И. Смурыгина, начальник отдела налогового консалтинга
ТОО «BDO Казахстанаудит»
ОБЯЗАТЕЛЬНО ЛИ НАЛИЧИЕ АПОСТИЛИРОВАННОГО СЕРТИФИКАТА РЕЗИДЕНСТВА ПРИ ВЫПЛАТЕ ДОХОДА РЕЗИДЕНТУ РФ?
Обязательно ли наличие апостилированного сертификата резиденства (Справки) при выплате дохода резиденту Российской Федерации.
От российского партнера пришла Справка о резиденстве, вернее о постоянном местоприбывании данного ООО в РФ, для целей применения Конвенции об устранении двойного налогообложения между РФ и РК. Справка выдана Минфином России, Федеральной налоговой службой и соответственно подписана начальником отдела федеральной налоговой службы. Аппостиль не проставлен. На наш запрос об аппостилировании был дан ответ:
«Наше ООО связалось с Министерством Юстиции и они ответили, что аппостиль на справке о резидентстве для Казахстана они не проставляют.
Это официальная позиция Министерства Юстиции РФ, со ссылкой на Минскую Конвенцию.
Ниже приводим Вам выдержку из данного документа.
Статья 13 Действительность документов
1. Документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения.
2. Документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других Договаривающихся Сторон доказательной силой официальных документов.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями от 28 марта 1997 г.)».Применима ли данная статья? Действительно не нужно проставлять аппостиль? Ведь Федеральная налоговая служба МИНФИНА России само уполномоченное лицо и есть.
В соответствии со статьями 212, 212-1, 212-2, 213, 214, 215 Налогового кодекса налогоплательщик (налоговый агент) имеет право самостоятельно применить освобождение или сниженную ставку налога, предусмотренную соответствующим международным договором, при условии, если нерезидент является окончательным (фактическим) получателем дохода и является резидентом страны, с которой заключен международный договор. Международный договор применяется при условии представления нерезидентом налоговому агенту документа, подтверждающего резидентство, соответствующего требованиям пунктов 4 и 5 статьи 219 Налогового кодекса.
Согласно пунктам 4, 5 статьи 219 Налогового кодекса документ, подтверждающий резидентство нерезидента, представляет собой официальный документ, подтверждающий, что нерезидент - получатель дохода является резидентом государства, с которым РК заключен международный договор. Документ, подтверждающий резидентство нерезидента, заверяется компетентным органом иностранного государства, резидентом которого является нерезидент - получатель дохода.
Если иное не установлено данным пунктом или международным договором, участником которого является РК, подпись и печать органа, заверившего документ, подтверждающий резидентство нерезидента, а также подпись и печать иностранного нотариуса в случае нотариального засвидетельствования копии документов, указанных в подпунктах 1, 2 и 4 пункта 1 данной статьи, подлежат дипломатической или консульской легализации в порядке, установленном законодательством РК.
При этом резидент иностранного государства, являющегося участником Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (г. Гаага, 5 октября 1961 года) (далее - Гаагская конвенция), вправе в отношении легализации подписи и печати компетентного органа иностранного государства, выдавшего документ, применить положения Гаагской конвенции.
В соответствии со статьей 3 Гаагской конвенции, единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление предусмотренного статьей 4 Гаагской конвенции апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.
Согласно статье 5 Гаагской конвенции, апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ.
В свою очередь, положения Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной государствами-членами в г. Кишинев 07.10.2002 г. и ратифицированной Законом РК от 10 марта 2004 года № 531 и Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, от 22 января 1993 г.) и ратифицированной постановлением ВС РК от 31 марта 1993 года № 2055-XII, предусматривают, что она заключена между Договаривающимися сторонами исходя из стремления обеспечить гражданам каждой из Договаривающихся Сторон и другим лицам, проживающим на ее территории, надежную правовую защиту их личных, имущественных и неимущественных прав на территориях всех Договаривающихся Сторон, придавая важное значение развитию сотрудничества в области оказания учреждениями юстиции правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.
Согласно пункту 3 статьи 1 Кишиневской конвенции термин «гражданские дела», употребляемый в Конвенции, включает в себя также дела, касающиеся разрешения экономических споров.
Статьей 12 Кишиневской конвенции и статьей 13 Минской конвенции предусмотрено, что документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон выданы или засвидетельствованы компетентным учреждением либо специально на то уполномоченным лицом в пределах его компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях всех других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других Договаривающихся Сторон доказательной силой официальных документов.
Указанная позиция подтверждается также перечнем (ст. 5 Кишиневской конвенции) центральных, территориальных и других органов, уполномоченных на осуществление непосредственных сношений. В целях реализации статьи 5 Кишиневской конвенции Постановлением Правительства РК от 31 декабря 2004 года № 1453 определен перечень центральных и иных государственных органов РК, уполномоченных на выполнение положений указанной Конвенции. При этом указанный перечень включает: Министерство юстиции РК, Министерство внутренних дел РК, Министерство обороны РК, Министерство труда и социальной защиты населения РК, Министерство финансов РК - по запросам государственных органов и ходатайствам граждан, связанным с выплатой задолженности юридическими лицами, в отношении которых возбуждено конкурсное производство об их несостоятельности, Комитет информации и архивов Министерства культуры и информации РК, Генеральная прокуратура РК, Комитет национальной безопасности РК, Агентство РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция). На основании вышеизложенного нормы Кишиневской (Минской) конвенции применимы при представлении нерезидентами документов, выданных компетентными органами, без осуществления дипломатической или консульской легализации (проставления апостиля) в рамках правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и не применяются к налоговым правоотношениям.
Таким образом, налогоплательщик (налоговый агент) не вправе применять положения статей 212 - 215 Налогового кодекса на основании сертификата резидентства, без проведения соответствующей легализации в порядке, установленном законодательством РК, в том числе без апостилирования.
При этом в соответствии с пунктом 5 статьи 219 Налогового кодекса в случае, если в рамках международного договора уполномоченный орган и компетентный орган иностранного государства придут к взаимному соглашению, предусматривающему иной порядок легализации документов, подтверждающих резидентство, то применяется указанный порядок.
Исходя из вышеуказанного положения Налогового кодекса, Налоговым комитетом МФ РК (до его реорганизации в КГД РК) в целях упрощения процедуры применения сертификата резидентства в августе 2013 г. были направлены проекты Меморандумов о взаимопонимании касательно применения Конвенции об избежании двойного налогообложения в государства-члены Содружества Независимых Государств, на которые распространяется действие Гаагской конвенции (Российскую Федерацию, Республику Беларусь, Республику Азербайджан, Республику Армения, Грузию, Кыргызскую Республику, Республику Узбекистан, Украина). В указанных проектах Меморандумов предлагается признание резидентства производить на основании оригинала или нотариально засвидетельствованной иностранным нотариусом копии документа, подтверждающего резидентство, без проведения процедуры легализации/апостилирования такого документа.
В ответ на указанное письмо НК МФ РК Федеральная Налоговая служба Российской Федерации выразила позицию, что придерживается позиции о неприменении положений Кишиневской (Минской) конвенции к налоговым правоотношениям и неприемлемости для Российской Федерации урегулирования вопроса путем заключения Меморандума. В связи с чем, ФНС РФ внесла предложение об урегулировании вопроса порядка применения сертификата резидентства путем заключения Протокола о внесении изменений и дополнений в Конвенцию между Правительством РК и Правительством Российской Федерации об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал.
Исходя из разъяснений налоговых органов (ранее НК МФ РК), Министерством финансов РК проводятся переговоры с Министерством финансов Российской Федерации по дополнению вышеназванной Конвенции нормой о взаимном признании документа, подтверждающего резидентство, в оригинале или нотариально засвидетельствованной иностранным нотариусом копии документа, без легализации подписи и печати органа, выдавшего и за верившего данный документ.
Следует заметить, что в письме Налогового комитета МФ РК НК-13-452-НК-3204 от 22.04.2014 (до реорганизации в Комитет государственных доходов МФ РК) указывалось, что учитывая сложившуюся практику применения Кишиневской (Минской) конвенций в отдельных странах, Налоговым департаментам по областям, гг. Астана, Алматы было дано поручение до введения в действие в установленном порядке Протоколов и Меморандумов, в случае представления налоговыми агентами в ходе налогового контроля сертификатов резидентства, выданных компетентными органами стран-участниц Кишиневской (Минской) конвенций, представленных нерезидентами налоговым агентам в сроки, установленные пункте 3 статьи 212 Налогового кодекса, но без соответствующей легализации (апостилирования), в обязательном порядке направлять запросы в компетентные органы соответствующего иностранного государства с целью подтверждения резидентства нерезидента. Иными словами, предполагалось не штрафовать налоговых агентов и не производить доначисления КПН в случае получения положительных официальных ответов от соответствующих органов стран-членов Кишиневской/Минской Конвенций о подтверждении резидентства контрагентов-нерезидентов.
Однако, на практике налоговые территориальные органы не придерживаются вышеуказанной позиции уполномоченного вышестоящего налогового органа, и при проверке - доначисляют КПН и применяют штрафы.
В связи с чем, во избежание налоговых рисков и штрафов рекомендую удерживать налог у источника выплаты с выплачиваемых доходов нерезидентам, являющихся резидентами стран-членов Кишиневской/Минской Конвенций или уплачивать за счет собственных средств. После подписания соответствующих Протоколов и Меморандумов, ретроспективно, в пределах срока исковой давности, полагаю, возможно будет подать в налоговые органы заявление на возврат уплаченного и/или удержанного налога у источника выплаты.
Настоящий материал является объектом авторского права.
Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.
