2) В зарубежных странах к основным формам юридических лиц с участием государства относятся:
- казенные предприятия и публичные (государственные, правительственные, общественные) корпорации (или юридические лица публичного права) - как субъекты государственного предпринимательства;
- АО и ТОО - как субъекты частного предпринимательства.
При этом могут быть и смешанные формы участия государства в виде публичных корпораций, которые имеют аналогичный АО механизм управления корпорацией (через совет директоров) и право выпускать акции (Канада, США, Франция и др.).
Необходимо отметить, что в зарубежных странах государство при участии в предпринимательской деятельности должно руководствоваться общим законодательством, касающимся деятельности всех компаний.
В этой связи полагаем необходимым закрепить в Гражданском кодексе РК общее правило об обязательности соответствия всех норм отдельных законов как гражданско-правового, так и публично-правового характера, регулирующих статус юридических лиц, нормам ГКРК о юридических лицах. В силу этого при наличии противоречий между отдельными законами и ГК РК должен применяться именно Кодекс.
Гражданско-правовая регламентация в этой сфере при этом должна оставаться «двухуровневой»: ГК РК и специальные законы.
3) В целом юридические лица с участием государства в зарубежных странах создаются для обеспечения национальной безопасности или жизнедеятельности населения (экономического и социального характера), обороноспособности и финансовой независимости государства (банки, кредитные и страховые корпорации) или защиты интересов общества, то есть создаются только в определенных отраслях экономики. При этом публичные корпорации и казенные предприятия в зарубежных странах создаются на основе отдельного НПА, предусматривающего порядок их функционирования и управления. В связи с этим предлагаем ограничить создание государственных предприятий в РК путем определения исчерпывающего перечня отраслей, где они могут быть созданы.
4) В юридических лицах с участием государства в зарубежных странах единоличный руководитель или совет директоров (в том числе каждый его член) несут ответственность за управление юридическим лицом, включая принимаемые решения, сохранение и целевое использование имущества. При этом само государство за обязательства созданных ими корпораций ответственности не несет, за исключением казенных предприятий. Учитывая зарубежный опыт, в целях эффективного управления государственным имуществом полагаем необходимым внедрить в РК полную материальную ответственность органов управления ТОО и АО с участием государства перед самим АО, ТОО и их участниками, при причинении вреда, повлекшего их убытки.
5) АО с участием государства и государственные корпорации подлежат налогообложению по общим правилам. Вместе с тем в некоторых странах доходы данных юридических лиц не облагаются налогом и перечисляются в государственный бюджет (Франция). Казенные предприятия налогами не облагаются, за исключением некоторых стран (Российская Федерация). При этом необходимо отметить, что в некоторых странах (например, США, Испания) введен унитарный принцип в налогообложении многоуровневых юридических лиц (т.е. имеющих дочерние организации), в том числе с участием государства, в соответствии с которым доходы основной и дочерней организаций облагаются одинаковыми налогами.
В связи этим предлагается:
1) исключить от налогообложения доходы организаций, получивших имущество на безвозмездной основе от государства согласно бюджетным программам;
2) ввести унитарный принцип налогообложения в РК, что позволит обеспечить достоверный учет финансового положения основных и дочерних организаций.
На основании изложенного, по итогам правового мониторинга ряда законодательных актов РК были выявлены следующие выводы и рекомендации:
1. Коммерческая природа деятельности с использованием акционерной формы во многих юрисдикциях показал, что акционерные общества должны являться только коммерческими. Вместе с тем, необходимо учитывать, что некоммерческие юридические лица имеют большую разновидность, и перечень их является не исчерпывающим, в связи с чем, полагаем необходимым исключить возможность создания некоммерческих организаций в организационно-правовой форме акционерного общества.
2. Анализ изучения судебной практики по рассмотрению споров, вытекающих из деятельности акционерных обществ, указывает на наличие проблем по признанию акций бесхозяйными, в связи с чем, полагаем необходимым в ЗРК «Об акционерных обществах» установить процедуру признания акций бесхозяйными и требования к данной процедуре.
3. В целях исключения противоречий между ЗРК «Об акционерных обществах» и ГК РК полагаем необходимым привести в соответствие нормы вышеуказанного закона с нормами ГК РК в части запрета передачи иным органам исключительной компетенции общего собрания акционерного общества.
4. Изучив проблему, поднимаемую Евразийской промышленной Ассоциацией, которая возникает на практике, касательно сборов подписей всех акционеров, полагаем необходимым в Законе РК «Об акционерных обществах» установить полномочие руководителей исполнительных органов, реорганизуемых обществ по подписанию договора о слиянии.
5. В соответствии с нормами ЗРК «О правовых актах» нижестоящий НПА не должен противоречить вышестоящему НПА. В этой связи, полагаем необходимым нормы ЗРК «О товариществах с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью» привести в соответствие с нормами ГК РК в части исключения ликвидации юридического лица при уменьшении уставного капитала меньше установленного минимального размера.
6. Учитывая требования норм ЗРК «О правовых актах», а также в целях исключения коллизий между двумя законодательными актами, полагаем необходимым нормы ЗРК «О товариществах с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью» привести в соответствие с нормами Земельного кодекса РК в части выдела в натуре доли, если вклад в уставной капитал был в виде земельного участка.
7. В целях повышения эффективности реализации определенных норм ЗРК «О товариществах с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью», а также разделяя мнение казахстанских ученых, полагаем необходимым в вышеуказанном законе исключить ограничивающий срок (не более 5 лет) правления исполнительного органа, приводя в соответствие с нормами ГК РК и Трудового кодекса РК, дав возможность определять данный срок в учредительных документах самого ТОО.
8. В целях исключения противоречий между ЗРК «О производственном кооперативе» и ГК РК, полагаем необходимым в вышеуказанном законе исключить положение о том, что пай является долей члена производственного кооператива в имуществе кооператива.
9. Полагаем необходимым в ЗРК «О производственном кооперативе» изменить подход к регулированию самостоятельного выхода из членства из производственного кооператива, так как это может навредить самому производственному кооперативу.
10. Анализ законодательства РК предусматривает различные толкования организаций с участием государства. В целях исключения соответствующих различных толкований на практике полагаем необходимым законодательно закрепить 2 списка по видам деятельности, предусматривающие участие государства в предпринимательстве:
1 список - допускающий создание юридических лиц с более 50% участия государства только при отсутствии на соответствующем товарном рынке субъекта (субъектов) частного предпринимательства;
2 список - узкий, жесткий и допускающий создание юридических лиц с менее 50% участия государства при наличии на соответствующем товарном рынке субъекта (субъектов) частного предпринимательства.
11. Учитывая зарубежный опыт, в целях эффективного управления государственным имуществом полагаем необходимым внедрить в РК полную материальную ответственность органов управления ТОО и АО с участием государства перед самим АО, ТОО и их участниками, при причинении вреда, повлекшего их убытки.
1.3 Анализ законодательства Республики Казахстан о некоммерческих юридических лицах
Изменения в сфере общественных отношений, которые происходят в нашей стране в последние десятилетия, связаны не только с преобразованием существовавших ранее, но и появлением новых социальных институтов. Для рационального построения современного гражданского общества необходимо сочетание структурно обновленных национальных правовых институтов и высокоразвитой правовой культуры общества. Если смотреть через призму законодательного обеспечения данных общественных отношений, то будет ясна позиция анализа научных исследований в актуальности проблемы развития некоммерческих организаций в Республике Казахстан.
Исследуя многочисленные проблемы национального корпоративного права, из которых лишь некоторые будут представлены в настоящей работе, следует сделать вывод о целесообразности совершенствования действующего законодательства в области юридических лиц. Мониторинг изменения законодательства, опыта права зарубежных государств, правоприменительной практики представляется необходимым для построения логичной и непротиворечивой системы регулирования общественных отношений, основанной на принципе обеспечения прав и свобод участников гражданских правоотношений.
В условиях современного Казахстана необходимы правовые инструменты, дающие дополнительный импульс развитию институтов гражданского общества и возможности реализации гражданских инициатив. Важно отметить, что в очередной раз в Послании Президента т.г. «Рост благосостояния казахстанцев: повышение доходов и качества жизни», акцентируется внимание на верховенство права, что «верховенства права - это ключевой фактор успеха наших реформ» [61]. Безусловно, в современном мире значение принципа верховенства права трудно переоценить. Особенно когда речь идет о правах личности, отметим важность данного принципа, ведь правовое государство признает за индивидом определенную сферу свободы, за пределы которой вмешательство государства недопустимо, ибо в правовых началах строится ответственность личности перед государством. Также общественные объединения исключением здесь не является.
Именно поэтому право на объединение является общепризнанным в мировой практике правом личности. Всеобщая декларация прав человека 1948 г. [62] провозгласила: «Каждый человек имеет право на свободу мирных собраний и ассоциаций» (п. 1 ст. 20). Данное право в числе других неотъемлемых прав составляет основу достоинства человека и является основой свободы, справедливости и всеобщего мира. Право на объединение установлено также в ст. 22 Международного пакта о гражданских и политических правах [63]. Часть 1 данной статьи устанавливает, что «каждый человек имеет право на свободу ассоциации с другими, включая право создавать профсоюзы и вступать в таковые для защиты своих интересов» [64, С. 36]. Основываясь на таких базовых принципах, в Республике Казахстан посредством создания некоммерческих организаций граждане Республики реализуют свое конституционное право на объединение. В частности, п. 1 ст. 23 Конституции РК провозглашает: «Граждане РК имеют право на свободу объединений. Деятельность общественных объединений регулируется законом» [7]. Кроме того, в Послании Президента РК от 10 января 2018 г. «Новые возможности развития в условиях четвертой промышленной революции» указано, что работу по укреплению гарантий конституционных прав граждан, обеспечению верховенства права необходимо продолжить [3]. Следует отметить, что с каждым годом в Казахстане возрастает число некоммерческих организаций. Это позволяет улучшать качество жизни населения, развивать демократические ценности, построить независимую площадку для диалога с населением, и осуществлять множества общественно-полезных проектов. В свою очередь, можно сказать, что НКО взаимодействуя с государством, вносят весомый вклад в демократию общества, в укрепление механизма его саморегулирования.
Перечень некоммерческих организаций на сегодняшний день остается открытым. Под «иными» некоммерческими организациями понимаются автономные организации образования, автономный кластерный фонд, нотариальные палаты, коллегии адвокатов, адвокатские конторы, Национальная палата предпринимателей Республики Казахстан, Палата судебных экспертов Республики Казахстан, Республиканская палата частных судебных исполнителей, Арбитражная палата Казахстана, профессиональные аудиторские организации, кооперативы собственников квартир, палата оценщиков, аккредитованная профессиональная организация бухгалтеров, Республиканское объединение профсоюзов, детская деревня, палата юридических консультантов [17]. По мнению С.И. Климкина, данный перечень должен быть закрытым.
В силу актуальности блока законодательства по некоммерческим юридическим лицам, Институтом законодательства РК в период 2017-2018 годы был проведен правовой мониторинг действующего законодательства в отношении некоммерческих юридических лиц. Так, анализ проводился по следующим законодательным актам:
- ЗРК «О некоммерческих организациях»;
- ЗРК «Об общественных объединениях»;
- ЗРК «О религиозной деятельности и религиозных объединениях»;
- ЗРК «О профессиональных союзах»;
- ЗРК «О саморегулировании»:
а) ЗРК «Об оценочной деятельности»;
б) ЗРК «Об арбитраже»;
в) ЗРК «Об архитектуре, градостроительстве и строительстве».
Прежде чем перейти к анализу законодательных актов в сфере некоммерческих юридических лиц, обратимся к анализу понятия этих объединений и их правовой природы.
Первоначально, принципы статуса НПО исходят из того, что «свобода собраний и объединений ... является правом, которое признается всеми государствами - членами Совета Европы». Как отмечалось, мы поддерживаем взгляда А. Капустина о том, что «к объединениям применяется равное для всех физических и юридических лиц право на свободу выражения мнения» [65, С. 27]. Тем не менее, как сторонники социального государства, следует иметь в виду, что свобода собраний и объединений эффективна лишь тогда, когда она находится в тесной связи с законодательными мерами, способствующими ее реализации и учитывающими значение вклада НПО в жизнь и развитие общества.
Анализ международного опыта показывает, что создание необходимых условий позволяет институтам гражданского общества стать полноценными партнерами государства, а также послужит одним из основных элементов при формировании и реализации государственной социальной политики. Так, согласно «Докладу о состоянии гражданского общества» Всемирного альянса за гражданское участие «CIVICUS», число международных неправительственных организаций увеличилось с 6000 в 1990 году до 75000 в 2016 году. Мнение неправительственных, профсоюзных, религиозных организаций, других институтов гражданского общества и их лидеров в последние годы становится всё более важным в общественной жизни каждого государства, приобретает больше влияния на региональном и международном уровнях.
Согласно глобальному исследованию «Edelman Trust Barometer 2017» («Траст-барометр 2017»), проведённого крупнейшим международным маркетинговым холдингом «Edelman» в 2016 году в 27 странах ОЭСР, НПО являются самыми надежными учреждениями среди пользующихся доверием населения [66]. При этом НПО остаются таковыми в течение последних семи лет. Рост доверия к НПО в основном связан с публичными персоналиями и средствами массовой информации. В этой связи полагаем, что повышение роли общественных объединений в Казахстане в последние годы представляет собой объективную закономерность. Таким образом, объединение отличается от собрания качественно более высоким уровнем формальной организации, основанным на постоянстве интереса объединившихся лиц и выражающимся в наличии органов и самостоятельной правосубъектности объединения. Соответственно, объединение как форма проявления социальной активности имеет особую общественную значимость, а как социальное явление представляет собой более сложное образование, чем собрание, и потому нуждается в тщательной правовой регламентации.
В теории «под правом на объединение» понимаются субъективные права создавать объединение, вступать в объединение и пребывать (участвовать) в объединении, реализация которых направлена на объединение граждан между собой, а также субъективные права воздержаться от вступления и выходить из объединения, являющиеся дополнительными гарантиями добровольности реализации перечисленных субъективных прав.
Из 2-й части вышеуказанной нормы Конституции РК вытекает, что граждане РК имеют право объединяться только в организационно-правовой форме общественных объединений. Как мы полагаем, это противоречит сущности и содержанию конституционного права на объединение. Тем более, что общественное объединение, как один из видов объединения граждан, упоминается в ст. 5 раздела 1 «Общие положения» Конституции, закрепляющего основы конституционного строя. Об этом свидетельствует и то, что кроме общественных объединений в этой статье говорится о политических партиях, профессиональных союзах и религиозных объединениях. Поэтому сведение конституционного права на объединение только к общественным объединениям политического характера сужает сущность данного права. В этой связи, представляется, что конституционное положение о том, что «деятельность общественных объединений регулируется законом» необходимо выделить отдельной нормой.
В то же время следует отметить, что законодательству РК известны различные виды объединений, которые можно отнести к двум основным группам: коммерческие и некоммерческие объединения. При этом, определяющее значение для регулирования гражданско-правовых отношений некоммерческих организаций имеют нормы ГК РК от 27 декабря 1994 года. Глава VII ГК РК посвящена некоммерческой организации, которая в п. 1 ст. 34 ГК определяется как организация, не имеющая извлечение дохода в качестве основной цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками.
Гражданское законодательство определяет некоммерческую организацию как юридическое лицо, не имеющей извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющей чистый доход между участниками. Отсюда можно сделать вывод, что одним из главных отличительных признаков некоммерческой организации является не извлечение прибыли из своей деятельности. Мы согласны с мнением М.К. Сулейменова, «что их правоспособность можно охарактеризовать принципом «разрешено все, кроме запрещенного» [67, С. 174]. На практике это правило реализуется посредством установления обязательного правила - определить в учредительных документах предмет и цели их деятельности, за рамки которых некоммерческая организация не имеет права выходить. Иначе говоря, «некоммерческая организация вправе совершать лишь то, что предусмотрено их уставами, так называемую уставную деятельность» [68, С. 47].
Другим важным отличительным признаком некоммерческой организации является наличие законодательного запрета на распределение чистого дохода между ее участниками. Соответственно, чистый доход организации должен идти на покрытие расходов, связанных с реализацией ее уставных целей, дивиденды между ее участниками не распределяются. Вместе с тем следует отметить, что законодательство разрешает некоммерческим организациям осуществлять предпринимательскую деятельность «лишь постольку, поскольку это соответствует их уставным целям» (п. 3 ст. 34 ГК РК), то есть они обладают специальной правоспособностью.
Как указывалось выше, некоммерческая организация может заниматься только теми видами предпринимательства, которые соответствуют ее уставным целям. Таковой деятельностью, как правило, признаются приносящее прибыль предоставление товаров и услуг, отвечающих целям создания организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, роль в хозяйственных обществах и товариществах в качестве вкладчика. При этом доход от предпринимательской деятельности должен идти не на выплату дивидендов участникам, а на осуществление целей, закрепленных в уставе организации. Иначе говоря, предпринимательская деятельность общественных объединений не должна становиться основной уставной деятельностью и должна осуществляться в таких пределах, которые не позволяют им превращаться в коммерческую организацию.
Это позволяет сделать вывод о том, что некоммерческую организацию от коммерческой отличают два признака: не извлечение и не распределение прибыли. Причем первый признак, по мнению академика М.К. Сулейменова, не является определяющим, так как некоммерческая организация также имеет право заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям (п. 3 ст. 34 ГК РК) [69, С. 441]. Отличие в том, что коммерческая организация преследует извлечение прибыли в качестве основной цели, а некоммерческая организация нет. Другими словами, доход она извлекать может, но это не является ее основной целью. Цели некоммерческие, а иные цели, определенные уставом (культурные, политические, социальные и т.п.). Поэтому, считает он, определяющим является второй признак: распределение чистого дохода между участниками. Если юридическое лицо (ТОО, АО) распределяет чистый доход между участниками, это коммерческая организация, если не распределяет - некоммерческая, т.е. во внимание берется основная цель. В качестве критерия такого разграничения, пишет Н. Клейн, «служит порядок использования полученной прибыли» [70, С. 83]. По этой причине, поддерживаем мнение Е. Суханова, что «выступление некоммерческих юридических лиц в гражданском обороте обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной деятельности» [71, С. 327].
В целом, ГК РК содержит перечень видов некоммерческих организаций. При этом перечень существенно расширился за счет ряда специальных законов, регулирующих деятельность отдельных видов организаций. Так, некоммерческие организации могут создаваться в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, фонда, религиозного объединения (п. 3 ст. 34 ГК РК).
Проведенный правовой мониторинг законодательства о некоммерческих юридических лицах позволил выявить ряд недостатков и выработать следующие предложения и рекомендации.
Закон РК «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001 года [72]
Практика показала, что разграничение некоммерческих организаций в ГК РК недостаточно полно отражает многообразные формы и виды некоммерческих организаций. В этой связи и был принят рамочный Закон о некоммерческих организациях, в котором специальная глава 2 посвящена организационно-правовым формам некоммерческих организаций и предусматривает открытый перечень НКО. Однако в п. 2 ст. 17 Закона установлен перечень только иных видов некоммерческих организаций, их статус регламентируется в специальных законах.
Справочно: п. 2 ст. 17 гласит: «В иной организационно-правовой форме могут быть образованы автономные организации образования, автономный кластерный фонд, нотариальные палаты, коллегии адвокатов, НПП РК, Палата судебных экспертов РК, Республиканская палата частных судебных исполнителей, Арбитражная палата Казахстана, профессиональные аудиторские организации, кооперативы собственников квартир и другие некоммерческие организации».
Таким образом, отличиями между НКО и коммерческими организациями являются: 1) наличие у НКО целей деятельности, отличных от цели извлечения прибыли; 2) извлечение дохода не может являться основной целью деятельности для НКО; 3) запрет на распределение чистого дохода между участниками НКО. Далее рассматриваются каждая из отличительных особенностей.
Необходимо отметить, что в соответствии с международными стандартами и практикой многих стран мира НКО могут существовать как со статусом, так и без приобретения статуса юридического лица. Тем не менее, большинство НПО предпочитают приобрести такой статус (в виде некоммерческой организации), поскольку это позволяет им получать налоговые льготы, поддержку государства и вообще облегчает функционирование. К примеру, если провести аналогию с Европой, в частности во Франции все юридические лица делятся на товарищества и ассоциации, в свою очередь, «товарищества состоят из торговых (в целях извлечения прибыли) и гражданских (не имеющие целью извлечение выгоды) юридических лиц и предусмотрено разрешение компетентного органа государства» [73, С. 47].
Законодательство РК не содержит прямого запрета на деятельность НКО без регистрации (без получения статуса юридического лица). Такой прямой запрет установлен только в отношении общественных объединений. Однако из правоприменительной практики органов юстиции и прокуратуры следует, что в ряде случаев НКО, созданная группой граждан, не претендующих на статус общественного объединения, и не приобретшая статус юридического лица, рассматривается как незарегистрированное общественное объединение и его организаторы подвергаются административной ответственности. Аналогичные проблемы возникают и у незарегистрированных религиозных объединений. Следует отметить, что в Республике Казахстан установлен разрешительный порядок регистрации юридических лиц. Этот порядок в республике предусматривает обязанность государства зарегистрировать организацию, если ее учредители выполнили все соответствующие требования законодательства, предъявляемые к созданию такой организации [74].
В п. 1 ст. 11 Закона закреплено, что общественные объединения создаются в результате добровольного объединения граждан, при этом необходимость принадлежности гражданству РК не указана. Другими словами, из содержания данной нормы следует, что общественные объединения наравне с гражданами РК могут создавать и иностранные граждане и лица без гражданства. Однако согласно ст. 10 ЗРК «Об общественных объединениях» [75] регламентирован порядок создания общественных объединений. Так, в соответствии данной статьи общественные объединения создаются по инициативе группы граждан Республики Казахстан не менее десяти человек. Следовательно, рекомендуется устранить противоречие между вышеуказанными нормами, а именно: необходимо устранить противоречие между п. 1 ст. 11 Закона и абзацем 1 ст. 10 ЗРК «Об общественных объединениях».
Статья 12. Фонд
«...
2. При создании фонда решением учредителей (учредителя) формируется постоянно действующий коллегиальный орган управления - попечительский совет, который назначает исполнительный орган фонда, осуществляет контроль за соответствием деятельности фонда его уставным целям, а также иные полномочия, закрепленные уставом фонда.
Большинство членов попечительского совета фонда не могут составлять лица, связанные браком и близким родством, а также быть штатными работниками этого фонда.».
В п. 2 ст. 12 закона не ясно, что понимается под большинством членов, каким образом и кем оно определяется, чему равна его доля от общего числа членов попечительского совета. Данная не ясность может привести к различному толкованию в правоприменительной практике и не разрешаемым спорам касательно членства в попечительском совете.
В п. 2 этой же статьи говорится, что при создании фонда решением учредителей (учредителя) формируется постоянно действующий коллегиальный орган управления - попечительский совет, который назначает исполнительный орган фонда. Гораздо правильнее использовать другой глагол - «избирает», поскольку попечительский совет является коллегиальными органом. В этой связи, рекомендуется пересмотреть редакцию п. 2 ст. 12 закона.
Статья 36. Конфликт интересов
«...
3. Конфликт интересов также предполагается, если некоммерческая организация заключает сделки с родственниками заинтересованных лиц, а также их кредиторами.».
Применение в рассматриваемом Законе понятия «родственники» включает широкий круг физических лиц для определения конфликта интересов в заключаемой сделке. При этом, из содержания закона следует что под собирательным словом «родственники» разработчик признает формулировку «... не связаны браком, близким родством или свойством» (см. ст. 12 ЗРК «О некоммерческих организациях»). Поэтому в целях обеспечения единообразного понимания и применения содержания закона (ст. 64 Закона РК «О правовых актах») необходимо привести п. 3 ст. 36 Закона в соответствие с его текстом.
Статья 37. Разрешение конфликта интересов
«Сделка, в которой предполагается конфликт интересов, должна быть утверждена уполномоченным органом некоммерческой организации. Заинтересованное лицо должно проинформировать уполномоченный орган организации о предполагаемом заключении такой сделки...».
В статье недостаточно четко регламентирован порядок заключения сделки с присутствием конфликта интересов, что с большой долей вероятности порождает факты различной правоприменительной практики. В части первой статьи не установлено каким образом (письменно либо устно) заинтересованное лицо информирует уполномоченный орган некоммерческой организации о сделке, в которой предполагается конфликт интересов, срок, в течение которого уполномоченный орган должен быть проинформирован, а также срок, в течение которого должна быть утверждена сделка. Поэтому в целях устранения нарушения целесообразно разработать механизм, который мог бы установить процедуру по утверждению уполномоченным органом сделки, в которой предполагается конфликт интересов, а также определить порядок и сроки информирования заинтересованным лицом уполномоченного органа некоммерческой организации.
Статья 40. Государство и некоммерческие организации
«1. Государство поощряет формирование и активную деятельность некоммерческих организаций. Некоммерческим организациям могут быть предоставлены налоговые, таможенные и другие льготы в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
2. Некоммерческие организации в соответствии с целями своей деятельности могут сотрудничать с государственными органами, заключая с ними соглашения, и выполнять для них определенные работы.».
Пункт 1 статьи 40 устанавливает льготы для некоммерческих организаций, при этом прерогативой является налоговое и таможенное законодательство, а вопрос предоставления других льгот, очевидно, может создать условия для коррупционных действий. Между тем, анализируемый закон посвящен в большей степени определению правового статуса некоммерческих организаций, и в меньшей степени, отношениям с государственными органами. Поэтому положения о компетенции государственных органов встречаются редко. Лишь в отношении двух статей возникают вопросы о возможности государственных органов произвольного толкования формулы «вправе».
Пункт 2 этой же статьи говорит о том, что некоммерческие организации в соответствии с целями своей деятельности могут сотрудничать с государственными органами, заключая с ними соглашения, и выполнять для них определенные работы. Хотя речь идет о праве некоммерческой организации выполнять отдельные работы для государственных органов, понятно, что у государственных органов есть свое право заключать или не заключать соглашения с некоммерческой организацией, что может повлечь избирательность в выборе партнера. Таким образом, во избежание государственными органами произвольного толкования формулы «вправе» предлагаем ст. 40 Закона исключить.
Кроме того, Юридические лица в первую очередь признаются субъектами налогового права, которые наделены способностью иметь субъективные налоговые права и нести обязанности. Налоговая правоспособность организации предполагает обладание правом на справедливый и экономически обоснованный размер и порядок налогообложения.
Вместе с тем, негативная практика участия организации в налоговых отношениях складывается не только благодаря противоречиям и пробелам, содержащимся в налоговом законодательстве, но и его нестабильность. В частности, в Налоговый кодекс 2008 года были внесены изменения и дополнения более чем 120 законами. Частые изменения и дополнения в Налоговый кодекс отражаются в росте финансовых, временных и иных затрат юридических лиц, как налогоплательщиков.
В этой связи предложено в рамках Налогового кодекса закрепить принцип стабильности налогового законодательства. Настоящее предложение было реализовано в рамках статьи 3 Налогового кодекса 2017 года.
Не менее важным для казахстанских и иностранных юридических лиц является качество таможенного законодательства, а также его взаимодействие с законодательством ЕАЭС. Противоречия между национальным и международным таможенным законодательством могут отрицательно сказываться как на инвестиционной привлекательности страны, так и на развитии отдельного коммерческого предприятия.
При принятии Таможенного кодекса ЕАЭС возникла необходимость приведения в соответствие Таможенного кодекса РК. Предложения по исключению коллизий между кодексами реализованы в статьях 78, 93, 137, 175, 486 Таможенного кодекса [76].
Статья 41. Контроль за деятельностью некоммерческой организации
«1. Некоммерческая организация ведет бухгалтерский учет и представляет первичные статистические данные уполномоченному органу в области государственной статистики в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан.
2. Некоммерческая организация предоставляет информацию о своей деятельности уполномоченному органу в области государственной статистики и органам государственных доходов, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством РК и учредительными документами некоммерческой организации.
Некоммерческая организация, осуществляющая деятельность за счет средств, предоставляемых безвозмездно иностранными государствами, международными и иностранными организациями, иностранцами и лицами без гражданства, представляет отчет об использовании данных средств органам государственных доходов в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
3. Филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность на территории РК, ежегодно публикуют в печатных изданиях информацию о своей деятельности, в том числе о своих учредителях, составе имущества, об источниках формирования и о направлениях расходования денег.
4. Размеры и структура доходов некоммерческой организации, а также сведения о размерах и составе имущества некоммерческой организации, о ее расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации не могут быть предметом коммерческой тайны.
5. Некоммерческие организации, созданные в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, фонда, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза), а также в иных организационно-правовых формах, не предусмотренных ст. 17 настоящего закона, филиалы и представительства (обособленные подразделения) иностранных и международных некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность на территории Республики Казахстан, ежегодно до 31 марта представляют в уполномоченный орган в сфере взаимодействия с неправительственными организациями сведения о своей деятельности, в том числе о своих учредителях (участниках), составе имущества, источниках формирования и направлениях расходования денег в порядке, утверждаемом уполномоченным органом в сфере взаимодействия с неправительственными организациями.».
Данная статья содержит требования к некоммерческим организациям о предоставлении информации о деятельности в уполномоченные органы и ежегодной ее публикации в печатных изданиях. При этом анализируемые нормы, являясь бланкетными, не устанавливают сроки выполнения обязанностей о предоставлении отчетов и информации некоммерческими организациями, что может привести к различному толкованию этих сроков. На самом деле, порядки предоставления подобных отчетностей не предусмотрены ни самим законом, ни другими НПА. В этой связи, необходимо установить сроки выполнения обязанностей о предоставлении отчетов и публикации, указанных в ст. 41.