Упрощенная процедура начинается с принятия директорами Декларации о платежеспособности. Затем участники должны принять решение о ликвидации. Акты МФЦА не предусматривают назначение ликвидатора при упрощенной процедуре и его участие действительно не нужно, поскольку у Компании нет ни имущества, ни долгов.
Вместо ликвидатора Компания либо участники нанимают лиц, которым будет поручено сопровождать Компанию при прохождении налоговой проверки. Такая работа обычно делегируется бухгалтеру Компании на основании гражданско-правового договора либо бухгалтерской фирме. Действия, касающиеся представления интересов Компании перед Регистратором, могут быть делегированы юридической фирме, действия по сдаче документов в архив - архивной Компании, оказывающей услуги по сортировке документов, сдаче в госархив и уничтожению ненужных документов. Уполномочить данных лиц можно на основании решения участников или по доверенности от первого руководителя (CEO), которая должна быть выдана заблаговременно на этапе подготовки к ликвидации, когда с руководителем еще не прекращены трудовые отношения. Вариант с выдачей доверенности является более предпочтительным, так как налоговые органы чаще всего требуют доверенность от представителя.
Согласно консультации с представителями Регистратора, для начала процедуры исключения из реестра необходимо предоставить Регистратору следующие документы: (i) заявление; (ii) решение ОСУ о ликвидации в соответствие со статьей167(1)(4) CReg; (iii) Декларацию о платежеспособности; (iv) акт налоговой проверки; (v) доверенность, если подача осуществляется представителем. При этом Регистратор по своему усмотрению может также запросить дополнительные документы.
Отметим, что, по общему правилу, принятие решения о ликвидации не относится к исключительной компетенции участников, хотя в уставе Компании может быть предусмотрено иначе. Однако, в данной процедуре мы будем исходить из того, что такое решение принимается директорами. Как было указано выше, назначение ликвидатора не требуется.
Вместе с тем хотелось бы выделить следующие проблемные, на наш взгляд, моменты.
Первое. Для удобства процитируем оригинальный текст Creg: «If an application is made by a Company to strike the Company’s name off the Register following a voluntary winding up in accordance with the procedures under the AIFC Insolvency Regulations, the Registrar of Companies may strike the Company's name off the Register if the requirements of subsection (5) to (9) of Article 167 Creg are met» (статья 167(4) CReg в редакции по состоянию на 1 сентября 2024 года). Исходя из содержания данной статьи, создается впечатление, что процедура «voluntary winding up» должна предшествовать «strike off» либо необходимо соблюсти требования IReg в части назначения Официального ликвидатора. Однако, как мы выяснили в ходе консультации с представителями Регистратора, они рассматривают ситуацию со strike-off без привязки к IReg и требованию о назначении Официального ликвидатора, так как по сути его функция не требуется в связи с отсутствием имущества у Компании. Единственное требование, которое связано с IReg - это необходимость предоставить Регистратору Декларацию о платежеспособности.
Второе. Заявление должно быть подано от имени Компании ее директорами или большинством из них (статья 167(5) CReg).
Однако директоров Компании на момент подачи такого заявления может уже не быть, если их полномочия прекращены. Полагаем, что в этом случае заявление может подать представитель по доверенности от руководителя Компании. Как было упомянуто выше, необходимо также предоставить Декларацию о платежеспособности, принятую большинством директоров.
Третье. В течение 7 дней с момента подачи заявления заявитель должен предоставить копию заявления каждому лицу, которое на день подачи заявления является участником компании, работником компании, кредитором компании или директором компании, который не является стороной заявления (статья 167(6) CReg).
Непонятно почему упоминаются работники Компании и кредиторы, как мы понимаем, на данной стадии их не должно быть. CReg не предусматривает перед подачей заявления прохождение налоговой проверки. Если бы заявление подавалось сразу после принятия решения, то, вероятно, второй и третий проблемные моменты могли бы быть реализованы на практике. Однако, поскольку Регистратор вопреки CReg дополнительно требует акт налоговой проверки (что согласуется с нормами ст. 58 НК), то к моменту завершения налоговой проверки уже не будет ни работников Компании, ни кредиторов или директоров.
Регистратор должен опубликовать уведомление в официальных изданиях (Appointed Publications) о намерении исключить название Компании из реестра и ликвидировать Компанию. Затем должно пройти как минимум 3 месяца с даты публикации уведомления, прежде чем Компания будет исключена из реестра (статья 167(8) CReg). Полагаем, что данная публикация требуется только в том случае, если Регистратор принудительно исключает Компанию из реестра согласно статье 167(1), но не в добровольном порядке в соответствии со статьей 167(4).
Если Регистратор исключает название Компании из реестра, то Компания должна быть ликвидирована (dissolved) (статья 167(11) CReg). Полагаем, в этом случае должна состояться регистрация прекращения деятельности в органах юстиции, которые вносят сведения в Национальный реестр бизнес идентификационных номеров.
Интересной отличительной особенностью процедуры Strike off является то, что Компанию можно восстановить в течение 10 лет (статья 101(1) IReg и статья 168(1) CReg). Так, суд по заявлению заинтересованного лица может вынести постановление о приведения Компании и всех других лиц в то же положение (насколько это возможно), как если бы название Компании не было исключено из реестра, и Компания не была бы ликвидирована (статья 168(5) CReg). Кроме того, если суд выносит приказ, объявляющий ликвидацию недействительной, могут быть предприняты любые действия, которые могли бы быть предприняты, если бы Компания не была ликвидирована (статья 101(4) IReg).
Например, в актах Dubai Multi Commodities Centre (DMCC, крупнейшая зона свободной торговли в ОАЭ) имеется похожее положение, предусматривающее, что при исключении компании из реестра, ответственность (если таковая имеется) каждого должностного лица и участника компании сохраняется и вышеуказанных лиц можно привлечь к ответственности, как если бы компания не была исключена из реестра. При исключении филиала из реестра любые обязательства, которые предполагалось возложить на филиал, остаются обязательствами головной компании филиала [45].
7. Порядок добровольной ликвидации филиалов и представительств
Положения IReg не распространяются на порядок ликвидации филиалов и представительств, созданных в форме Recognized Company (статья 83(1)(b) IReg). Следовательно процесс добровольной ликвидации филиалов и представительств должен проходить по общим правилам снятия с учетной регистрации филиалов и представительств в РК поскольку данный вопрос не урегулирован актами МФЦА.
При этом поскольку вопрос ликвидации Recognized Company также упоминается в CReg, то но завершающем этапе Рестратор должен исключить наименование Recognized Company из реестра. При этом не требуется предоставлять Декларацию о платежеспособности Регистратору, поскольку IReg в данном случае не применяется.
Аналогичным образом филиалы и представительства могут быть принудительно исключены из реестра по процедуре Strike off, если были нарушены нормы действующего права МФЦА (статья 167(1)(b)(c) CReg). Например, таким образом было исключено из реестра Представительство HITBEAT MUSIC INC [46, 47].
Однако, если речь идет о неплатёжеспособности, то филиалы и представительства, могут быть ликвидированы принудительно по решению суда, если они не в состоянии оплатить свои долги, были ликвидированы, исключены из реестра или иным образом перестали существовать как юридическое лицо по законодательству своей страны происхождения (статья 82(2), 83(1)(c) IReg).
8. Приостановление деятельности Компании (переход в «спящий режим»)
Если участники Компании не планируют её ликвидировать, но и не имеют намерений определенное время вести какую-либо деятельность, то можно подать заявление Регистратору о приостановлении деятельности (Suspend activity) [48]. В случае возобновления деятельности Компании необходимо также подать соответствующее заявление [49]. Аналогичная возможность предусмотрена статьей 213 Налогового кодекса, которая регламентирует порядок приостановления (продления, возобновления) предоставления налоговой отчетности налогоплательщиком.
Преимуществами данной опции является то, что:
1) на период приостановления деятельности не требуется поддерживать офис и оплачивать аренду, за исключением некоторых расходов;
2) трудовые отношения со всеми сотрудниками прекращаются и оплачивать заработную плату не требуется;
3) в течение периода приостановления деятельности не требуется предоставлять какую-либо регулярную отчетность и оплачивать какие-либо налоги;
4) Компания в любое время может возобновить деятельность;
5) в случае принятия решения о ликвидации Компании налоговая проверка не будет превышать срок исковой давности.
Полагаем, что для цели приостановления деятельности Компании необходимо расторгнуть трудовые отношения со всеми работниками, в том числе с руководителем, чтобы не выплачивать заработную плату и, соответственно, не отчислять налоги, так как, исходя из смысла пункта 6 статьи 213 НК, предприятие, приостановившее деятельность, должно воздерживаться от деятельности, приводящей к возникновению обязательства по исчислению, уплате налогов, платежей в бюджет и социальных платежей.
Для информации отметим, что с точки зрения трудового права предусмотрена возможность нахождения работника в отпуске без содержания, но мы не рекомендуем использовать её в данном случае, так как заявление о предоставлении отпуска без содержания должно исходить от работника, а он/она, в свою очередь, имеет право досрочно выйти из данного отпуска в любое время, кроме того, за работодателем сохраняется обязанность страховать работников, в том числе тех, которые находятся в отпуске. Таким образом, мы полагаем, что наиболее целесообразным вариантом является прекращение трудовых отношений со всеми работниками.
Обращаем внимание, что в данной статье не рассматриваются подготовительные действия, которые Компания должна соблюсти для перехода в «спящий режим». Дополнительно в целях приостановления деятельности необходимо уведомить Регулятора и получить его согласие. Данное требование применимо к Компаниям, которые имеют лицензию на регулируемый вид деятельности.
Компания должна соблюсти процедуры, установленные Налоговым кодексом. Так, подавать налоговое заявление нужно после увольнения всех работников, выплаты им заработной платы, отчисления всех налогов и сдачи очередных форм отчетности по работникам.
В соответствии с п. 1 ст. 213 НК налогоплательщик представляет в налоговый орган по месту своего нахождения следующие документы:
1) налоговое заявление на предстоящий период. Форма налогового заявления утверждена Приказом № 160 [50].
2) налоговую отчетность с начала налогового периода до даты приостановления деятельности, указанной в налоговом заявлении.
В случае если срок представления очередной налоговой отчетности наступает после представления налогового заявления, то представление такой отчетности производится до даты представления налогового заявления. В налоговом заявлении необходимо указать период, на который приостанавливается сдача отчетности. Этот срок не может превышать пять лет.
Однако на практике налоговые органы обычно не утверждают сразу пятилетний срок приостановления деятельности. Обычно бухгалтера рекомендуют вначале подать заявление на один год и до истечения периода приостановления деятельности подать новое заявление о приостановлении деятельности на оставшийся период. При этом вероятность утверждения заявления поданного на период приостановления деятельности на один год будет выше, чем на три года сразу.
Для продления приостановления деятельности потребуется электронная цифровая подпись (ЭЦП) руководителя Компании. Законодательство не запрещает подавать налоговое заявление на бумажном носителе, за подписью уполномоченного лица (например, по доверенности), однако, как показывает практика, налоговые органы всячески отказываются принимать документы на бумажных носителях и требуют подать заявление через кабинет налогоплательщика, а для этого нужна ЭЦП. Поэтому нужно позаботиться заранее, чтобы ЭЦП своевременно была продлена (перевыпущена) через сайт НУЦ РК [51] либо руководителю придется получать новую ЭЦП, что может быть затруднительно на практике, если с ним будут расторгнуты трудовые отношения.
Если указанные выше документы предоставлены в полном объеме, у налогоплательщика не имеется налоговой задолженности, то налоговый орган в течение трех рабочих дней с даты получения налогового заявления обязан утвердить приостановление представления налоговой отчетности.
Сведения о приостановлении деятельности публикуются на интернет-ресурсе налогового органа не позднее даты принятия такого решения и являются основанием для непредставления налоговой отчетности за период, указанный в налоговом заявлении [52].
Возобновление деятельности также осуществляется через подачу налогового заявления о возобновлении деятельности через налоговый кабинет. Срок рассмотрения заявления составляет три рабочих дня.
Не позднее даты окончания периода приостановления деятельности налогоплательщик вправе подать упомянутое налоговое заявление о продлении приостановления деятельности на новый срок, который должен быть указан в заявлении. Общий срок приостановления представления налоговой отчетности с учетом его продления не должен превышать срока исковой давности (пять лет). Продление осуществляется на период, указанный в налоговом заявлении с учетом общего срока (п. 1 ст. 213 НК). Соответственно, можно несколько раз подавать налоговое заявление о продлении, однако общий срок должен быть не более пяти лет.
***
Информация, указанная в данной статье, не является юридической консультацией. Она предназначена только для общих информационных целей. Пожалуйста, обратите внимание, что в акты МФЦА часто вносятся изменения, соответственно, положения актов МФЦА могли измениться с даты этой публикации.
------------------------------------------------------------
[1] Особенности создания и регистрации компаний на территории МФЦА https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=37939136.
[2] Порядок регистрации и лицензирования частных компаний в МФЦА https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33673225.
[3] МФЦА versus национальное законодательство РК https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=39030322.
[4] 10 вопросов юристу по регистрации компании в МФЦА https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33346889.
[5] 10 вопросов юристу по редомициляции компаний в МФЦА https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=36380008.
[6] Особенности правового регулирования траста по праву Международного финансового центра «Астана» https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=37465919&pos=6;-108#pos=6;-108.
[7] 10 вопросов юристу о лицензировании (авторизации) в МФЦА https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=35411693.
[8] Особенности регулирования трудовых отношений в Международном финансовом центре «Астана» https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=34812020.
[9] Особенности правового регулирования защиты персональных данных в Международном финансовом центре «Астана» https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=36038815.
[10] AIFC Insolvency Regulations No. 14 20 декабря 2017 года (с поправками от 6 августа 2019 года, вступившими в силу 7 августа 2019 года).
[11] AIFC Insolvency Rules (IR) No. GR0008 от 29 декабря 2017 года (с поправками от 2 декабря 2018 года, вступившими в силу 1 марта 2019 года).
[12] См., например, перевод, предлагаемый словарём Мультитран: https://www.multitran.com/m.exe?l1=1&l2=2&s=insolvency.
[13] AIFC Manual Going to liquidation within the AIFC Insolvency Rules and Regulations (по состоянию на 24 июня 2024 года).
[14] AIFC Companies Regulations No. 2 от 20 декабря 2017 года (с поправками от 28 декабря 2022 года, вступившими в силу 1 января 2023 года).
[15] AIFC Companies Rules (COR) No. GR0004 от 29 декабря 2017 года (с поправками от 17 октября 2021 года, вступившими в силу 1 января 2022 года).
[16] Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)»от 25 декабря 2017 года № 120-VI ЗРК (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31 марта 2024 года).
[17] Конституционный закон РК «О Международном финансовом центре «Астана» от 7 декабря 2015 года № 438-V ЗРК (далее - «Конституционный закон об МФЦА»).
[18] Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22 июля 2024 года) (далее - «Гражданский кодекс» или «ГК»).
[19] Закон РК О реабилитации и банкротстве от 7 марта 2014 года № 176-V ЗРК (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08 июня 2024 года) (далее - «Закон о банкротстве»).
[20] См. пункт 2.2 Voluntary Liquidation Guidance: https://en.adgm.thomsonreuters.com/rulebook/what-happens-when-companys-affairs-are-fully-wound.
[21] Закон РК О Национальном архивном фонде и архивах от 22 декабря 1998 года № 326-1 (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08 июня 2024 года).
[22] Подп. 2) п. 2. Ст. 130 Социального кодекса РК от 20 апреля 2023 года № 224-VII ЗРК (с изменениями и дополнениями по состоянию на 08 июня 2024 года).
[23] Кабинет налогоплательщика: https://cabinet.kgd.gov.kz/knp/main/index
[24] Платформа электронных обращений https://eotinish.kz/ru
[25] Формы: Application to modify or withdraw a License to carry on Regulated Activities и Application form to modify or withdraw an Approved Individual’s registration.
[26] AIFC General Rules No. FR0001 от 17 октября 2017 с поправками от 09 декабря 2022 года, вступившими в силу 10 декабря 2022 года).
[27] AIFC Financial Services Framework Regulations No. 18 от 20 декабря 2017 года (с поправками от 28 декабря 2022 года, вступившими в силу 1 января 2023 года).
[28] В IREG используется термин «Членов» (Members), так как данный акт применяется для различных организационно правовых форм юридических лиц. Для удобства мы будем его заменять на участников.
[29] Форма AIFC Application of Voluntary Winding Up.
[30] Под Appointed Publications понимается: уведомление или другой документ, если: (а) он опубликован на веб-сайте, написанном на английском языке, который определен Регистратором; или (b) он опубликован в общереспубликанской газете, издаваемой на английском языке в РК, и в газете в стране, где соответствующая компания или другой корпоративный орган имеет свое основное место деятельности.
[31] Список Практиков по несостоятельности и Официальных ликвидаторов.
[32] Форма: AIFC Application for registration as the Insolvency Practitioner.
[33] Corporate Liquidation in the DIFC: https://www.mpelitesconsulting.com/liquidation-insolvency/difc-company-liquidation/.
[34] См. пункт 1.13, 2.4., 2.7. Voluntary Liquidation Guidance: https://en.adgm.thomsonreuters.com/rulebook/what-happens-when-companys-affairs-are-fully-wound
[35] См., например, Решение Специализированного межрайонного экономического суда города Алматы от 28 апреля 2021 года No 7527-21-00-2/2912.
[36] Форма: Notification of the termination of the activity.
[37] Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 года № 5 «О судебной практике ликвидации отсутствующих юридических лиц и отсутствующего должника, а также юридических лиц, осуществляющих свою деятельность с грубым нарушением законодательства».
[38] Смотрите, например, Решение специализированного межрайонного экономического суда города Алматы 04 сентября 2023 года по делу No 7527-23-00-2/8771.
[39] См. статьи 88, 89 The DIFC Companies Law 2003: https://dfsaen.thomsonreuters.com/entiresection/6215.
[40] Уведомление о намерении исключить из реестра: https://orderly.myafsa.com/articles/afsa-notice-afsa-o-ec-2023-1025-on-striking-artificial-investments-company-ltd.-off-the-register
[41] Публичный реестр https://publicreg.myafsa.com/details/200240900223/.
[42] Уведомление о намерении исключить из реестра: https://orderly.myafsa.com/articles/afsa-notice-afsa-o-ec-2023-0891-on-strike-off-versor-engineering-ltd..
[43] Публичный реестр https://publicreg.myafsa.com/details/210340900050/.
[44] Strike off your limited company: https://www.adgm.com/operating-in-adgm/obligations-of-adgm-registered-entities/closing-down-your-company.
[45] См. статью 168 DMCC Company Regulations 2020: https://dmcc.ae/members/support/knowledge-bank/compliance-and-regulations.
[46] Уведомление о намерении исключить из реестра: https://orderly.myafsa.com/articles/afsa-notice-afsa-o-ec-2023-0603-(hitbeat-music-inc.)?search=router.query.search.
[47] Публичный реестр: https://publicreg.myafsa.com/details/211042900093/.
[48] Форма: AIFC Application to suspend activity.
[49] Форма: AIFC Application on resumption of activities.
[50] Приказ Министра финансов РК от 12 февраля 2018 года № 160 «Об утверждении форм налоговых заявлений» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 22 ноября 2023 года).
[51] Национальный удостоверяющий центр РК https://pki.gov.kz
[52] Поиск компаний, находящихся в спящем режиме: http://kgd.gov.kz/ru/app/sono-taxdeclaration-search-web.