3. Любой участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе требовать проведения за свой счет аудита финансовой отчетности товарищества.
4. Если исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью уклоняется от проведения аудита финансовой отчетности товарищества, когда аудит обязателен, либо когда его проведения требует участник товарищества, аудит может быть назначен решением суда, принятым по заявлению любого заинтересованного лица либо участника товарищества.
Статья 60. Публичная финансовая отчетность товарищества с ограниченной ответственностью
Законодательными актами может быть предусмотрена обязанность публиковать для всеобщего сведения финансовую отчетность за соответствующий год для товариществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих отдельные виды предпринимательской деятельности.
Статья 60-1. Предоставление информации товариществом с ограниченной ответственностью
1. Исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью обязан информировать всех участников товарищества о возбуждении в суде дела по корпоративному спору.
2. Информация о возбуждении в суде дела по корпоративному спору должна быть предоставлена участникам товарищества в порядке, предусмотренном решением общего собрания участников товарищества (если иное не предусмотрено учредительными документами), не позднее семи рабочих дней с даты получения товариществом соответствующего судебного извещения или вызова по гражданскому делу по корпоративному спору.
1. В соответствии с подп. 2) п. 2 ст. 43 Закона, принятие решения о передаче товарищества с ограниченной ответственностью или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи относятся к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества.
Данная норма корреспондируется с подп. 2) п. 2 ст. 79 ГК.
Поскольку данный вопрос отнесен к исключительной компетенции общего собрания участников, его решение не может быть передано нижестоящим органам товарищества.
Согласно п. 2 ст. 48 Закона, решение о передаче товарищества или его имущества в доверительное управление требует простого большинства голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников товарищества, если устав товарищества не требует большего количества голосов или единогласия.
2. Представляется, что комментируемая статья в части передачи самого товарищества с ограниченной ответственностью в доверительное управление лишена смысла.
Так, согласно п. 1 ст. 885 ГК, объектом доверительного управления может быть любое имущество, включая деньги, ценные бумаги и имущественные права, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Системное толкование указанной нормы Кодекса и комментируемой статьи приводит к выводу, что товарищество в данном случае рассматривается в качестве объекта гражданских прав.
Но товарищество как самостоятельный собственник является субъектом, но не объектом гражданских прав. Соответственно, само товарищество как юридическое лицо не может быть передано в доверительное управление в отличие от его имущества (причем, части или всего) или долей участников в уставном капитале товарищества.
3. В соответствии с п. 1 ст. 884 ГК, учредителем доверительного управления имуществом может быть собственник, а также субъект иного вещного права или компетентный орган, уполномоченный на передачу имущества в доверительное управление.
Очевидно, что применительно к комментируемой статье в качестве наиболее возможного варианта «подходит» собственник. Действительно, товарищество является собственником имущества, переданного ему участниками. Однако же собственник как самостоятельный субъект права не может передать самого себя в доверительное управление; это противоречит здравому смыслу.
В этой связи считаем, что товарищество как юридическое лицо не может, в отличие от его имущества или долей участников в уставном капитале, являться объектом доверительного управления, а комментируемая статья подлежит соответствующей законодательной корректировке.
4. На практике возникает вопрос: в случае создания в ТОО наблюдательного совета возможно ли для определения в уставе компетенции этого органа использовать по аналогии нормы Закона об акционерных обществах в части компетенции совета директоров?
Да, возможно, но с учетом особенностей правового положения акционерного общества и его совета директоров. Очевидно, что такие вопросы, как принятие решения о размещении акций, их выкупе обществом и т.д. не могут входить в компетенцию наблюдательного совета ТОО.
5. Также вызывает сложности системное толкование: части первой п. 1 ст. 58, пунктов 1, 2 ст. 57, п. 3 ст. 41, п. 1 ст. 59, с одной стороны, и п. 5 ст. 58 Закона о ТОО - с другой.
Первые из указанных положений Закона устанавливают, что создание, как ревизионной комиссии, так и наблюдательного совета является правом товарищества, но не его обязанностью.
Также товарищество вправе заключить договор с аудиторской организацией для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности, а также текущего состояния дел. Случаи и порядок привлечения аудиторской организации определяются уставом ТОО (п. 1 ст. 59 Закона о ТОО).
Однако п. 5 ст. 58 Закона в императивном порядке устанавливает, что ревизионная комиссия (ревизор) в обязательном порядке проводит проверку годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью до ее утверждения общим собранием участников. Общее собрание не вправе утверждать годовую финансовую отчетность без заключения ревизионной комиссии (ревизора) либо аудиторского отчета.
Последнее положение ставит вопрос о том, на защиту чьих интересов направлено данное законодательное установление. Считаем, что его неисполнение не способно нарушить публичные интересы, поскольку выявленные впоследствии государством нарушения финансовой отчетности даже при условии проведения соответствующей проверки указанными лицами являются основанием для привлечения товарищества и/или его должностных лиц к ответственности.
В этой связи полагаем, что проведение указанной проверки направлено, прежде всего, на защиту частных интересов участников товарищества и/или его кредиторов.
Подтверждением тому является п. 4 ст. 59 Закона о ТОО, согласно которому, если исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью уклоняется от проведения аудита финансовой отчетности товарищества, когда аудит обязателен, либо когда его проведения требует участник товарищества, аудит может быть назначен решением суда, принятым по заявлению любого заинтересованного лица либо участника товарищества.
Наконец, согласно части первой п. 3 ст. 77 ГК РК, по требованию любого из его участников должна быть проведена аудиторская проверка деятельности товарищества с ограниченной ответственностью.
6. Случаи, когда проведение аудита обязательно, предусмотрены п. 2 ст. 5 Закона РК от 20 ноября 1998 г. № 304-I «Об аудиторской деятельности».
В соответствии со ст. 250 Кодекса РК об административных правонарушениях, уклонение от проведения обязательного аудита либо препятствование его проведению влечет штраф на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации в размере пятнадцати, на субъектов среднего предпринимательства - в размере двадцати, на субъектов крупного предпринимательства - в размере двухсот месячных расчетных показателей.
7. Частью второй п. 3 ст. 77 ГК установлено, что публичная отчетность товарищества с ограниченной ответственностью не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или учредительными документами.
Статья 60 Закона о ТОО определяет, что законодательными актами может быть предусмотрена обязанность публиковать для всеобщего сведения финансовую отчетность за соответствующий год для товариществ с ограниченной ответственностью, осуществляющих отдельные виды предпринимательской деятельности.
8. Согласно п. 2 ст. 15 указанного Закона, финансовая отчетность, за исключением отчетности государственных учреждений, включает в себя:
1) бухгалтерский баланс;
2) отчет о прибылях и убытках;
3) отчет о движении денежных средств;
4) отчет об изменениях в капитале;
5) пояснительную записку.
Порядок составления финансовой отчетности и дополнительные требования к ней устанавливаются в соответствии с международными стандартами, международным стандартом для малого и среднего бизнеса и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
9. Законом РК от 5 июля 2008 г. № 58-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разрешения корпоративных споров» Закон о ТОО дополнен ст. 60-1.
Согласно части второй п. 1 ст. 27 Гражданского процессуального кодекса РК от 31 октября 2015 г. № 377-V к корпоративным спорам относятся споры, стороной которых являются коммерческая организация, ассоциация (союз) коммерческих организаций, ассоциация (союз) коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческая организация, имеющая статус саморегулируемой организации в соответствии с законами Республики Казахстан, и (или) ее акционеры (участники, члены), в том числе бывшие (далее - корпоративные споры), связанные с:
1) созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица;
2) принадлежностью акций акционерных обществ, долей участия в уставном капитале хозяйственных товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременении и реализацией вытекающих из них прав, в том числе признания сделок с ними недействительными, за исключением споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции акционерного общества, доли участия в уставном капитале хозяйственных товариществ, паи членов кооперативов;
3) требованиями о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу действиями (бездействием) должностных лиц, учредителей, акционеров, участников (далее - участники юридического лица) и иных лиц;
4) признанием недействительными сделок и (или) применением последствий недействительности таких сделок;
5) назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления юридического лица, а также споры, возникающие из гражданских правоотношений между такими лицами и юридическим лицом в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением их полномочий;
6) эмиссией ценных бумаг;
7) ведением системы реестров держателей ценных бумаг, с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, а также споры, связанные с размещением и (или) обращением ценных бумаг;
8) признанием недействительной государственной регистрации эмиссии акций;
9) созывом и проведением общего собрания участников юридического лица и принятыми на нем решениями;
10) оспариванием решений, действий (бездействия) органов управления юридического лица.
10. Содержание п. 2 ст. 60-1 Закона о ТОО ставит ряд вопросов:
а) из его содержания следует, что порядок предоставления участникам товарищества информации о возбуждении в суде дела по корпоративному спору может быть предусмотрен учредительными документами.
При этом статьи 14, 17 Закона о ТОО не обязывают указывать его в учредительном договоре или уставе;
б) по общему же правилу, порядок предоставления участникам товарищества такой информации предусматривается решением общего собрания. Это означает (при буквальном толковании данного положения), что общее собрание участников должно созываться по каждому конкретному корпоративному спору.
В ином случае Закон должен был отсылать к правилам и иным документам, принятым общим собранием участников, как это предусмотрено, например, п. 4 ст. 54 Закона;
в) в соответствии с утвержденным общим собранием участников порядком исполнительный орган ТОО обязан информировать всех участников о возбуждении в суде дела по корпоративному спору. Возникает вопрос: зачем информировать об этом участников, если они сами же утвердили порядок информирования?
г) Закон устанавливает для информирования участников срок не более семи рабочих дней с даты получения товариществом соответствующего судебного извещения или вызова по гражданскому делу по корпоративному спору. Это означает, что в течение этого срока:
- исполнительный орган товарищества должен созвать внеочередное (чрезвычайное) общее собрание участников (ст. 45 Закона о ТОО);
- общее собрание должно утвердить порядок информирования участников о возбуждении в суде дела по корпоративному спору;
- в соответствии с утвержденным общим собранием участников порядком исполнительный орган ТОО обязан информировать всех участников о возбуждении в суде дела по корпоративному спору.
Всю обозначенную проблему можно разрешить путем дополнения подп. 7) п. 2 ст. 17 и подп. 12) п. 2 ст. 43 Закона о ТОО словами «и возбуждении в суде дела по корпоративному спору».
РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Статья 61. Реорганизация товарищества с ограниченной ответственностью
1. Реорганизация товарищества с ограниченной ответственностью (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена добровольно по решению общего собрания участников товарищества.
Отчуждение доли или иное изменение состава участников товарищества не является реорганизацией товарищества.
2. В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация товарищества с ограниченной ответственностью в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких товариществ осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
3. В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация товарищества с ограниченной ответственностью в форме слияния или присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
4. Имущество реорганизованного товарищества переходит к его правопреемнику в момент его регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами или решением о реорганизации.
Статья 62. Слияние, присоединение товариществ с ограниченной ответственностью
1. Слияние двух или нескольких товариществ с ограниченной ответственностью осуществляется путем полного объединения имущества этих товариществ. В результате слияния возникает новое товарищество. Товарищества, вошедшие в состав нового, прекращают свою деятельность. При этом все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии товариществ переходят к вновь возникшему товариществу в соответствии с передаточным актом.
2. Присоединение одного или нескольких товариществ с ограниченной ответственностью к другому товариществу с ограниченной ответственностью осуществляется путем включения имущества присоединяемых товариществ в имущество присоединяющего товарищества. При этом присоединяемые товарищества прекращаются, а все их права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом к присоединяющему товариществу, в устав которого вносятся связанные с реорганизацией изменения.
3. Исполнительные органы товариществ с ограниченной ответственностью, участвующих в слиянии, присоединении, готовят проекты договора о слиянии, присоединении и выносят на рассмотрение общего собрания участников каждого товарищества вопросы о слиянии, присоединении и утверждении договора о слиянии, присоединении.
Согласованный текст договора о слиянии, присоединении подписывается уполномоченными на то исполнительными органами товариществ.
Договор о слиянии, присоединении должен содержать сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и адресе каждого из участвующих в слиянии, присоединении товариществ, основные данные их балансов, а также предусматривать порядок и условия слияния, присоединения.
4. Каждое из участвующих в слиянии, присоединении товариществ с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о слиянии, присоединении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о слиянии, присоединении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагаются сведения о других участвующих в слиянии, присоединении товариществах, указанные в пункте 3 настоящей статьи.
Кредиторы товарищества вправе в двухмесячный срок со дня получения уведомления или публикации объявления потребовать от товарищества дополнительных гарантий либо досрочного прекращения или исполнения товариществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. Требования направляются товариществу в письменной форме, а их копии могут быть представлены в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества.
5. Каждое из участвующих в слиянии, присоединении товариществ с ограниченной ответственностью обязано с момента принятия общим собранием его участников решения о слиянии, присоединении сообщать об этом решении кредиторам по обязательствам, возникающим после принятия решения.
На основании договора о слиянии, присоединении товариществ участники сливающихся, соединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают на учредительном собрании учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав вновь образуемого товарищества и избирают исполнительные и иные органы товарищества.
Статья 63. Разделение, выделение товарищества с ограниченной ответственностью
1. Разделение товарищества с ограниченной ответственностью осуществляется путем разделения имущества этого товарищества между двумя или несколькими вновь возникающими товариществами с ограниченной ответственностью. При этом права и обязанности разделяемого товарищества переходят к вновь возникающим товариществам в соответствии с разделительным балансом.
2. Выделение из товарищества с ограниченной ответственностью одного или нескольких товариществ с ограниченной ответственностью осуществляется путем выделения части имущества товарищества и передачи ее одному или нескольким вновь возникающим товариществам. При этом часть прав и обязанностей реорганизуемого товарищества переходит к вновь возникающим товариществам в соответствии с разделительным балансом.
3. Исполнительный орган реорганизуемого товарищества с ограниченной ответственностью готовит план разделения, выделения и проекты уставов вновь возникающих товариществ и выносит на рассмотрение общего собрания участников вопросы о разделении, выделении товарищества, утверждении плана разделения, выделения, уставов вновь возникающих товариществ и разделительного баланса, а также об избрании исполнительных и иных органов вновь возникающих товариществ.
4. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества.
5. Товарищество с ограниченной ответственностью обязано с момента принятия общим собранием его участников решения о разделении, выделении сообщать об этом решении кредиторам по обязательствам, возникающим после принятия решения.
6. Товарищество с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок со дня принятия общим собранием его участников решения о разделении, выделении направить всем своим кредиторам письменные уведомления о разделении, выделении и поместить соответствующее объявление в официальных органах печати. К уведомлению (объявлению) прилагается разделительный баланс, а также сведения о фирменном наименовании, месте нахождения и адресе каждого из вновь возникающих товариществ.
7. Кредиторы реорганизуемого товарищества с ограниченной ответственностью вправе в двухмесячный срок со дня получения уведомления (публикации объявления) потребовать от товарищества досрочного прекращения или исполнения товариществом соответствующих обязательств и возмещения убытков. Требования направляются товариществу в письменной форме, а их копии могут быть представлены в орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества.
8. Товарищества с ограниченной ответственностью, возникшие в результате разделения, выделения товарищества с ограниченной ответственностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в течение года с момента регистрации новых товариществ.
Статья 64. Последствия невыполнения решения уполномоченного государственного органа или суда о принудительном разделении, выделении товарищества с ограниченной ответственностью
1. Если исполнительные органы товарищества с ограниченной ответственностью, уполномоченные на проведение разделения, выделения при принудительной реорганизации по решению суда, не осуществят разделение, выделение товарищества в срок, определенный в решении суда, суд назначает доверительного управляющего имуществом товарищества и поручает ему осуществить разделение, выделение этого товарищества за счет имущества реорганизуемого товарищества.
2. С момента назначения доверительного управляющего к нему переходят полномочия по управлению товариществом с ограниченной ответственностью.
3. Доверительный управляющий выступает от имени товарищества с ограниченной ответственностью в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами товариществ, возникающих в результате разделения, выделения. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих товариществ.
Статья 65. Преобразование товарищества с ограниченной ответственностью
1. Товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив, к которому переходят все права и обязанности преобразуемого товарищества в соответствии с передаточным актом.
2. Исполнительный орган преобразуемого товарищества с ограниченной ответственностью готовит план преобразования, определяющий порядок и условия преобразования и проект устава вновь возникающего юридического лица и выносит на решение общего собрания участников вопросы о преобразовании товарищества, утверждении плана преобразования и устава, а также избрании исполнительных и иных органов вновь возникающего товарищества, акционерного общества или производственного кооператива.
3. Акционерное общество, созданное в результате преобразования товарищества с ограниченной ответственностью, размещает (реализует) акции общества только среди участников товарищества с ограниченной ответственностью. Количество акций, передаваемое участникам преобразованного товарищества с ограниченной ответственностью, определяется исходя из соотношения балансовой стоимости доли каждого участника к общему размеру собственного капитала реорганизуемого товарищества с ограниченной ответственностью.
4. Уставный капитал создаваемого акционерного общества равен разнице между активами и обязательствами, переданными ему в соответствии с передаточным актом, и должен соответствовать требованиям, установленным статьей 10 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах».
Как и Глава 5 Закона о ТОО, комментируемая Глава содержит значительное число норм «технического», процедурного характера, которые вряд ли нуждаются в подробном комментировании и толковании.
При этом, однако, ряд положений указанной главы вызывает на практике вопросы. Остановимся только на таких положениях.
1. Пункт 1 ст. 61 Закона называет пять форм реорганизации товарищества: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
При этом частью первой п. 1 ст. 45 ГК установлено, что законодательством Республики Казахстан могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации. Однако каких-либо иных форм реорганизации законодательство РК не предусматривает.
Более того, часть вторая п. 1 ст. 61 Закона прямо указывает, что отчуждение доли или иное изменение состава участников товарищества не является реорганизацией товарищества. Соответствующее положение нашло свое отражение и в пункте 18 Нормативного постановления ВС: изменение числа участников ТОО или размеров долей реорганизацией не является.
Не является реорганизацией и так называемое «поглощение» компании.
Регламентация процедур слияния и присоединения, разделения и выделения, преобразования содержится, соответственно, в статьях 62, 63, 65 Закона.
2. Согласно п. 2 ст. 61 Закона о ТОО, по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда может быть произведена реорганизация товарищества в форме разделения или выделения.
Данное положение Закона не вполне соответствует части первой п. 3 ст. 45 ГК: принудительная реорганизация может быть осуществлена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.
3. Пункт 4 ст. 61 Закона корреспондируется с п. 3 ст. 47 ГК.
При этом необходимо учитывать, что в соответствии с п. 2 ст. 118 ГК, права (обременения прав) на недвижимое имущество возникают, изменяются и прекращаются с момента государственной регистрации, если иное не установлено настоящим Кодексом и Законом Республики Казахстан «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество».
Согласно п. 1 ст. 3, подп. 1) части первой ст. 4 Закона РК «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» от 26 июля 2007 года № 310-III, государственной регистрации в правовом кадастре подлежат возникновение, изменение и прекращение прав (обременении прав) на недвижимое имущество, а также юридические притязания. Государственной регистрации в правовом кадастре подлежит право собственности на недвижимое имущество.
4. Нередко возникает вопрос о возможности слияния или присоединении юридических лиц различных организационно-правовых форм (как правило, ТОО и АО).
В этом отношении заслуживает внимания ответ Министра юстиции РК от 6 апреля 2012 г. на вопрос от 29 марта 2012 г. № 134695 (egov.kz): «В силу отсутствия регламентированного законодательством порядка реорганизации указанных форм, а также учитывая разный порядок создания акционерного общества, где уставной капитал общества формируется посредством приобретения акций учредителями, а при создании товарищества формирование долей в уставном капитале, считаем реорганизацию путем присоединения товарищества с ограниченной ответственностью к акционерному обществу невозможной в силу их различной природы».
Таким образом, в этих случаях процедуры слияния или присоединения должны проводиться в два этапа, первый из которых заключается в преобразовании одного из юридических лиц в иную организационно-правовую форму с соответствующей государственной перерегистрацией по основанию изменения наименования (подп. 2) части первой п. 6 ст. 42 ГК).
Также не допустима реорганизация в форме разделения или выделения, при которой возникают юридические лица в иной организационно-правовой форме, чем реорганизуемое товарищество с ограниченной ответственностью.
5. Тем не менее, проектом Основ гражданского законодательства государств-членов ЕврАзЭС предусматривается положение, по которому допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации, а также реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом реорганизация, в которой участвуют юридические лица двух и более организационно-правовых форм, допускается, если законом разрешается преобразование юридического лица одной формы в другую.
Под имуществом в свете комментируемых статей следует понимать вещи, деньги, в том числе иностранную валюту, финансовые инструменты, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество (п. 2 ст. 115 ГК).
Также к имуществу относятся долги и право на долю в уставном капитале ТОО.
6. Согласно подп. 7) п. 1 ст. 43, части первой п. 2 ст. 48 Закона о ТОО, решение о реорганизации товарищества принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании участников товарищества, если устав товарищества не требует большего числа голосов или единогласия.
Очевидно, что в таком же порядке подлежат утверждению договор о слиянии, присоединении (часть первая п. 3 ст. 62 Закона о ТОО), передаточный акт (ст. 47 ГК) и устав нового товарищества (при слиянии) или новая редакция устава присоединяющего товарищества.
7. Пунктом 4 ст. 63 Закона о ТОО установлено, что если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого из вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества.
Такой подход законодателя является ошибочным, поскольку сохранение размера долей в уставном капитале возможно лишь в том случае, когда решение о реорганизации было принято единогласно, и состав участников не изменился. В случае же выкупа долей у участников, не голосовавших за реорганизацию товарищества (ст. 66 Закона о ТОО), размеры долей в уставном капитале оставшихся участников увеличатся.
8. Пунктом 8 ст. 63 Закона о ТОО установлено, что товарищества с ограниченной ответственностью, возникшие в результате разделения, выделения товарищества с ограниченной ответственностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в течение года с момента регистрации новых товариществ.
С этим положением вряд ли можно согласиться по следующим основаниям: во-первых, теряются смысл реорганизации и значение разделительного баланса, в котором отражаются перешедшие к правопреемнику права и обязанности; во-вторых, оно не соответствует п. 3 ст. 48 ГК, согласно которому солидарная ответственность вновь возникших при реорганизации юридических лиц, а также юридического лица, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, возможна в случаях, когда разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица либо если у правопреемника недостаточно имущества для исполнения обязательств, возникших до реорганизации.
9. Перечень организационно-правовых форм юридических лиц, в которые может быть преобразовано ТОО, является исчерпывающим. Это иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или производственный кооператив.
Преобразование товарищества с ограниченной ответственностью в некоммерческую организацию не допускается. Так, согласно части первой ст. 19 Закона РК от 16 января 2001 г. № 142-II «О некоммерческих организациях», некоммерческая организация может быть создана путем ее образования, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.
В случае приобретения государством 100% уставного капитала товарищества преобразования его в государственное предприятие также не происходит.
Преобразование товарищества с ограниченной ответственностью в акционерное общество, по смыслу п. 4 ст. 65 Закона о ТОО, возможно в случае, если балансовая стоимость имущества составляет не менее 50 000 МРП.
Статья 66. Выкуп долей у участников, не голосовавших за реорганизацию товарищества с ограниченной ответственностью
1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью, не присутствовавшие на общем собрании участников при решении им вопроса о реорганизации товарищества либо голосовавшие против такого решения, вправе требовать выкупа своих долей участниками, голосовавшими за реорганизацию товарищества.
2. Выкуп доли должен быть осуществлен в течение месяца со дня заявления соответствующего требования. Доля выкупается участниками, голосовавшими за реорганизацию товарищества с ограниченной ответственностью, в частях, пропорциональных их долям в уставном капитале товарищества, если иное не установлено их соглашением, обеспечивающим полный выкуп доли участника, заявившего требование о выкупе. Цена, по которой выкупается доля, определяется в соответствии с правилами статьи 32 настоящего Закона.
3. Участник товарищества с ограниченной ответственностью, заявляющий требование о выкупе доли, вправе направить копию такого требования в орган, осуществляющий регистрацию в соответствии со статьей 67 настоящего Закона. В случае поступления копии требования о выкупе доли в указанный орган регистрация производится лишь при условии представления заявителем доказательств состоявшегося выкупа доли или отсутствия у участника, заявившего требование, возражений против регистрации.
1. Из текста комментируемой статьи вытекает следующее:
- правом требовать выкупа своих долей в уставном капитале ТОО обладают участники: а) не присутствовавшие на общем собрании при решении вопроса о реорганизации товарищества; б) присутствующие на таком собрании, но голосовавшие против реорганизации товарищества;
- требование о выкупе долей заявляется к участникам, голосовавшим за реорганизацию товарищества;
- участники, голосовавшие за реорганизацию товарищества, обязаны выкупить доли у участников, заявивших соответствующие требования; данное положение является допускаемым пунктом 2 ст. 2 ГК исключением из принципа свободы договора;
- требование о выкупе доли не может быть предъявлено к самому товариществу; следовательно, в результате такого выкупа уменьшения размера уставного капитала ТОО не происходит;
- с учетом буквального толкования из комментируемой статьи следует, что правом требовать выкупа своих долей не обладают участники, воздержавшиеся при голосовании по вопросу о реорганизации товарищества;
- соответственно, требование о выкупе долей не может быть предъявлено к участникам, воздержавшимся при голосовании по вопросу о реорганизации товарищества;
- Закон устанавливает в отношении участников, голосовавших за реорганизацию товарищества, месячный срок со дня предъявления к ним требований о выкупе долей для исполнения ими обязанности по выкупу долей;
- с целью сохранения паритета в соотношении размеров долей у выкупающих участников, Закон диспозитивно устанавливает их обязанность по выкупу пропорционально имеющимся долям в уставном капитале товарищества;
- частичный выкуп доли не допускается.
2. Для определения цены выкупаемой доли пункт 2 ст. 66 Закона о ТОО отсылает к ст. 32 этого же Закона.
Механизм установления цены, предусмотренный ст. 32 Закона, неприменим к анализируемой ситуации по следующему основанию: статья 32 Закона регламентирует процедуру выкупа, в которой покупателем доли выступает само товарищество, в то время как комментируемая статья налагает обязанность по выкупу доли на участников, голосовавших за реорганизацию товарищества.
Таким образом, на стороне покупателя доли предполагается множественность лиц с долевыми обязанностями.
Данное обстоятельство, в свою очередь, предполагает необходимость достижения соглашения по цене части выкупаемой доли с каждым участником-покупателем. Если же соглашение по цене не будет достигнуто с несколькими участниками, то участник-продавец должен заявлять исковые требования в суд к каждому такому участнику.
Ситуация осложняется, если число участников ТОО, голосовавших за реорганизацию, значительно.
Таким образом, Закон, предоставляя, с одной стороны, участнику, не участвовавшему в общем собрании или голосовавшему против реорганизации, право требовать выкупа своей доли в уставном капитале, защищает его права, с другой - создает серьезные препятствия для реализации этого права.
Статья 67. Государственная регистрация товарищества, возникающего в результате реорганизации