иммунобиологических препаратов в рамках программы гарантированного объема бесплатной медицинской помощи. При подобных закупках предоставляются преференциальные условия участия в конкурсных процедурах национальным поставщикам.
Представители Казахстана взяли на себя обязательства по ликвидации этого барьера к 1 июля 2017 года. Ограничением было признано отсутствие единых правил взимания обеспечительного платежа при реализации алкогольной продукции»75.
О необходимости приведения национального таможенного законодательства с ТК ЕАЭС указывал в интервью член коллегии (министр) по таможенному сотрудничеству ЕЭК В. Гошин: «Еще до начала работы над проектом ТК ЕАЭС в рамках работы консультативного комитета по таможенному регулированию был проведен анализ имеющихся в ТК ТС отсылочных норм на национальное законодательство. Мы получили четкую картину, как эти нормы реализованы в национальных таможенных законах.
______________________
71 Дмитриева Ю. Евразийский экономический союз: становление, развитие, значение. - Институт менеджмента ОГУ. Оренбург, 2017г. - http://eurusian-studies.org/archives/3267
72 https://www.consultant.ru/about/presscenter/news/2017/04/article7561/
73 Подробнее на ТАСС: http://tass.ru/ekonomika/4176452
74 http://www.zakon.kz/4856479-novyy-tamozhennyy-kodeks-eaes-vstupit-v.html
75 Новый Таможенный кодекс ЕАЭС вступит в силу 1 января 2018 года // http://www.zakon.kz/4856479-novyy-tamozhennyy-kodeks-eaes-vstupit-v.html
Эксперты, работая над проектом ТК ЕАЭС, используют эту информацию и обсуждают исключение отсылочных норм, которые вызывают различное правовое регулирование таможенных правоотношений либо не были востребованы и реализованы в национальных актах. Однако совсем исключить такие отсылки не планируется, да и не получится. Большинство отсылочных норм связано с тем, что другие отрасли законодательства государств не унифицированы (налоговое, валютное, административное, банковское, законодательство об электронном документе), соблюдение норм которых необходимо и при таможенном регулировании.
В связи с этим, конечно, после подписания ТК ЕАЭС всем трем государствам придется приводить свои национальные таможенные законы в соответствие новому наднациональному таможенному законодательству ЕАЭС».76
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан
Рассматриваемый кодекс соответствует нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
Коллизионных норм не выявлено.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
Устаревших норм не выявлено.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
1. Согласно пункту 1 статьи 48 ТК ЕАЭС авансовыми платежами признаются денежные средства (деньги), внесенные в счет уплаты предстоящих таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин и не идентифицированные плательщиком в разрезе конкретных видов и сумм таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин в отношении конкретных товаров, если внесение таких авансовых платежей устанавливается в соответствии с законодательством государств-членов.
Кроме того по пункту 7 статьи 48 ТК ЕАЭС распоряжение невостребованными суммами авансовых платежей производится в соответствии с законодательством государств-членов, а по пункту 8 порядок и формы внесения авансовых платежей устанавливаются законодательством государств-членов.
________________________
76 Таможенный кодекс ЕАЭС принесет предпринимателям только выгоду - министр ЕЭК. - 31 июля 2014. - Источник, интернет-ресурс: ИА BNews.kz // http://www.zakon.kz/4643368-tamozhennyjj-kodeks-eajes-prineset.html
В свою очередь пункт 6 статьи 120 ТК РК указывает, что плательщик имеет право вносить таможенные сборы авансом в счет предстоящих обязательств по таможенным сборам. Также по пункту 7 статьи 138 ТК РК плательщик имеет право вносить таможенные пошлины, налоги авансом в счет предстоящих обязательств по таможенным пошлинам, налогам. Внесение таможенных пошлин, налогов авансом по их видам производится по кодам бюджетной классификации.
Вместе с тем в ТК РК несмотря на предоставляемое право внесения таможенных платежей авансом, отсутствуют положения по порядку внесения авансовых сумм и распоряжению невостребованных сумм.
2. Согласно пункту 4 статьи 55 ТК ЕАЭС таможенный орган не направляет уведомление о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов в случаях:
1) выявление после выпуска товаров, а в отношении товаров, выпуск которых произведен до подачи декларации на товары, - после направления электронного документа либо проставления соответствующих отметок, предусмотренных пунктом 17 статьи 120, факта неуплаты таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, исчисленных в одной декларации на товары, в размере, не превышающем в совокупности сумму, эквивалентную 5 евро по курсу валют, действующему на день применения курса валют для исчисления таможенных пошлин, налогов в соответствии с Кодексом;
2) выявление факта неуплаты таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, исчисленных в одном расчете таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, указанном в пункте 4 статьи 52 настоящего Кодекса, или в одном таможенном документе, указанном в абзаце втором пункта 4 статьи 277, в размере, не превышающем в совокупности сумму, эквивалентную 5 евро по курсу валют, действующему на день применения курса валют для исчисления таможенных пошлин, налогов в соответствии с Кодексом.
Порядок направления уведомления о погашении задолженности по таможенным платежам и налогам, пеней определен статьей 159 ТК РК, а порядок вручения и исполнения уведомления о погашении задолженности по таможенным платежам и налогам, пеней - статьей 160 ТК РК.
Однако данные статьи не определяют вышеуказанные случаи, как основания не направления уведомления.
3. Статья 60 ТК ЕАЭС предусматривает проценты за отсрочку или рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин:
«1. За каждый день пользования отсрочкой или рассрочкой уплаты ввозных таможенных пошлин, предоставленной в соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 59 настоящего Кодекса, начиная со дня, следующего за днем выпуска товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления, по день прекращения обязанности по уплате ввозных таможенных пошлин подлежат уплате проценты.
2. Проценты за отсрочку или рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин подлежат уплате в размере 1/360 от ставки рефинансирования (ключевой ставки, учетной ставки), устанавливаемой в соответствии с законодательством государства-члена, в котором товары помещены под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, и применяемой для начисления процентов. Для начисления процентов за отсрочку или рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин применяется ставка рефинансирования (ключевая ставка, учетная ставка), действующая в соответствующие периоды фактического пользования отсрочкой или рассрочкой.
3. Проценты за отсрочку или рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин подлежат уплате не позднее дня, следующего за днем уплаты или взыскания ввозных таможенных пошлин.
4. Уплата или взыскание, а также возврат (зачет) процентов за отсрочку или рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин осуществляются в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом применительно к уплате или взысканию, а также возврату (зачету) сумм ввозных таможенных пошлин».
Однако ТК РК не устанавливает начисление процентов за отсрочку и рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин в размере 1/360 от ставки рефинансирования. В этой связи раздел 2 «Таможенные платежи и налоги» ТК РК требует аналогичных ТК ЕАЭС положений по начислению процентов за отсрочку и рассрочку уплаты ввозных таможенных пошлин.
4. Согласно статье 144 ТК РК уплата таможенных пошлин, налогов обеспечивается следующими способами:
деньгами;
банковской гарантией;
поручительством;
залогом имущества;
договором страхования.
При этом пункта 3 статьи 63 ТК ЕАЭС указывает: «Лицо, обеспечивающее исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, вправе осуществить замену одного способа обеспечения исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов другим способом с учетом абзаца второго настоящего пункта, если на заменяемое обеспечение исполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов не обращено взыскание в соответствии с главой 11 настоящего Кодекса».
Вместе с тем право замены способа обеспечения отсутствуют в статье 144 ТК РК. В целях приведения ТК РК ТК ЕАЭС рекомендуем статью 144 ТК РК дополнить аналогичной пункту 3 статьи 63 ТК ЕАЭС нормой.
5. Согласно статье 104 ТК ЕАЭС таможенное декларирование осуществляется в электронной форме. Таможенное декларирование в письменной форме допускается:
1) при помещении товаров под таможенную процедуру таможенного транзита;
2) в отношении товаров для личного пользования;
3) в отношении товаров, пересылаемых в международных почтовых отправлениях;
4) в отношении транспортных средств международной перевозки;
5) при использовании в качестве таможенной декларации транспортных (перевозочных), коммерческих и (или) иных документов, в том числе предусмотренных международными договорами государств-членов с третьей стороной, в соответствии с абзацем вторым пункта 6 статьи 105 настоящего Кодекса;
6) в иных случаях, определяемых Комиссией и законодательством государств-членов о таможенном регулировании в случаях, предусмотренных Комиссией.
Таким образом, согласно общему порядку ТК ЕАЭС декларирование производится в электронной форме. Однако пункт 3 статьи 277 ТК РК не указывает на общий электронный порядок декларирования: «Таможенное декларирование производится в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации».
В данном случае электронная форма декларирования не имеет преимущества перед бумажной. В этой связи требуют своего приведения в соответствие нормы ТК РК.
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
Дублирующих норм не выявлено.
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
1. Статья 101 ТК РК определяет метод по стоимости сделки с ввозимыми товарами:
«1. Таможенной стоимостью товаров, ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза, является стоимость сделки, то есть цена сделки, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Таможенного союза и дополненная в соответствии с положениями статьи 102 настоящего Кодекса, при условии что: ...
2. Ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или в пользу продавца.
7. Цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары, относится к товарам, перемещаемым через таможенную границу Таможенного союза, в связи с чем перевод покупателем продавцу дивидендов или иных подобных платежей в случае, если они не связаны с ввозимыми товарами, не является частью таможенной стоимости».
Вместе с тем на форуме Zakon.kz поставлен вопрос относительно включения в таможенную стоимость штрафов и неустойки.
Справочно:
Из форума http://forum.zakon.kz/topic/176192:
«- А вот что нужно включать штрафы и неустойки в таможенную стоимость четко в таможенном кодексе не прописано. Ст. 101.2
2. Ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или в пользу продавца.
Это платеж не за товар.
7. Цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары, относится к товарам, перемещаемым через таможенную границу Таможенного союза, в связи с чем перевод покупателем продавцу дивидендов или иных подобных платежей в случае, если они не связаны с ввозимыми товарами, не является частью таможенной стоимости.
Косвенно может подтверждать, что неустойки не включаются в ТС.
В ст. 102 тоже нет указаний.
- это то да, я с вами согласен, но из жизненного опыта скажу, как читают и понимают эту статью налоговики и таможенники (с прокурорами и прочими госорганами когда речь идет о возможных дополнительных платежках в бюджет):
Ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате..., осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или в пользу продавца».77
Таким образом, содержание статьи 102 ТК РК не дает однозначного понимания относительно включения или не включения штрафов и неустойки в таможенную стоимость товара. В этой связи рекомендуем данный момент уточнить в рамках статьи 102 ТК РК.
2. В соответствии со статьей 289 ТК РК изменения и дополнения сведений, заявленных в таможенной декларации, осуществляются в следующем порядке:
«1. Сведения, заявленные в таможенной декларации, могут быть изменены или дополнены до выпуска товаров с разрешения таможенного органа по мотивированному письменному обращению декларанта при одновременном соблюдении следующих условий:
если вносимые изменения и дополнения не влияют на принятие решения о выпуске товаров и не влекут необходимости изменять сведения, влияющие на определение размера сумм таможенных платежей и налогов, за исключением случаев корректировки таможенной стоимости товаров, и соблюдение запретов и ограничений;
если к моменту получения обращения декларанта таможенный орган не уведомил его о месте и времени проведения таможенного досмотра и (или) не принял решения о проведении иных форм таможенного контроля в отношении товаров.
______________________
77 Дополнительные затраты по поставке товаров?. - 22 февраля, 2016. - http://forum.zakon.kz/topic/176192
Изменение и дополнение сведений, заявленных в зарегистрированной таможенной декларации, не могут повлечь за собой заявление сведений о товарах иных, чем те, которые были указаны в зарегистрированной таможенной декларации.
2. Внесение изменений и дополнений в таможенную декларацию после выпуска товаров допускается в случаях и порядке, которые определяются решением Комиссии.
3. Таможенные органы не вправе по собственной инициативе, поручению или просьбе лица заполнять таможенную декларацию, изменять или дополнять сведения, указанные в таможенной декларации, за исключением тех сведений, внесение которых отнесено к компетенции таможенных органов, корректировки таможенной стоимости товаров и (или) изменения после выпуска товаров иных сведений, влияющих на определение размера сумм таможенных платежей и налогов и соблюдение запретов и ограничений, производимых в соответствии с положениями таможенного законодательства Таможенного союза».
Вместе с тем существует необходимость корректировки сведений, содержащихся в декларации после выпуска товаров:
«...принятый закон не решает в полной мере задачу по созданию условий, способствующих добровольному сообщению в таможенные органы сведений об ошибках, самостоятельно выявленных после выпуска, введению таких товаров в легальный гражданский оборот и доплате таможенных платежей», «Второй момент, на который хотелось бы обратить внимание: возможность освобождения от ответственности по новым правилам ограничена рядом условий, которые также обсуждались, критиковались и неоднократно корректировались. В итоговой версии документа осталось, например, условие о том, что лицо освобождается от ответственности, если на дату, предшествующую дате регистрации обращения о внесении изменений, таможенный орган не уведомил о проведении таможенного контроля после выпуска товаров либо не начал его проведение. Несмотря на то, что само по себе условие крайне важно, принятая формулировка позволяет отказать в реализации права на освобождение от ответственности даже в случаях, когда проводимые таможней проверочные мероприятия не имеют отношения к товарам, о которых лицо добровольно сообщило, а также в случаях, когда лицо не знало и не могло знать о проводимых проверочных мероприятиях»78.
Таким образом, на основании рекомендаций экспертов, предлагается рассмотреть вопрос по предоставлению возможности внесения корректировок декларации после выпуска товара, а также вопрос по исключению условия, установленного в абзаце третьем пункта 1 статьи 289 ТК РК «если к моменту получения обращения декларанта таможенный орган не уведомил его о месте и времени проведения таможенного досмотра и (или) не принял решения о проведении иных форм таможенного контроля в отношении товаров».
______________________
78 Рожко Г. Трудности работы над ошибками после выпуска товара. - Интернет-ресурс ПРОВЭД http://пpoвэд.pф/analytics/legal-expertise/23803-tpudnosti-paboty-nad-oshibkami-posle-vypuska-tovapa.html
Кроме того эксперты обращают внимание на административную ответственность за выявленные технические ошибки в декларации: «Впервые нормы, допускающие возможность внесения изменений в таможенную декларацию после выпуска товаров, были чётко закреплены лишь в таможенном законодательстве Таможенного союза: Решением Коллегии ЕЭК № 289, принятом в развитие пункта 2 статьи 191 ТК ТС, предусмотрено, что сведения, указанные в декларации на товары, могут быть изменены или дополнены после выпуска товаров по инициативе декларанта на основании его письменного обращения. Вместе с тем, получение таможенным органом обращения о самостоятельно выявленных ошибках, всё так же является поводом к возбуждению дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрено статьёй 16.2 КоАП»79.
Ответственность за нарушение порядка таможенного декларирования товаров устанавливает статья 535 КоАП РК, согласно которой лицо не подлежит привлечению к административной ответственности в следующих случаях при:
1) изменении кода товаров при пересмотре решений по классификации товаров после их выпуска в случае, когда установлен факт неверной классификации товаров должностным лицом органа государственных доходов до выпуска товаров;
2) самостоятельном устранении нарушений, выявленных по результатам камеральной таможенной проверки, в течение тридцати рабочих дней со дня, следующего за днем вручения проверяемому лицу уведомления об устранении нарушений по результатам камеральной таможенной проверки;