АНАЛИТИЧЕСКАЯ СПРАВКА
по изучению статуса, роли и правового регулирования
защитника по уголовным делам
(по Плану работы Международного совета при Верховном Суде
Республики Казахстан на 2021 год, 11 заседание)
Структура
1. Общие положения
2. Нормативная правовая база и источники
3. Правовое положение защитника в уголовном судопроизводстве
4. Зарубежный опыт
5. Предложения и рекомендации
1. Общие положения
В соответствии с Планом работы Международного Совета при Верховном Суде Республики Казахстан на 2021 год проведен анализ отечественного законодательства в области адвокатской деятельности и юридической помощи, уголовно-процессуального законодательства, зарубежных нормативных и иных источников.
Цель. Представить выводы и рекомендации по результатам изучения отечественного законодательства и зарубежного опыта по изучению статуса, роли и правового регулирования защитника по уголовным делам и выработке рекомендаций, относящихся к созданию в уголовном процессе эффективных рабочих механизмов участия защитника в рассмотрении уголовного дела.
Актуальность. Развитие конституционного принципа обеспечения права на защиту и принципа состязательности делает необходимым существование сильной профессиональной защиты на всех стадиях уголовного процесса. Цель построения правового государства, процесс демократизации общества, укрепление законных прав граждан требуют новых подходов к вопросам деятельности адвокатов-защитников в уголовном судопроизводстве. Важно отметить, что законодательство, регулирующее деятельность адвоката, постоянно совершенствуется, в связи с чем возможности участвующего в деле защитника значительно расширены по сравнению с действовавшим ранее законодательством и требуют тщательного анализа.
Вступление в силу принципиально новых нормативно-правовых актов, таких как Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан, принятый 4 июля 2014 года, Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи», принятый 5 июля 2018 г., а также совершенствование ранее существовавших норм, во многом не отвечавших реалиям современной жизни, делает работу адвокатов-защитников более продуктивной. Изменения, вносимые в законодательство, регулирующее деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве, являются значительным вкладом в практическую реализацию проводимой в нашей стране судебно-правовой реформы, поскольку в значительной мере укрепляют процессуальный статус адвоката и, следовательно, статус его подзащитного.
Эти обстоятельства свидетельствуют о непреходящей актуальности вопросов, связанных с ролью и статусом защитника по уголовным делам.
Важность этого вопроса определила необходимость включения данной темы в План работы Международного Совета при Верховном Суде Республики Казахстан на 2021 год. Выводы и рекомендации о статусе, роли и правового регулирования защитника по уголовным делам в справке представлены на основе анализа отечественного и зарубежного законодательства, справочной и иной литературы.
2. Нормативная правовая база и источники
I. Нормативные источники:
1. Конституция Республики Казахстан.
2. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан.
3. Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» от 5 июля 2018 года №176-VI
4. Международный пакт о гражданских и политических правах
5. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации
6. Уголовно-процессуальный кодекс Кыргызской Республики
7. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Украина
8. https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=36074872#pos=5;-106
3. Правовое положение защитника в уголовном судопроизводстве
В условиях построения демократического правового государства, когда Казахстан становится равноправным партнером цивилизованного мирового сообщества, необходимо строжайшее соблюдение требований действующего законодательства, направленного на защиту прав человека. Демократическим правовым признается государством только тогда, когда граждане будут уверены в соблюдении их прав и законных интересов и когда будут не только созданы, но и обеспечены реальные условия для их реализации.
В соответствии с ч.3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах каждый имеет право при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты и сноситься с выбранным им самим защитником; защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточных средств для оплаты этого защитника.
Очевидно, что реализация вышеуказанных прав фактически невозможна без доступа к квалифицированным и свободным от власти органов уголовного преследования юристам. В результате эволюции уголовного правосудия, функция осуществления профессиональной защиты по уголовным и, как правило, по гражданским делам, была сконцентрирована в руках адвокатов - правоведов, объединенных в корпорации, организованные с целью сохранения своей независимости от государства и защиты этических стандартов, положенных в основу профессии.
Право каждого гражданина на признание его правосубъектности, защиту своих прав и свобод всеми не противоречащими закону способами, судебную защиту и на получение квалифицированной юридической помощи предусмотрено Конституцией Республики Казахстан (ст.13).
В связи с этим право иметь защитника является основной процессуальной гарантией прав гражданина на всех этапах судебного разбирательства.
Согласно Уголовно-процессуальному кодексу РК (ст.7) «защита - процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях обеспечения прав и интересов лиц, которые подозреваются, обвиняются в совершении уголовного правонарушения, опровержения или смягчения подозрения, обвинения, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию».
Поэтому гарантированная Конституцией Республики Казахстан профессиональная защита в уголовном судопроизводстве включает в себя комплекс процессуальных действий адвоката, направленных на опровержение обвинения, поиск и анализ фактов, оправдывающих подзащитного или смягчающего его ответственность, а также выяснение обстоятельств, способствующих установлению истины по делу.
Не имея специальной юридической подготовки, граждане не могут в полной мере защищать свои права и законные интересы, в связи с чем им необходима помощь профессионалов, хорошо владеющих знаниями в отраслях права.
Полноценное развитие адвокатуры возможно только при наличии независимого суда, настоящего равенства и состязательности сторон, которые в свою очередь могут существовать только в демократическом правовом государстве, основанном на подлинном разделении властей, обеспеченном системой сдержек и противовесов.
Функция защиты осуществляется защитником, т.е. лицом, осуществляющим в установленном законом порядке защиту прав и интересов свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 66 УПК РК). В качестве защитника участвует адвокат. При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника наряду с ним по письменному заявлению свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного их защиту может осуществлять одно из следующих лиц: супруг (супруга) или близкий родственник, опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находится подзащитный. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством. Участие адвоката - одна из важных уголовно-процессуальных гарантий прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого), реализующих их право на защиту. В соответствии со ст. 26 УПК РК подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право они могут осуществлять как лично, так и с помощью защитника или законного представителя. Профессиональная защита соотносится с защитой в уголовном процессе как особенное и общее. Защита по уголовным делам может рассматриваться с различных позиций, в различных смыслах этого слова - от самого широкого (социально-правового) до узкого (уголовно-процессуального). Подозреваемый, обвиняемый не должны принуждаться к даче показаний, представлению органам уголовного преследования каких-либо материалов, оказанию им какого бы то ни было содействия. За подозреваемым, обвиняемым сохраняются все гарантии принадлежащего им права на защиту также при рассмотрении уголовного дела в отношении лица, обвиняемого в совместном с ними совершении уголовного правонарушения. Защитник допускается к участию в деле с момента получения лицом статуса свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, а также в любой последующий момент уголовного процесса. Поскольку Конституция РК гарантирует каждому право на квалифицированную юридическую помощь (ст.13), гарантией указанного положения Конституции РК служит запрет: адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого или обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного (ч. 5 ст. 66 УПК РК). Представители казахстанской уголовно-процессуальной науки в качестве особенности защитительной деятельности в уголовном процессе определяют свободу выбора лицом способа её осуществления: самостоятельно или путем привлечения адвоката-защитника или адвоката-представителя (п. 3 ч. 9 ст. 63, п. 3 ч. 5 ст. 65, ч. 2 ст. 66, ч. 1 ст. 68, ч. 1 ст. 69 УПК РК). Исключение составляют лишь случаи обязательного участия защитника (ч. 1 ст. 67, ч. 2 ст. 69 УПК РК). По мнению авторов: «Именно с этих позиций и следует рассматривать деятельность адвокатов в досудебном расследовании, не смешивая ее с судебной защитой прав, свобод и законных интересов граждан (п. 1 ст. 76 Конституции РК) и защитой гражданином своей чести и достоинства (ч. 1 ст. 18 Конституции РК), в том числе и в судебном либо ином порядке посредством привлечения адвоката-представителя». Норма УПК РК, регламентирующая обязательное участие защитника при производстве по уголовному делу является также гарантией реализации права на защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Свидетель, имеющий право на защиту, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, их законные представители могут пригласить адвоката в качестве защитника. В процессе могут участвовать несколько защитников.
В уголовном процессе защитник наделен обширными правами, предоставляющими ему возможность обеспечить реальную защиту своего подзащитного, и он обязан использовать эти права, а также все законные средства и способы в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необходимую юридическую помощь (ст.70 УПК).
Защитник тесно связан со своим подзащитным процессуальными взаимоотношениями, поэтому в определенных случаях его процессуальная самостоятельность ограничена согласованностью действий с подзащитным. Для эффективной реализации функции защиты в уголовном процессе, исходя из интересов подзащитного, закон устанавливает ограничения для защитника при осуществлении его деятельности. Защитник не вправе:
- совершать каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению принадлежащих ему прав;
- вопреки позиции подзащитного признавать его причастность к уголовному правонарушению и виновность в его совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим;
- признавать гражданский иск;
- отзывать поданные подзащитным жалобы и ходатайства;
- разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с обращением за юридической помощью и ее осуществлением.
В качестве наиболее значимых гарантий, обеспечивающих нормальную и законную деятельность адвоката, выступают:
- запрет на отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь;
- запрет на проведение допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей;
- запрет на проведение досмотра, осмотра, выемки, изъятия адвокатского делопроизводства и иных связанных с ним материалов и документов, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательными актами;
- обязанность органов дознания, предварительного следствия и судов незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать адвокату письменное подтверждение о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного;
- угроза наступления правовой ответственности в случаях установления фактов незаконного вмешательства в деятельность адвоката либо оказания препятствия такой деятельности.
Участие защитника-адвоката в уголовном процессе - неотъемлемое, основополагающее свойство адвокатуры, объективная закономерность ее функционирования. Место и роль адвоката в уголовном судопроизводстве предполагает приоритетность усилий по обеспечению квалифицированной юридической помощи строго в рамках закона с использованием средств и способов, не запрещенных законодательством. Профессиональные защитники входят в число участников уголовного процесса, и по своим задачам, статусу и роли в судопроизводстве они призваны на началах состязательности и равноправия сторон обеспечить установление объективной истины по делу. Участие защитника-адвоката в уголовном судопроизводстве является гарантией принятия судом правильного и справедливого решения. Кроме того, создается важная предпосылка укрепления конституционных гарантий уголовного судопроизводства.
4. Зарубежный опыт
4.1 Опыт стран дальнего зарубежья
В Великобритании адвокатская деятельность регламентируется Законом о судах и юридических услугах 1990 г. (Courts and Legal Services Act 1990), Законом о юридической службе (об юридических услугах) 2007 г. (Legal Services Act 2007), Актом о солиситорах 1974 г. (Solicitors Act 1974).
Адвокатом применительно к судебным процедурам признается лицо, наделенное правом участия в судопроизводстве как представитель стороны (имеется ввиду при непосредственном участии стороны) или вместо какой-либо из сторон.
Адвокатской деятельностью (услугами) называются услуги, которые оказывает лицо, имеющее право выступать в суде или собирающееся такое право получить. При этом уполномоченным адвокатом называется лицо, включая барристера или солиситора, которое имеет предоставленное ему уполномоченным органом право выступать в суде или ввиду членства в таком органе.
Согласно ст. 1 Закона о солиситорах 1974 г. (Solicitors Act 1974) в Англии и Уэльсе солиситором является лицо, допущенное как солиситор, внесенное в реестр и имеющее сертификат юридического сообщества, уполномочивающий его действовать в качестве солиситора.
Солиситором может стать лицо, имеющее юридическое образование, прошедшее год юридической практики и сдавшее соответствующий экзамен. Но для осуществления самостоятельной практики солиситору необходимо приобрести 2-летний стаж работы в юридической фирме для получения практического опыта. Лица без базового юридического образования могут пройти курс юридических специальностей, а затем по такой же схеме получить квалификацию солиситора.
Для получения квалификации барристера необходимо наличие юридического образования, прохождение курса обучения в одной из судебных школ (Inns of Court School) для прохождения курса квалификации барристеров (Bar Vocational Course).
Барристеры являются адвокатами, имеющими право выступать в судах всех инстанций, их работа контролируется Генеральным советом коллегии адвокатов (General Council of the Bar). Также все барристеры должны быть членами одной из четырех ассоциаций (Inns of Court).
Все правила профессиональной этики юриста описаны в Solicitor’s Code of Conduct (версия 2007 года была объемом в 200 страниц, а предыдущая - в 700 страниц). Существует и более общая формулировка - юрист не должен делать ничего, что может подорвать репутацию профессии юриста в обществе.
В США нет нормативного правового акта, закрепляющего правовое положение адвоката в судопроизводстве. Статус защитника вытекает из обычая, прецедентного права, норм профессиональной этики.
Основополагающее условие участия адвоката в судопроизводстве изложено в поправке VI (1791 г.) к Конституции США: «При всяком уголовном преследовании обвиняемый имеет право на скорый и публичный суд беспристрастных присяжных того штата и округа, ранее установленного законом, где было совершено преступление; обвиняемый имеет право быть осведомленным о сущности и основаниях обвинения, он имеет право на очную ставку со свидетелями, показывающими против него, право на принудительный вызов свидетелей со своей стороны и на помощь адвоката для своей защиты».
Адвокаты вправе работать самостоятельно или объединяться вместе с двумя-тремя адвокатами. Основной по значимости для американского адвокатского сообщества формой адвокатской деятельности являются крупные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и преимущественно ведут дела корпораций. Собственниками таких фирм являются партнеры. Партнер - адвокат, имеющий обширную практику, а как следствие - высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы, вторая группа адвокатов - ассоциаторы, как правило, адвокаты, имеющие небольшую собственную клиентуру либо не имеющие таковой вообще. Ассоциатор получает жалование от фирмы.
В каждом штате имеется ассоциация адвокатов штата. В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов. В таких штатах ассоциации адвокатов создаются как добровольные организации.
Общенациональной организацией адвокатов с добровольным членством является Американская ассоциация юристов.
Ассоциации юристов являются чисто профессиональными объединениями и не ведут никакой практической юридической деятельности.
Необходимо отметить, что членами ассоциаций адвокатов являются не только практикующие адвокаты, но и юристы, работающие в прокуратуре, а также лица, работающие юрисконсультами.
Ввиду федеративного устройства каждый штат обладает самостоятельной судебной системой и устанавливает собственные требования к адвокатам. Наиболее общими требованиями являются следующие:
1) наличие степени доктора права университета, аккредитованного Американской ассоциацией юристов (American Bar Association);
2) во всех штатах, кроме Мэриленда, Пуэрто Рико и Висконсин, необходима сдача Комплексного теста на профессиональную ответственность (Multistate Professional Responsibility Examination (MPRE). Тест включает вопросы профессиональной ответственности юристов;
3) Успешная сдача профессионального экзамена (bar examination). Как правило, этот экзамен организует Ассоциация юристов (адвокатов) штата совместно с Верховным судом штата.
С июля 2015 г. в 16 юрисдикциях введен Унифицированный адвокатский экзамен Uniform Bar Examination (UBE), который состоит из 3 частей:
-Комплексный тест (Multistate Bar Examination (MBE), включающий 200 вопросов, охватывающих 7 отраслей права;
-Комплексный письменный экзамен с подготовкой эссе по разным отраслям права (Multistate Essay Examination (MEE);
-Комплексный практический тест (Multistate Performance Test (MPT), в рамках этого теста каждый кандидат должен выполнить профессиональное задание. Вкратце кандидату дается дело (кейс) для анализа, необходимые источники для выполнения задания (законы, прецеденты), а также иные не имеющие отношения к делу источники.
4) Получить сертификат от Ассоциации юристов (адвокатов) штата об обладании хорошими моральными качествами и о пригодности к юридической практике.
5) Подать заявку в государственный орган (орган штата), уполномоченный лицензировать юристов, оплатить необходимый сбор. При одобрении и предоставлении лицензии дается клятва о соблюдении правил, регламентирующих осуществление юридической практики в штате.
В Германии адвокатская деятельность регламентируется Федеральным законом Германии об адвокатах 1959 года.
Адвокатская деятельность характеризуется:
- некоммерческим характером деятельности адвокатских образований и адвокатских палат;
- обязательностью членства адвокатов в палате земли. Обязательность членства палат земель в Федеральной палате адвокатов Германии.
Адвокаты реализуют свою деятельность посредством избрания той или иной формы ее осуществления - коллективной или единоличной. Коллективные формы являются корпорациями публичного права.
Каждый адвокат открывает офис при том определенном суде земли или высшем суде земли, в котором он допущен к адвокатской практике. Возможно получение разрешения на работу в других судах, но только в интересах правосудия и в виде исключения.
Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу и объединяют адвокатов, приписанных к суду одной и той же земли и в пределах одного округа.
Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную коллегию. Она включает в свой состав 28 региональных палат страны. Особую коллегию образуют адвокаты, допущенные к ведению дел в Верховном Федеральном суде по решению Министерства юстиции ФРГ после строгого отбора специальной комиссией.
Управление осуществляется общим собранием и президиумом Палаты. Особенностью данных органов является то, что они наделены правом участия в законодательном процессе путем внесения предложении и рекомендаций в Парламент страны (Бундестаг) и проведения консультаций с Парламентом.
Необходимо отметить, что в Германии право контроля за деятельностью адвокатов и их сообществ от имени государства предоставлено органам юстиции в лице министерств (управлений) юстиции земель. При непосредственном участии их представителей в юридических вузах проводится заключительный государственный экзамен. Министерство юстиции разрабатывает программу экзамена, составляет экзаменационные билеты, занимается изданием методических пособий и формирует экзаменационную комиссию. Оно следит и за деятельностью коллегий; без его согласия невозможно образовать вторую коллегию адвокатов на территории определенного региона (земли).
В Германии не существует экзамена на получение статуса адвоката, однако процесс получения юридического образования в Германии считается одним из самых сложных. Всем желающим заниматься адвокатской деятельностью необходимо сдать два государственных экзамена.
Первый государственный экзамен сдается после окончания юридического факультета, и второй государственный экзамен сдают по окончании подготовительной практики к занятию судейской должности. Первый экзамен охватывает сферы специализации, а второй включает вопросы по обязательным предметам.
На адвокатов Германии возложены следующие профессиональные функции:
1) дача советов и консультаций (информации) по юридическим вопросам;
2) осуществление представительства клиентов, выступающих в качестве сторон в гражданском процессе (в суде и во внесудебных органах);
3) защита обвиняемого или подсудимого по уголовному делу в суде и (или) органах следствия. В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в качестве представителя интересов потерпевшего;
4) право на заключение договора с клиентом на управление имуществом доверителя;
5) выполнение функций юрисконсульта в соответствии с заключенным договором (§ 43 BRAO, Федерального положения об адвокатах).
В Федеральном законе большое значение придается этическим нормам и правилам: «Адвокат должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности. Как в рамках своей профессии, так и вне их, он должен быть достойным того уважения и доверия, которого требует положения адвоката».
Согласно §45 Федерального закона об адвокатуре Германии запрещается адвокату принимать поручение клиента в следующих случаях:
- если требуемые от него действия противоречат адвокатскому долгу;
- если по тому же делу он уже консультировал или представлял интересы противоположной стороны;
- если в том же самом правовом споре он уже принимал участие ранее в качестве судьи, третейского судьи, прокурора, представителя официального учреждения;
- если речь идет о толковании документа, в составлении которого принимал участие в качестве нотариуса он сам или адвокат, с которым он кооперируется в своей адвокатской практике.
Вопрос о дисциплинарной ответственности адвоката рассматривается судом чести.
Федеральным законом об адвокатуре установлены следующие виды ответственности для адвоката: предупреждение, выговор, штраф в размере до 25000 евро, запрет заниматься адвокатской деятельностью на срок от одного года до пяти лет, исключение из адвокатуры.
Во Франции правовое положение адвокатов регулируется Законом «О реформе некоторых судебных и юридических профессий» 1971 и 1990 гг., Декретом «Об организации профессии адвоката» 1991 г.
В соответствии с Законом Французской Республики от 31 декабря 1971 г. произошло слияние ряда адвокатских профессий (адвоката, поверенного и консультанта-эксперта в коммерческих судах) в единую профессию адвоката. В 1992 г. произошло также слияние адвоката и юридического советника в новую и единую адвокатскую профессию. Указанные изменения были вызваны тем, что традиционно адвокатские ассоциации были организованы при судах соответствующих инстанций, считались независимыми и не состояли в отношениях какой-либо соподчиненности, не воспринимая единых профессиональных стандартов. В рамках указанных преобразований была создана единая адвокатская ассоциация, а также учрежден Центр профессиональной адвокатской подготовки.
Во Франции термин «адвокат» обозначает не звание, а вид профессиональной деятельности практикующего лица. Поэтому любой человек, имеющий квалификацию адвоката, но прекративший работать в адвокатуре, даже если он продолжает работать в других сферах права, более не может именоваться адвокатом.
В настоящее время существует три категории адвокатов, имеющих право выступать в суде: солиситоры, барристеры и барристеры перед советом.
Солиситоры имеют право на представление интересов в судах первой инстанции.
- Барристеры - в апелляционных судах.
- Барристерами перед советом - в кассационном суде и совете государства.
Адвокаты вправе работать самостоятельно или объединяться на условиях партнерства с другими адвокатами.
Традиционно наиболее распространенными формами партнерства являются ассоциации и гражданско-профессиональные товарищества.
Адвокат во Франции может работать по найму у другого адвоката.
Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственное количество адвокатских ассоциаций. Каждая ассоциация остается независимой, самостоятельной организацией, вырабатывающей внутренний регламент своей деятельности и обладающей своим имуществом.
Главой ассоциации адвокатов является председатель (le Battonier), избираемый тайным голосованием членов ассоциации (включая стажеров) сроком на два года. В компетенцию председателя входит представление интересов ассоциации перед государственными органами и общественными организациями, разрешение споров между адвокатами, применение дисциплинарных взысканий к адвокатам ассоциации, руководство службами ассоциации; он является председателем совета ассоциации.
На национальном уровне адвокатура Франции представлена советом ассоциаций адвокатов, которая избирается членами ассоциации.
Основной деятельностью совета ассоциаций адвокатов Франции является координация учебных центров по подготовке адвокатов, представление сообщества адвокатов перед государственными органами и общественностью. Также совет ассоциаций адвокатов имеет право вырабатывать дисциплинарные и этические нормы для всей профессии.
Квалификационные требования к адвокатам установлены ст. 11 Закона № 71-1130 от 31.12.1971 года:
- иметь французское гражданство, либо гражданство государства члена ЕС, либо государства стороны соглашения о европейском экономическом пространстве (ст. 6 Закона № 931420 от 31.12.1993), либо гражданство государства или территориальной единицы, хотя и не являющейся членом ЕС или стороной соглашения о европейском экономическом пространстве, но предоставившей французам право осуществления профессиональной деятельности на своей территории на таких же условиях, на которых ее граждане могут осуществлять профессиональную деятельность на территории Франции, с учетом решений Совета ЕС в отношении групп государств и заморских территорий в Европейском экономическом союзе, либо иметь статус беженца или апатрида, находящихся под защитой Бюро Франции по защите беженцев и апатридов;
- иметь диплом мастера права 1 степени или эквивалентный этому диплом;
- иметь Сертификат о присвоении статуса адвоката (le Certificat d’aptitude `а la profession d’avocat CAPA);
- не являться субъектом действий, дающих основание для уголовного преследования за совершение деяний, противоречащих чести, порядочности или нравственности;
- не являться субъектом действий, дающих основание для применения дисциплинарных или административных санкций в виде увольнения, исключения из членов, отзыва, аннулирования регистрации или лицензии;
- не подвергаться процедуре банкротства или другой санкции, предусмотренной главой VI Закона №8598 от 25.01.1985, касающегося реорганизации и ликвидации в судебном порядке организаций, или, согласно прежней редакции данного закона, санкции, предусмотренной главой II Закона №67563 от 13.07.1967 о судебной процедуре, ликвидации имущества, несостоятельности и банкротстве.
Лицо, не являющееся членом адвокатской палаты, не вправе заниматься адвокатской деятельностью. Лицо, соответствующее требованиям, предъявляемым законодательством, подает заявление в совет палаты адвокатов, который принимает решение о приеме в члены адвокатской палаты. Совет может отказать в приеме в члены палаты, если лицо не имеет помещения под кабинет, который должен располагаться в пределах судебного округа суда большой инстанции, не соответствует морально-этическим и иным требованиям, предъявляемым к адвокатам.
Французский Закон об организации профессии адвоката 1991 г. предусматривает обязательное страхование его профессиональной гражданской ответственности (ст. 205, 206).
Правила профессиональной этики закреплены в Национальном внутреннем регламенте, принятом Национальным советом Палаты адвокатов Франции, а также во внутренних регламентах, принятых региональными палатами адвокатов.
Правила профессиональной этики адвоката зафиксированы в законах (включая клятву адвоката в Законе о реформе некоторых судебных профессий от 31 декабря 1971 г., Декрет от 27 ноября 1991 г. О профессии адвоката). Некоторые нормы, связанные с профессиональной этикой адвоката, прописаны также в Уголовном и Уголовно-процессуальном кодексах. Постановления Правительства также закрепляют правила профессионального поведения адвокатов.
Кроме того, правила адвокатской этики урегулированы на общеевропейском уровне. В 1988 году принят Европейский кодекс профессиональной этики адвоката, который имеет рекомендательный характер.
Адвокат при осуществлении профессиональной деятельности должен руководствоваться действующим законодательством, в частности, кодексом профессиональной этики адвокатов. Упомянутый кодекс содержит несколько принципов, которых должен придерживаться адвокат: независимость от внешнего давления и собственных интересов, идущих в разрез его профессиональной деятельности; профессиональная тайна; конфиденциальность вербальных и письменных контактов между адвокатами; правило конфликта интересов, запрещающего оказывать юридическую помощь или осуществлять защиту двух доверителей, интересы которых могут быть противоположными.
За нарушение приведенных принципов адвокат может быть подвергнут дисциплинарной ответственности, соответствующей коллегией адвокатов.Адвокаты уделяют часть рабочего времени на предоставление бесплатной юридической помощи населению.
4.2 Ближнее зарубежье (страны СНГ)
В статье 21 Закона Грузии «Об адвокатской деятельности» предусмотрена следующая присяга: «Клянусь быть верным идеям справедливости, добровольно и честно выполнять обязанности адвоката, соблюдать Конституцию и законы Грузии, кодекс профессиональной этики, права и свободы человека». Если человек отказывается дать присягу на основе его идеологии, он вместо присяги пишет заявление, подтверждая тем самым, что он должен исполнять обязанности адвоката, установленные законом добросовестно. После дачи присяги (подписания акта) лицо приобретает статус адвоката и получает свидетельство, подтверждающее право заниматься адвокатской практикой.
В статье 11 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» закреплена следующая присяга: «Я, (имя и фамилия), торжественно присягаю в своей адвокатской деятельности придерживаться принципов верховенства права, законности, независимости и конфиденциальности, правил адвокатской этики, честно и добросовестно обеспечивать право на защиту и оказывать правовую помощь согласно Конституции Украины и законов Украины, с высокой ответственностью выполнять возложенные на меня обязанности, быть верным присяге».
Вступительные взносы не предусмотрены в таких странах как Украина, Молдова, США. В Законе Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» предусматриваются только ежегодные взносы адвокатов на обеспечение реализации адвокатского самоуправления.
В Республике Беларусь в Законе «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» также не предусмотрено вступительных взносов, а предусмотрены только взносы на содержание территориальной коллегии адвокатов.
4.3 Полномочия защитника в зарубежных странах
Практика организации уголовного судопроизводства и процессуальных полномочий защитников в зарубежных странах разнообразна.
В уголовных процессах США и Англии существует два процессуальных порядка производства по делу: судопроизводство по обвинительному акту или информации и суммарное производство. Разграничение между этими двумя процессуальными формами зависит от степени опасности конкретных видов преступлений. В связи с этим стадия предварительного производства в суде имеет место только при рассмотрении уголовного дела по обвинительному акту или информации. Но и в этом случае она носит факультативный характер, поскольку возбуждение производства в ней зависит от соответствующих ходатайств сторон и некоторых других обстоятельств.
На стадии предварительного производства в суде дело рассматривается, как правило, судьей единолично. Обвинитель и защитник последовательно предъявляют собранные доказательства и приводят соответствующие аргументы. На их основе судья решает вопрос о привлечении к уголовной ответственности, избрании, изменении или санкционировании меры пресечения и ряд других вопросов. Важное место среди них занимает вопрос об освобождении под залог.
Уголовный процесс построен на основе принципа состязательности: вопрос о привлечении конкретного лица к уголовной ответственности разрешается судом по представлению полицией процессуального документа, известного под названием «информация», содержащий обоснование необходимости привлечения конкретного лица к уголовной ответственности. При согласии судьи с информацией, он издает так называемый варрант - судебный приказ об аресте, обыске и иных мерах процессуального принуждения.
