Извещение о проведении общего собрания участников товарищества с числом участников сто и более должно быть опубликовано в печатном издании, указанном в уставе товарищества.
Орган или лицо (лица), созывающие общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью, ведение реестра участников которого осуществляется регистратором, с числом участников менее ста обязаны за тридцать дней до дня открытия собрания письменно известить о его проведении каждого участника товарищества по адресу, указанному в реестре участников товарищества».
Таким образом, этот Закон ввел в качестве субъектов гражданского оборота товарищества с ограниченной ответственностью с неким особым статусом:
- товарищества, преобразованные из акционерных обществ, с числом участников сто и более;
- товарищества с числом участников сто и более;
- товарищества, ведение реестра участников которого осуществляется регистратором, с числом участников менее ста.
11. Используя системное, логическое и историческое толкования, мы приходим к следующим выводам:
во-первых, с принятием Закона РК об акционерных обществах многие акционерные общества были преобразованы в товарищества с ограниченной ответственностью;
во-вторых, с принятием и введением в действие Закона от 16 мая 2003 г № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью приблизилось к акционерным обществам (сняты ограничения максимального числа участников, отсутствие учредительного договора, возможность ведения реестра участников регистратором и т.д.);
в-третьих, согласно п. 2 ст. 41 Закона «Об акционерных обществах», извещение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в средствах массовой информации либо направлено им. Если количество акционеров компании не превышает пятидесяти акционеров, извещение должно быть доведено до сведения акционера посредством направления ему письменного извещения.
Таким образом, на основании вышесказанного можно сделать общий вывод: как в отношении товариществ с ограниченной ответственностью, так и акционерных обществ по вопросу о порядке созыва общих собраний законодатель выдерживает единую позицию. Если число участников либо акционеров не превышает установленную величину (для ТОО - 99, для АО - 50), извещение должно быть направлено каждому из них. Если же эти величины превышены, достаточно публикации о созыве общего собрания в средствах массовой информации.
12. В соответствии с п. 5 ст. 46 Закона, уставом ТОО, имеющего менее семи участников, могут быть предусмотренные иные сроки, чем:
- пятнадцатидневный срок для извещения участников о проведении общего собрания;
- десятидневный срок до открытия общего собрания для внесения участником товарищества предложений по повестке дня;
- десятидневный срок до открытия общего собрания для заявления участниками, обладающими более пятью процентами голосов, требований о включении в повестку дня определенных ими вопросов;
- семидневный срок до открытия общего собрания для извещения органом или лицом (лицами), созывающими общее собрание, каждого участника о внесенных изменениях в повестку дня;
- десятидневный срок до открытия общего собрания для рассмотрения органом или лицом (лицами), созывающими общее собрание, поступивших предложений и принятия решений о включении или отказе во включении их в повестку дня;
- семидневный срок до открытия общего собрания для сообщения заявителю органом или лицом (лицами), созывающими общее собрание, о принятии или отклонении его предложений по внесению изменений в повестку дня;
- десятидневный срок до открытия общего собрания для направления участником товарищества требования о предоставлении ему в письменном виде проектов решений по всем вопросам повестки дня, копий документов, обсуждение которых включено в повестку дня, а также других сведений, предусмотренных уставом товарищества либо документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества;
- семидневный срок до открытия общего собрания для направления участнику указанных документов и сведений;
- пятнадцатидневный срок до открытия собрания для свободного ознакомления в помещении исполнительного органа товарищества всеми участниками товарищества с указанными документами и сведениями, а также финансовой отчетностью и заключением по ней ревизионной комиссии (ревизора) и (или) отчетом аудиторской организации за отчетный период;
- сорокапятидневный срок со дня первого созыва общего собрания при отсутствии кворума на нем для созыва повторного общего собрания.
13. Пункт 4 ст. 47 Закона определяет условия кворума общего собрания участников.
Кворум (лат. quorum praesentia sufficit - которых присутствие достаточно) - установленное законом или уставом товарищества число голосов, которым обладают присутствующие и (или) представленные участники общего собрания, достаточное для признания данного собрания правомочным принимать решения по вопросам повестки дня.
Особенности в установлении кворума имеют место на повторном общем собрании. Так, если на нем принимаются решения, не требующие квалифицированного большинства голосов или единогласия, оно считается правомочным независимо от числа голосов, которым обладают присутствующие и (или) представленные на нем участники. Если же принимаемое решение требует квалифицированного большинства голосов или единогласия, то кворум считается соблюденным в случае присутствия и (или) представления на собрании хотя бы 50% всех голосов участников.
Данное правило действует и в том случае, когда решается вопрос о принудительном выкупе доли участника товарищества. Согласно части второй п. 2 ст. 48 Закона, участник, чья доля выкупается, в голосовании не участвует, и число принадлежащих ему голосов в подсчете не учитывается.
Поэтому следует иметь в виду, что число принадлежащих ему голосов не учитывается лишь при голосовании, но не при констатации кворума.
14. Согласно части первой п. 5 ст. 47 Закона, в случае отсутствия кворума общее собрание участников созывается повторно не позднее сорока пяти дней со дня первого созыва. При повторном созыве должны быть соблюдены правила, установленные статьей 46 настоящего Закона.
Требование Закона о соблюдении ст. 46 Закона при созыве повторного общего собрания имеет крайне важное процедурное значение, поскольку, как отмечалось выше, при нарушении порядка созыва принятые решения собрания могут быть признаны недействительными.
Сравнительное толкование соответствующих положений комментируемого Закона и Закона об акционерных обществах дает основания говорить о различных порядках созыва повторных общих собраний этих юридических лиц.
Так, если комментируемый Закон предъявляет к порядку созыва повторного собрания такие же требования, как и к первоначальному, то п. 1 ст. 42 Закона об акционерных обществах устанавливает лишь, что проведение повторного общего собрания акционеров может быть назначено не ранее, чем на следующий день после установленной даты проведения первоначального (несостоявшегося) общего собрания акционеров.
Поэтому, как правило, в извещениях о проведении общих собраний акционеров, публикуемых в средствах массовой информации, содержится оговорка о том, что при отсутствии кворума общего собрания повторное общее собрание состоится на следующий день.
15. В соответствии с п. 14 Нормативного постановления ВС, протокол общего собрания участников товарищества является документом, содержащим, в частности, сведения о соблюдении порядка проведения общего собрания участников, наличии кворума, результатах голосования и решении, принятых по повестке дня. Сведения, отраженные в протоколе, не соответствующие фактическим обстоятельствам (например, приведены сведения об участнике, не принимавшем участие в общем собрании, с указанием его голоса за или против принятого решения), могут повлечь признание решения общего собрания недействительным. Протокол общего собрания участников ТОО отдельно от принятого общим собранием решения обжалованию в судебном порядке не подлежит. Однако действия лиц, ответственных за ведение протокола, могут быть обжалованы любым участником ТОО в порядке, предусмотренном статей 50 Закона, если, по его мнению, в нем содержатся сведения, не соответствующие действительности, которые влекут или могут повлечь нарушение прав участника.
16. Для принятия на общем собрании участников решений по вопросам различной степени важности требуется разное количество голосов. В этой связи используются термины «простое большинство» и «квалифицированное большинство» голосов, а также «единогласие».
Простым считается большинство голосов, превышающее 50%, квалифицированным - 75% и более.
В Законе об АО, в отличие от комментируемого Закона, используется более сложная система подсчета голосов. Так, например, в соответствии с п. 2 ст. 36 Закона об АО, решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении его в новой редакции, утверждении кодекса корпоративного управления, а также изменений и дополнений в него в случае, если принятие данного кодекса предусмотрено уставом общества, добровольной реорганизации или ликвидации общества, увеличении количества объявленных акций или изменении вида неразмещенных объявленных акций общества принимаются квалифицированным большинством от общего числа голосующих акций общества. Для принятия решения по иным вопросам, по общему правилу, достаточно простого большинства от общего числа голосующих акций общества, участвующих в голосовании.
17. Ситуация, когда учитывается общее число голосов всех участников товарищества, предусмотрена частью первой п. 1 ст. 49 Закона: в случаях, предусмотренных уставом ТОО, и с прямо выраженного согласия участников товарищества, обладающих в совокупности более чем тремя четвертями от общего числа голосов, общее собрание может быть проведено заочно опросным путем.
Заочно не могут быть приняты решения по следующим вопросам:
- об изменении устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или утверждении устава в новой редакции;
- о реорганизации или ликвидации товарищества;
- о назначении ликвидационной комиссии и утверждении ликвидационных балансов;
- о принудительном выкупе доли у участника товарищества;
- о залоге всего имущества товарищества.
18. Статья 50 Закона устанавливает сокращенные, по сравнению с общим трехгодичным, сроки исковой давности для признания недействительным решения общего собрания участников ТОО.
При этом в Законе необоснованно проводится знак равенства между понятиями «участие в голосовании» и «участие в общем собрании», что способно привести к возникновению споров. Так, например, участник может участвовать (присутствовать) в общем собрании, но не участвовать в голосовании. Поэтому данное обстоятельство требует единого подхода в толковании этого вопроса.
В этой связи, если участник голосовал против оспариваемого решения, то шестимесячный срок исковой давности следует исчислять с даты принятия оспариваемого решения; если он не участвовал в общем собрании - со дня, когда он узнал или должен был узнать о состоявшемся решении.
Если участник голосовал за принятое решение либо воздержался от голосования по нему, у него нет права требовать признания такого решения недействительным.
19. Основания для признания принятого общим собранием решения недействительным могут быть следующие:
- нарушение порядка проведения общего собрания;
- нарушение порядка принятия решения;
- принятое решение противоречит закону либо уставу товарищества, в том числе нарушает права участника товарищества.
Конструкция части первой ст. 50 Закона такова, что указанный перечень оснований является исчерпывающим. Поэтому если в основу требования участника о признании решения общего собрания недействительным не положено ни одно из этих оснований, принятое решение не может быть признано недействительным. Здесь действует правило: решения собрания, с которыми закон связывает гражданско-правовые последствия, порождают правовые последствия, на которые решения направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании - участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и т.п., а также для иных лиц, когда это установлено законом или вытекает из существа отношений.
20. Содержание части второй ст. 50 Закона не поддается объяснению, и что хотел сказать законодатель, не понятно, поскольку: во-первых, Закон не называет оснований, по которым решения иных органов могли бы быть оспорены, и не очерчивает круг лиц, управомоченных заявлять такие требования; во-вторых, согласно п. 5 ст. 43 Закона, общее собрание участников вправе отменить любое решение иных органов товарищества по вопросам, относящимся к внутренней деятельности ТОО, если иное не определено уставом товарищества.
Статья 51. Исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа товарищества (дирекции, правления и т.п.), текущее руководство деятельностью товарищества и ведение его дел осуществляет единоличный исполнительный орган (директор, управляющий).
Положения настоящего Закона о членах исполнительного органа, за исключением тех, которые непосредственно связаны с коллегиальностью исполнительного органа, применяются к единоличному исполнительному органу.
2. При выполнении своих обязанностей член исполнительного органа должен действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно.
3. Члены исполнительного органа избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет.
4. В качестве члена исполнительного органа товарищества может выступать только физическое лицо. Оно может и не быть участником товарищества.
Статья 52. Компетенция исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью
1. К компетенции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью относятся все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, определенные настоящим Законом, уставом товарищества или правилами и иными документами, принятыми общим собранием.
К компетенции исполнительного органа товарищества относятся также полномочия общего собрания, не относящиеся к его исключительной компетенции, переданные исполнительному органу в соответствии с пунктом 3 статьи 43 настоящего Закона.
2. В отношениях с третьими лицами товарищество с ограниченной ответственностью не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа товарищества. Однако товарищество с ограниченной ответственностью вправе оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях.
3. Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков, причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления товариществом.
4. Члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества, вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа управления товариществом.
Статья 53. Единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью (директор, управляющий и т.п.):
1) без доверенности действует от имени товарищества;
2) выдает доверенности на право представлять товарищество, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) в отношении работников товарищества издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Законом или уставом товарищества к компетенции общего собрания участников или наблюдательных органов, а также полномочия, переданные ему общим собранием участников товарищества (пункт 3 статьи 43 настоящего Закона).
2. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников.
3. Если в соответствии с уставом товарищества с ограниченной ответственностью ведение его дел поручено одновременно двум или нескольким директорам (управляющим и т.п.), не объединенным в коллегиальный исполнительный орган, то каждый из таких директоров (управляющих и т.п.) вправе без доверенности действовать от имени товарищества. К таким директорам (управляющим и т.п.) применяются положения настоящей статьи.
4. Если осуществление полномочий единоличного исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью входит в должностные обязанности работника государственного органа, являющегося единственным учредителем данного товарищества с ограниченной ответственностью, то трудовые отношения между таким работником и данным товариществом с ограниченной ответственностью не возникают и трудовой договор между ними не заключается.
Статья 54. Коллегиальный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа (дирекции, правления и т.п.), такой орган избирается общим собранием участников товарищества в количестве не более семи членов, если иное не установлено законодательными актами или уставом товарищества.
2. Руководитель коллегиального исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием товарищества, если уставом товарищества не предусмотрено его избрание самим коллегиальным органом.
3. Руководитель коллегиального исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью обеспечивает функционирование этого органа и руководит его заседаниями. Он обладает правами, которые в соответствии с подпунктами 1) - 3) пункта 1 статьи 53 настоящего Закона принадлежат единоличному исполнительному органу товарищества.
4. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников.
Статья 55. Конфликт интересов членов исполнительного органа и товарищества с ограниченной ответственностью
1. Членам исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью запрещается:
1) без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (включая договоры дарения, займа, безвозмездного пользования, купли-продажи и др.);
2) получать комиссионное вознаграждение, как от самого товарищества, так и от третьих лиц за сделки, заключенные товариществом с третьими лицами;
3) выступать от имени или в интересах третьих лиц в их отношениях с товариществом;
4) осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью товарищества.
Уставом товарищества могут предусматриваться и другие запреты для членов его исполнительного органа.
2. Ограничения, предусмотренные подпунктами 1) - 3) пункта 1 настоящей статьи, распространяются также на супруга, всех прямых нисходящих и восходящих родственников, а также родных братьев и сестер членов исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью.
3. Любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе требовать в суде возмещения товариществу членами исполнительного органа убытков, причиненных товариществу нарушением ими или их родственниками, указанными в пункте 2 настоящей статьи, запретов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи либо соответственно подпунктами 1) - 3) этого пункта.
1. Часть первая п. 1 ст. 51 Закона построена по принципу презумпции единоличного исполнительного органа: если уставом ТОО не предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа, текущее руководство деятельностью товарищества и ведение его дел осуществляет единоличный исполнительный орган.
Считаем, что использование в данном случае конструкции «если уставом не предусмотрено, то» является некорректным.
Так, в соответствии с частью первой п. 5 ст. 41 ГК РК, в уставе юридического лица определяются: его наименование, местонахождение, порядок формирования и компетенция его органов, условия реорганизации и ликвидации. Согласно подп. 4) части первой п. 2 ст. 17 Закона о ТОО, устав товарищества с ограниченной ответственностью должен содержать порядок формирования и компетенцию органов товарищества. Пунктом 8 ст. 4 Закона о хозяйственных товариществах предусмотрено, что в уставе хозяйственного товарищества, помимо прочего, определяются полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция.
Таким образом, устав товарищества однозначно, без каких-либо оговорок и двусмысленностей должен регулировать этот вопрос.
2. В связи с принятием и введением в действие нового Трудового кодекса РК от 23 декабря 2015 г. 414-V изменились особенности регулирования труда руководителя исполнительного органа юридического лица и других членов коллегиального исполнительного органа юридического лица.
Приведем полностью текст ст. 140 нового Трудового кодекса:
«1. Заключение трудового договора, порядок и условия оплаты труда, привлечение к дисциплинарной ответственности, отстранение от работы руководителя исполнительного органа осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом, иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан, документами, утверждаемыми учредителями, собственником имущества юридического лица либо уполномоченным учредителями, собственником лицом (органом) или уполномоченным органом юридического лица, положениями об обособленных структурных подразделениях юридического лица и трудовым договором.
2. В случае если единственный учредитель (участник, акционер) является единоличным исполнительным органом юридического лица, то трудовой договор не заключается. Трудовые отношения оформляются актом работодателя о приеме на работу, который должен содержать трудовую функцию, срок осуществления трудовой деятельности, дату начала работы, место выполнения работы, а также размер и иные условия оплаты труда.
В случае изменения состава учредителей (участников, акционеров) с руководителем исполнительного органа заключается трудовой договор либо трудовые отношения с ним прекращаются на основании решения учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного учредителями, собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица.
3. В случае назначения (избрания, утверждения в должности) руководителя исполнительного органа на новый срок в трудовой договор вносятся соответствующие изменения и дополнения.
4. Акт работодателя о приеме и прекращении трудового договора подписывается лицом, уполномоченным на это решением учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного учредителями, собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица либо документами, утверждаемыми ими.
5. Дисциплинарное взыскание на руководителя и других членов коллегиального исполнительного органа юридического лица налагается непосредственно за обнаружением дисциплинарного проступка, но не позднее двух месяцев со дня его обнаружения.
Порядок применения дисциплинарных взысканий к руководителю исполнительного органа юридического лица устанавливается актом работодателя, утвержденным решением учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного учредителями, собственником лица (органа) или уполномоченным органом юридического лица с учетом особенностей законодательства Республики Казахстан и учредительных документов юридического лица.
6. Особенности регулирования труда руководителя исполнительного органа юридического лица, предусмотренные настоящим Кодексом, распространяются на единоличный исполнительный орган юридического лица, а также на других членов коллегиального исполнительного органа юридического лица».
3. Норма Закона о том, что члены исполнительного органа избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет (п. 3 ст. 51 Закона), на практике вызывает вопрос о последствиях в случае, если по истечении пятилетнего срока общим собранием участников (единственным участником) не будет принято решение об избрании нового (переизбрании прежнего на новый срок) члена исполнительного органа.
Здесь следует иметь в виду, что, согласно частям четвертой и пятой п. 15 Нормативного постановления ВС, если единоличный исполнительный орган (директор, управляющий) осуществляет ведение дел товарищества по трудовому договору, то судам при разрешении споров, связанных с назначением или освобождением его от занимаемой должности, следует руководствоваться положениями Закона, а также нормами трудового законодательства. Когда единоличным исполнительным органом товарищества является один из участников, исполняющий возложенные на него обязанности безвозмездно, то вопросы, связанные с назначением либо освобождением его от занимаемой должности, разрешаются в соответствии с положениями ГК и Закона.
4. В соответствии с п. 2 ст. 52 Закона, в отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа. Однако товарищество вправе оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с третьим лицом с нарушением установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях.
Как представляется, смысл и значение так называемого неочевидного ограничения (то есть уставом, но не законом) полномочий исполнительного органа товарищества заключается в том, чтобы, вступая в отношения с третьими лицами, исполнительный орган действовал строго в пределах полномочий, предусмотренных уставом товарищества. Причем данное требование направлено на защиту интересов как самого товарищества и его участников, так и лиц, вступающих в правоотношения с товариществом. Первое обстоятельство напрямую вытекает из п. 2 ст. 51 Закона, согласно которому, при выполнении своих обязанностей член исполнительного органа должен действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно, второе - из п. 4 ст. 8 ГК РК, устанавливающим, что граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо.
Поэтому думается, что, представляя товарищество в правоотношениях с третьими лицами, исполнительный орган обязан информировать их об имеющихся у него ограничениях полномочий.
5. Второе предложение части второй п. 2 ст. 52 Закона представляет собой некорректное дублирование п. 11 ст. 159 ГК РК.
Так, им сужены основания признания такой сделки недействительной: Кодекс использует оборот «знала или должна была знать», Закон - лишь «знало».
Что касается пороков юридической техники, то они проявляются в конструкции «вправе оспаривать, если докажет». Процесс оспаривания неотделим от процесса доказывания, поскольку результат доказывания ляжет в основу самой цели оспаривания сделки и воплотится в судебном решении о признании ее недействительной либо в отказе в удовлетворении требования.
6. Пункты 3, 4 ст. 52 Закона о ТОО предусматривают возможность возложения на членов исполнительного органа товарищества обязанности по возмещению убытков, причиненных товариществу или третьим лицам. Основание к тому - ненадлежащее осуществление ими управления товариществом.
Ненадлежащее осуществление управления - оценочное понятие, и бремя его доказывания лежит на заинтересованной стороне.
Следует отметить, что правовая природа таких требований не вполне вписывается в рамки догматических концепций гражданско-правовой или материальной (трудовой) ответственности. В этой связи есть смысл говорить об особой, корпоративной ответственности.
Указанные положения распространяются и на членов наблюдательного совета (п. 6 ст. 57 Закона).
7. Единоличный исполнительный орган товарищества осуществляет текущее управление и руководство деятельностью ТОО. При этом подпункты 1) - 3) п. 1 ст. 53 Закона определяют лишь некоторые вопросы, решение которых входит в компетенцию директора, управляющего и т.п. Иные его полномочия, в том числе возможные ограничения на заключение им сделок, должны находить отражение в уставе.
Пункт 3 ст. 53 Закона допускает возможность ведения дел товарищества одновременно двумя или несколькими директорами (управляющими и т.п.), не объединенными в коллегиальный исполнительный орган. При этом каждый из них вправе без доверенности действовать от имени товарищества.
В этом отношении комментируемый Закон является оригинальным, поскольку ни в одном другом законе Республики Казахстан об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, включая некоммерческие организации, такой конструкции не предусмотрено.
Если же уставом ТОО все же предусмотрен такой способ управления товариществом, необходимо, во-первых, очень скрупулезно определить и разграничить компетенцию каждого из директоров (при этом мы полагаем, что сделать это предельно конкретно вряд ли вообще возможно), во-вторых, информировать всех третьих лиц при вступлении с ними в правоотношения о таких особенностях управления товариществом.
Однако в любом случае велика вероятность возникновения спорных ситуаций по основанию, предусмотренному п. 11 ст. 159 ГК РК.
8. Ограничения, установленные подпунктами 2), 3) части первой п. 1 ст. 55 Закона о ТОО, распространяющиеся на супруга, прямых нисходящих и восходящих родственников, а также родных братьев и сестер членов исполнительного органа ТОО, действуют в отношении указанных лиц тогда, когда они осуществляют свои полномочия на основании соответствующей доверенности.
При этом Кодекс РК от 26 декабря 2011 г. № 518-IV «О браке (супружестве) и семье» не содержит понятия нисходящих и восходящих родственников. Однако, согласно подл. 36) п. 1 ст. 1 указанного Кодекса, родственники - это лица, находящиеся в родственной связи, имеющие общих предков до прадедушки и прабабушки. В свою очередь, согласно подп. 13) п. 1 ст. 1 этого Кодекса, близкие родственники - это родители (родитель), дети, усыновители (удочерители), усыновленные (удочеренные), полнородные и неполнородные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки.
Под полнородными понимаются братья и сестры, имеющие обоих общих родителей, под неполнородными - одного общего родителя.
Статья 56. Передача товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в доверительное управление
Товарищество с ограниченной ответственностью или его имущество может быть передано в доверительное управление, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.
Статья 57. Наблюдательный совет товарищества с ограниченной ответственностью
1. Для осуществления контроля за деятельностью исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью уставом товарищества может быть предусмотрено создание в товариществе наблюдательного совета.
2. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено избрание ревизионной комиссии (ревизора), наблюдательный совет товарищества обладает всеми правами, которые в соответствии с настоящим Законом принадлежат ревизионной комиссии.
3. Члены наблюдательного совета товарищества избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет.
4. В качестве члена наблюдательного совета может выступать только физическое лицо. Оно не может быть одновременно членом исполнительного органа товарищества.
5. Порядок деятельности наблюдательного совета товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием.
При голосовании в наблюдательном совете каждый член совета имеет один голос.
6. За убытки, причиненные товариществу с ограниченной ответственностью и третьим лицам вследствие ненадлежащего осуществления наблюдательным советом товарищества контроля за деятельностью его исполнительного органа, члены наблюдательного совета несут ответственность в соответствии с правилами, предусмотренными пунктами 3 и 4 статьи 52 настоящего Закона.
Статья 58. Ревизионная комиссия (ревизор) товарищества с ограниченной ответственностью
1. Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью может быть образована ревизионная комиссия из числа участников товарищества или их представителей.
Ревизионная комиссия образуется в составе не более пяти человек, если большее количество ее членов не предусмотрено уставом товарищества.
Исполнение функций ревизионной комиссии может быть поручено одному из участников товарищества или его представителю в качестве единоличного ревизора.
2. Ревизионная комиссия или единоличный ревизор товарищества с ограниченной ответственностью избираются общим собранием на срок, определенный в уставе товарищества, но не превышающий пяти лет.
3. Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть одновременно члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью.
4. Ревизионная комиссия (ревизор) вправе во всякое время производить проверки финансово-хозяйственной деятельности исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью. Ревизионная комиссия (ревизор) обладает для этой цели правом безусловного доступа ко всей документации товарищества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены исполнительного органа обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
5. Ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит проверку годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью до их утверждения общим собранием участников. Общее собрание не вправе утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной комиссии (ревизора) либо аудиторского отчета (статья 59 настоящего Закона).
6. Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) товарищества с ограниченной ответственностью определяется уставом, а также правилами и иными документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества.
Статья 59. Внешний аудит в товариществе с ограниченной ответственностью
1. Для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью, а также текущего состояния его дел товарищество вправе в случаях и порядке, определенных в его уставе, привлекать аудиторскую организацию, не связанную имущественными интересами с товариществом, членами его исполнительного органа, наблюдательного совета или участниками (внешний аудит).
2. Законодательными актами может быть установлено обязательное проведение аудита годовой финансовой отчетности для всех товариществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих отдельные виды предпринимательской деятельности.