4.4. Об участии иностранных адвокатов в гражданском судопроизводстве РК
В действующем законодательстве предусмотрены некоторые ограничения в институте судебного представительства, и касаются они представительства иностранных адвокатов. Во-первых, в Республике Казахстан адвокатская деятельность лицензируется. Во-вторых, согласно ст. 32 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» гражданство является необходимым условием для получения статуса адвоката.
В Республике Казахстан адвокаты иностранного государства не могут заниматься адвокатской деятельностью на постоянной основе. Могут быть допущены к участию в качестве защитников по отдельным делам, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе. Так, согласно ч.6 ст. 46 ГПК РК, полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность на основании соответствующего международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, подтверждаются документами, удостоверяющими личность, статус адвоката и его полномочия на оказание юридической помощи.
В свою очередь, в Законе РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» нет ограничений на судебное представительство иностранных граждан, осуществляющих представительство в качестве работника юридического лица, и иностранному гражданину, являющемуся членом палаты юридических консультантов. В качестве подтверждения своих полномочий работнику иностранного юридического лица необходимо в соответствии со ст. 475 ГПК РК предоставить суду документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств, совершенные вне Республики Казахстан по законам иностранных государств в отношении организаций Республики Казахстан или иностранных лиц, при наличии консульской легализации или проставления апостиля, если иное не предусмотрено законодательством и (или) международным договором Республики Казахстан.
Также нет ограничений иностранному гражданину для вступления в палату юридических консультантов. Главное требование для этого - право на осуществление трудовой деятельности на территории Республики Казахстан и вступление в палату юридических консультантов. Так, согласно ст. 75 Закона РК «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», юридическим консультантом является физическое лицо, имеющее высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, прошедшее аттестацию, являющееся членом палаты юридических консультантов и оказывающее юридическую помощь.
Необходимо отметить, что большинство постсоветских стран отказались от государственного регулирования адвокатской деятельности и выдачи лицензий на занятие адвокатской деятельностью.
Так, государственное лицензирование адвокатской деятельности в Азербайджане, Грузии, Армении отсутствует. Адвокатская деятельность в Грузии и Армения приравнена к предпринимательской деятельности.
В Литве отсутствует государственное лицензирование адвокатов. В отличие от Казахстана, Кыргызстана, Беларуси и Эстонии, в России выдача лицензий на осуществление адвокатской деятельности не предусмотрена. Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории России по вопросам права данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории России по вопросам, связанным с государственной тайной.
В Армении, России гражданство не является условием получения статуса адвоката. В Эстонии адвокат, являющийся членом Адвокатуры, может иметь любое гражданство, если его местом жительства является Эстония.
В Беларуси адвокаты иностранного государства могут быть представителями в экономических судах, а также в общих судах представлять интересы граждан своего государства.
Адвокат иностранного государства, который намерен осуществлять адвокатскую детальность на территории Украины, обращается в квалифицированно-дисциплинарную комиссию адвокатуры по месту жительства или пребывания в Украине с заявлением о его включении Единый реестр адвокатов Украины.
В связи с вышеизложенным считаем возможным по примеру России предоставить иностранцам право на получение статуса адвоката в Казахстане на общих основаниях, а также позволить иностранным адвокатам оказывать юридическую помощь на территории Казахстана по вопросам права данного государства. Конечно, при этом они должны будут регистрироваться в специальном реестре уполномоченного государственного органа.
Более широкое участие иностранных специалистов, особенно из стран с развитыми правовыми системами и богатой практикой по оказанию юридических услуг, пошло бы на пользу как клиентам, так и казахстанской судебной системе, расширило бы право выбора и возможность самостоятельно решать, кто будет отстаивать их права и интересы: отечественные адвокаты или иностранные. Сама возможность получить квалифицированную помощь от адвоката ведущих европейских стран может оцениваться как косвенный стимул-поощрение осуществления иностранных инвестиций.
По итогам изучения и анализа зарубежного и национального законодательства, регулирующего роль и статус представителя в суде по гражданским делам, а также судебной практики по теме исследования предлагается следующее:
1. Предусмотреть в ГПК РК обязанность участия в судебном процессе адвоката или юридических консультантов только при рассмотрении сложных в юридическом отношении дел. По менее сложным спорам следует сохранить право сторон и третьих лиц на использование помощи адвоката или юридических консультантов либо других лиц.
Определить сложность дел возможно путем разработки и применения критериев сложности споров. Следует отметить, что в РФ были разработаны «Рекомендации по применению критериев сложности споров, рассматриваемых в арбитражных судах Российской Федерации», которыми все дела с точки зрения правовой сложности были разделены на три категории: особо сложные, сложные и менее сложные с присвоением им количественных коэффициентов.
Право сторон лично вести процесс без участия адвоката в участковых судах (за исключением семейных дел) предусмотрено в Германии, во Франции - в судах малой инстанции, в Нидерландах - в субокружных судах, в Греции - в мировых. В Италии принцип адвокатской монополии поставлен в зависимость от цены иска: если она не превышает 1 млн. лир, стороны могут участвовать в процессе без представителя.
В Андорре исключение из принципа адвокатской монополии сделано для незначительных гражданских дел. В Израиле в судах по мелким искам стороны не вправе быть представлены адвокатом или другим доверенным лицом, кроме как с разрешения суда. Личное ведение дела разрешено и поощряется также в специализированных судах.
2. Закрепить в ГПК РК право юридического лица выступать представителем в суде. Полномочия юридического лица должны быть отражены в доверенности, агентском договоре, договоре поручения или ином договоре. Например, такое право юридического лица признается гражданской коллегией ВС РФ, широко применяется в США.
В Казахстане о таком праве, например, утверждает НПП «Атамекен», которая выступает в суде в качестве представителей субъектов предпринимательства.
3. Предоставить иностранным лицам право на получение статуса адвоката в Казахстане на общих основаниях, дополнив соответствующими нормами действующее законодательство Казахстана, которое предоставляет такое право сейчас только гражданам Казахстана. При этом можно предусмотреть предоставление права иностранным адвокатам оказывать юридическую помощь на территории Казахстана по вопросам права данного государства, но при условии их обязательной регистрации в специальном реестре уполномоченного государственного органа.
Участие иностранных адвокатов других стран с богатой практикой по оказанию юридических услуг расширило бы право выбора и возможность самостоятельно решать, кто будет отстаивать их права и интересы: отечественные адвокаты или иностранные. Сама возможность получить квалифицированную помощь от адвоката, в частности ведущих зарубежных стран, может оцениваться как косвенный стимул-поощрение осуществления иностранных инвестиций и обеспечения гарантированной защиты их инвестиций.
4. Предусмотреть на законодательном уровне гражданско-процессуальную санкцию в отношении адвокатов и юридических консультантов за предоставление суду заведомо ложных объяснений и версии событий. В этих целях предлагаются следующие законодательные поправки:
4.1. Внести дополнение в п.1 ст. 114 ГПК РК следующего характера: «1. По заявлению лица, участвующего в деле, со стороны либо его представителя, недобросовестно заявившей заведомо необоснованный иск или спор против обоснованного иска (лицо знало или должно было знать) либо систематически противодействовавшей правильному и быстрому рассмотрению и разрешению дела, суд может взыскать в пользу другого лица, участвующего в деле, компенсацию убытков за фактическую потерю времени.». Это позволит предупредить сутяжничество в гражданском процессе, злоупотребление процессуальными правами и применение процессуальной санкции не только в отношении стороны, но и в отношении его представителя;
4.2. Внести дополнение в п.1 ст. 31 Закона РК от 5 июля 2018 года «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее - Закон) следующего характера: «1. Адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантированных государством и закрепленных Конституцией Республики Казахстан прав человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение юридической помощи, а также содействовать мирному урегулированию спора и правильному разрешению дела». Это будет служить обеспечению реализации цели судебного представительства по содействию суду в правильном разрешении дела. При этом такая поправка корреспондирует законодательно закрепленным профессиональным правилам адвоката, отраженным в ст. 34 Закона.
Список литературы:
1. Институт представительства: зарубежный сравнительно-правовой анализ. Текст научной статьи по специальности «Право» Сторожева А.Н., Дадаян Е.В. Дергачёва Е.В.
2. Гражданский процесс зарубежных стран. Курс лекций: Учебное пособие. Мн.: БГУ, 2004., 147 с. Под ред. Здрок. О. Н.
3. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан от 31.10.2015 г.
4. Гражданский процессуальный кодекс Грузии от 14.08.1997 г.
5. Гражданский процессуальный кодекс Латвии от 03.11.1998 г.
6. Гражданский процессуальный кодекс Республики Армения от 07.08.1998 г.
7. Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь от 11.01.1999 г.
8. Гражданский процессуальный кодекс Республики Молдова от 30.05.2003г.
9. Гражданский процессуальный кодекс Республики Узбекистан от 30.08.1997 г.
10. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г.
11. Гражданский процессуальный кодекс Туркменистана от 18.08.2015г.
12. Гражданский процессуальный кодекс Эстонии от 20.04.2005 г.