Кроме того, специфика формирования динамических страниц порождает проблему и другого характера - если динамическая страница сама считывает контрафактный материал. В суде владельцу такого интернет-ресурса будет сложно доказать, что он «ни при чем». Обычная распечатка динамической страницы не позволяет выяснить, является ли она таковой. Для этого необходимо исследование программных модулей, положенных в основу Интернет-ресурса.
Как уже указывалось выше, размещаемые на сайте страницы связываются между собой и со страницами других сайтов посредством гипертекстовых ссылок, при использовании которых пользователь сразу попадает на указанный в ссылке ресурс. По аналогии с невиртуальным миром указание на другое произведение не нарушает каких-либо прав автора (или владельца ресурса), а потому согласование не требуется. В общем виде ссылка представляет собой адрес ресурса в Интернете. Очевидно, что URL данного ресурса не является конфиденциальной информацией. Даже если бы владелец сайта попытался своим решением определить, что он рассматривает все адреса собственных ресурсов как конфиденциальную информацию, это бы не помогло, так как URL каждого ресурса становится доступным любому посетителю сайта, и сохранить адреса в тайне невозможно. Нельзя запретить пользователям записывать открытые для всеобщего обозрения адреса заинтересовавших их ресурсов (URL сохраняют, чтобы при необходимости быстро найти необходимый документ, фотографию, звуковой файл и т.п.) или предоставлять известные им адреса интересных файлов другим лицам, поскольку такая информация является открытой. Практика Интернета не пошла по пути согласования установки гиперссылок, и, видимо, это следует признать правильным, но если какой-либо информационный ресурс сайта имеет предварительно предупреждение, то предпочтительно устанавливать ссылку именно на предупреждение, через которое осуществляется последующий доступ к такой информации.
Согласно статье 11 Закона Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 217-III «Об информатизации», электронные информационные ресурсы как элемент состава имущества могут находиться в государственной и частной собственности. Основания возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных прав на электронные информационные ресурсы регулируются гражданским законодательством Республики Казахстан.
Важным моментом является то, что совокупность файлов, составляющих базу данных сайта должна быть систематизирована таким образом, чтобы их подборка и (или) расположение представляли собой результат творческого труда. И в действующем законодательном определении интернет-ресурса также упоминается организационная структура, обеспечивающая информационное взаимодействие.
В данном случае речь идет, например, об оригинальной концептуальной структуре сайта как портала (портал - сайт, организованный как системное многоуровневое объединение разных ресурсов и сервисов для обеспечения максимальной возможности доступа к информации и услугам) либо какого-то форума с его разделами и подразделами, в которых накапливаются и систематизируются сообщения участников форума.
В большинстве случаев авторско-правовая охрана не предоставляется сайтам с телефонными справочниками, картами вин, каталогами книг и цен и т.п. Однако, если такие сайты будут включать дизайн, когда осуществляется творческая работа по разработке специальных шрифтов, созданию и подбору цветового решения сайта, выполнения надписей и других эффектов, когда создаются уникальные решения элементов навигации по сайту, разрабатываются отдельные программы для реализации самого процесса навигации и других задач, поставленных перед конкретным интернет-ресурсом, то, несомненно, они будут пользоваться охраной.
Если мы вернемся к приведенному выше определению понятия интернет-ресурс, то увидим, что законодатель ключевым словом поставил в нем такой термин, как электронный информационный ресурс.
Закона Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 217-III «Об информатизации» определяет электронные информационные ресурсы как информацию, хранимую в электронном виде (информационные базы данных), содержащуюся в информационных системах.
Согласно Закону Республики Казахстан от 10 июня 1996 года № 6-I «Об авторском праве и смежных правах», база данных это совокупность данных (статей, расчетов, фактов и других), представляющих по подбору и (или) расположению материалов результат творческого труда, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью электронно-вычислительной машины (далее - ЭВМ). Понятие базы данных не распространяется на программу для ЭВМ, с помощью которой может осуществляться электронный доступ к материалам базы данных, следовательно, такие программы включаются в аппаратно-программный комплекс.
Несколько иным образом определяют базу данных нормативно-технические документы: СТ РК 34.005-2002 «Информационная технология. Основные термины и определения» и СТ РК 34.006-2002 «Информационная технология. Базы данных. Основные термины и определения». В соответствии с ними, база данных это совокупность данных, организованных согласно концептуальной структуре, описывающей характеристики этих данных, а также взаимосвязи между их объектами. Согласно вышеупомянутому СТ РК 34.005-2002, данные это представленная в цифровой форме информация (знания об объектах, таких как факты, события, предметы, процессы или идеи, включая понятия, которые в некотором контексте имеют специфическое значение), включающая речь, текст, факсимильные сообщения, динамические изображения (видео) и т.п.
Нет необходимости в регистрации или, каких бы то ни было, других формальностях для того, чтобы база данных была под защитой права. Однако, по желанию правообладателя предусмотрена регистрация, в порядке установленном Приказом и.о. Министра юстиции Республики Казахстан от 22 апреля 2010 года № 131 «О некоторых вопросах авторского права и смежных прав», зарегистрирован в Реестре государственной регистрации нормативных правовых актов Республики Казахстан 25 мая 2010 года под № 6254).
Кроме того, следует упомянуть Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 декабря 2010 года № 1403 «Об утверждении стандарта государственной услуги «Регистрация электронных информационных ресурсов и информационных систем в государственном регистре электронных информационных ресурсов и информационных систем». Государственная услуга оказывается Комитетом связи и информатизации Министерства связи и информации Республики Казахстан юридическим лицам Республики Казахстан, являющимся собственниками или владельцами электронных информационных ресурсов и информационных систем.
Причем, следует помнить, что составные произведения (к ним относятся базы данных) охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают (статья 7 Закона Республики Казахстан от 10 июня 1996 года № 6-I «Об авторском праве и смежных правах»). Однако авторское право на такие произведения возникает в случае, если учтены права авторов первоначальных произведений или произведений, которые они включают. Закон не дает владельцу эксклюзивное право на все данные, включенные в его базу. Эти же данные могут быть свободно использованы другими лицами для составления своих баз данных при условии, что данные получены из других источников, а не скопированы как есть из охраняемой базы данных.
Также, согласно статье 11 Закона Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 217-III «Об информатизации», права на электронные информационные ресурсы, включенные в состав информационных систем, определяются соглашением между собственниками электронных информационных ресурсов и информационных систем. Электронные информационные ресурсы, обрабатываемые в порядке предоставления услуг или при совместном использовании информационных систем и иных средств обработки, принадлежат владельцу электронных информационных ресурсов. Принадлежность и использование производной продукции, создаваемой в этом случае, регулируются договором.
Насколько известно, в Казахстане пока не было судебных споров по поводу баз данных сайтов, кроме вышеупомянутого спора о правах на сайт «Центр тяжести». В Решении специализированного межрайонного экономического суда Алматы от 11 октября 2010 года говорится о передаче ТОО «New Line Media» всех кодов управления интернет-ресурсом «Центр Тяжести», базы данных интернет-ресурса «Центр Тяжести» и осуществлении всех иных необходимых действий. Но вопрос о главной составляющей сайта - базе данных и информационном наполнении сайта остался по существу не рассмотрен судом на предмет того, как он создавался, чьим трудом и т.д.
Тогда как право собственности на веб-сайт (Интернет-ресурс) может возникнуть: а) в случае его самостоятельного создания с момента его создания и регистрации, б) в случае его отчуждения и приобретения по другим основаниям с момента заключения соответствующего договора, подтверждающего передачу имущества, в нашем случае Интернет-ресурса, и соответственно проведение непосредственной его передачи приобретателю. Во втором случае, моментом передачи Интернет-ресурса его приобретателю являлся бы момент передачи базы данных Интернет-ресурса, а также кодов управления и лицензионных ключей, необходимых для управления Интернет-ресурсом. Но у ТОО «New Line Media» не было ни договора, по которому было бы обозначено приобретение или передача в его собственность Интернет-ресурса, ни баз данных, ни кодов управления и лицензионных ключей. Кроме того, согласно установленным автором программного обеспечения Invision Power Services, Inc. правилам: http://www.invisionpower.com/company/standards.php#license (http://www.ibresource.ru/form/license_text_rus.html): «Заголовки и содержание страниц, создаваемых Системой, любые публикуемые оригинальные материалы и связанные с этим права на них, также как и материалы, создаваемые в результате использования Системы, являются собственностью покупателя Системы и защищены законом». Однако суд не дал этому обстоятельству никакой оценки.
Несмотря на то, что комплексное рассмотрение сайта как базы данных представляется наиболее приемлемым с точки зрения действующего законодательства, далеко не все из них могут претендовать по формальным признакам на этот статус, да и о зарегистрированных базах данных сайтов, на сегодня не известно ничего.
Тем не менее, у любого сайта есть свое содержание, наполнение, контент. И если законодательство о программах для ЭВМ и баз данных регламентирует вопросы сайта как формы, то законодательство о средствах массовой информации регулирует его содержание.
Как уже указывалось, хотя в казахстанском законодательстве еще с 2001 года содержится положение о том, что веб-сайты также могут быть признаны СМИ, считается, что именно в позапрошлом году все интернет-ресурсы были приравнены к средства массовой информации. В соответствии с действующими формулировками, информация, размещенная на интернет-ресурсе стала продукцией средства массовой информации, а размещение информации на интернет-ресурсах была признана распространением продукции средства массовой информации. Таким образом, все интернет-ресурсы предоставляющие своим посетителям интерактивные сервисы, позволяющие им размещать свою информацию на данных интернет-ресурсах (вести блоги, оставлять комментарии к материалам ресурса, быть участником форума или чата и т.д.) согласно закону распространяют продукцию средства массовой информации.
Разработчики казахстанского Закона «Об Интернете» ставили целью приравнять все интернет-ресурсы к средствам массовой информации, следовательно, если деятельность сайта теперь однозначно характеризуется как распространение массовой информации, то уже в силу ведения указанной деятельности, лица, поддерживающие его функционирование в сети Интернет, обязаны исполнять требования законодательства о СМИ. В связи с этим основной груз ответственности за содержание информации на сайте возлагается на собственников сайтов, размещающих на них информацию по своему усмотрению либо предоставляющих такое право другим лицам.
В позапрошлом году Закон Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 451-I «О средствах массовой информации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.) дополнен нормой о том, что не допускается использование средства массовой информации в целях совершения административных правонарушений либо уголовно-наказуемых деяний. А согласно п. 2-1 ст. 25 данного Закона: «Собственник, главный редактор (редактор) средства массовой информации несут установленную законодательными актами Республики Казахстан ответственность за распространение сообщений и материалов, содержащих пропаганду или агитацию насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики Казахстан, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, культа жестокости, насилия и порнографии, независимо от источника их получения». В Интернете зачастую можно встретить мнение, что: «администратор домена, человек или юридическое лицо (фирма), на имя которого домен зарегистрирован- несёт полностью юридическую ответственность за все, что происходит с его доменом: использование чужых брендов, авторских прав и соответствие законодательству контента, который размещается на сайте с этим доменом». Сложно судить, солидарны ли с данным мнением казахстанские правоохранительные и судебные органы, но насколько можно судить по предпринимаемым ими регулярно действиям, у них просто не остается выбора, как в случае чего обратиться либо в KazNic, либо к провайдеру (хостеру) для приостановления либо запрещения деятельности определенных Интернет-ресурсов, хотя они и отрицают тождественность собственника сайта и владельца доменного имени.
В Письме Агентства Республики Казахстан по информатизации и связи от 27 октября 2009 года № 03-01-47/юл-57 был рассмотрен следующий вопрос: «Могут ли быть в соответствии с законом признаны самостоятельными интернет-ресурсами создаваемые на Казахстанском юридическом портале блоги, темы (разделы) форума, комментарии к новостям и т.д., и будут ли при этом третьи лица, которым мы предоставим возможность создавать (редактировать) отдельные разделы, темы сайта (форума на нем) также признаны собственниками интернет-ресурсов (блогов, тем форума, комментариев и т.д.)? Если да, то несут ли собственники таких интернет-ресурсов ответственность за содержание размещенной текстовой, графической, аудио и видео информации, ссылок на другие ресурсы сети, либо же ответственность будет нести собственник Казахстанского юридического форума, а не лицо, разместившее такие материалы в сети Интернет посредством форума?»
Агентство на это ответило, что: «...согласно действующему законодательству Республики Казахстан ответственность за размещение информации, противоречащей законодательным актам, на интернет-ресурсе, несут как собственник интернет-ресурса, так и авторы такой информации. При этом мерами, принимаемыми в отношении собственника интернет-ресурса, являются судебное решение о приостановлении либо прекращении распространения незаконного контакта, запрет на использование в течение определенного срока доменного имени с тем же или дублирующим названием. А в отношении авторов незаконной информации могут быть приняты меры, в зависимости от характера такой информации, в рамках гражданского, административного и уголовного законодательств Республики Казахстан».
Но также в этом письме приводится ответ на такой вопрос: «Не запрещена ли в соответствии с законом передача собственником отдельных прав владения, пользования и распоряжения интернет-ресурсом третьим лицам? Если не запрещена, то как должны оформляться передача таких прав? Возможна ли передача в устной форме или обязательно документальное оформление? В соответствии со статьей 15 Гражданского Кодекса Республики Казахстан: «Законодательством могут быть предусмотрены случаи анонимного приобретения гражданами прав и осуществления обязанностей или использования псевдонима (вымышленного имени)». Такие случаи предусмотрены в Законе Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 451-I «О средствах массовой информации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.07.2009 г.) и Законе Республики Казахстан от 10 июня 1996 года № 6-I «Об авторском праве и смежных правах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.07.2009 г.). Согласно закону интернет-ресурсы отнесены к СМИ, а лица, размещающие на них произведения могут быть признаны авторами. В связи с этим, может ли собственник интернет-ресурса передавать отдельные права владения, пользования и распоряжения интернет-ресурсом лицам, действующим под псевдонимом или он в обязательном порядке должен устанавливать их личность- ФИО, иные паспортные данные, регистрацию по месту жительства?».
На него Агентство ответило таким образом: «Законом не предусмотрен запрет передачи собственником своих правомочий третьим лицам. Так, согласно пункту 3 статьи 188 Кодекса, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия. Передача правомочий третьим лицам оформляется в соответствии с требованиями гражданского законодательства. При этом заключение каких-либо сделок по передаче собственником отдельных прав третьим лицам в соответствии с гражданским законодательством и обычаями делового оборота требует определения дееспособности лиц, заключающих сделку, установление их личных данных, проверку удостоверения личности (если сторона сделки - физическое лицо) и наименования, места нахождения и иной информации (если сторона сделки - юридическое лицо). Таким образом, передача отдельных прав владения, пользования, распоряжения интернет-ресурсом должна осуществляться в рамках указанных требований».
Получается, что без проверки документов, удостоверяющих личность переложить ответственность на анонимов не получится. По той же причине не получится признать их журналистами сайта. Согласно Закону Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 451-I «О средствах массовой информации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.01.2011 г.), журналист (представитель средства массовой информации) - физическое лицо, осуществляющее деятельность по сбору, обработке и подготовке сообщений и материалов для средства массовой информации на основе трудовых или иных договорных отношений. А заключить трудовой или гражданско-правовой договор с анонимом никак не получится.
В таком случае, более перспективной видится ссылка на статью 17 данного закона: «Редакция обязана соблюдать права на используемые произведения, включая авторские и иные права на интеллектуальную собственность». Здесь вопрос только в том, удастся ли признаний комментарий на форуме произведением с точки зрения авторского права.
Получается, что теперь собственник сайта-СМИ несет ответственность за все, что появляется на его сайте, в том числе и за то, что он на сайте сам, возможно, и не размещал, например, высказывания посетителей (в «чатах», «форумах», «гостевых книгах»), на иных свободно редактируемых посетителями страницах его сайта. Таким образом, для того чтобы избежать обвинений в пособничестве использованию средства массовой информации в целях совершения административных правонарушений либо уголовно-наказуемых деяний, не стать субъектом административной или уголовной ответственности, у собственника сайта (субъекта, в полном объеме реализующий права владения, пользования и распоряжения интернет-ресурсом) остается небогатый выбор действий. Он, конечно, может разместить правила пользования указанными интерактивными сервисами, использовать системы идентификации пользователей-писателей (например, по IP-адресу компьютера), разместить уведомление, что мнения посетителей могут не совпадать с мнением владельца информационного ресурса, а также проводить последующее модерование всех сообщений, размещенных пользователями. Однако, все это упирается в то, что лицу, заключившему договор с провайдером на хостинг и доступ к Интернету, а также являющемуся владельцем доменного имени, трудно при этом остаться анонимом. В то время, как так называемые «гости сайта» предпочитают размещать информацию анонимно.
В отношении сохранения тайны авторства материалов третьих лиц, размещаемых на сайте, не лишней будет также ссылка на статью 44 Закона Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 217-III «Об информатизации»: «Собственники или владельцы информационных систем, получившие электронные информационные ресурсы, содержащие персональные данные, обязаны принимать меры по их защите от разглашения. Такая обязанность возникает с момента получения электронных информационных ресурсов, содержащих персональные данные, и до их уничтожения либо обезличивания или до получения согласия на их разглашение от лица, к которому эти данные относятся. Последующая передача электронных информационных ресурсов, содержащих персональные данные, разрешается только с согласия лица, к которому они относятся, либо по иным основаниям, установленным законами Республики Казахстан».
Если воспользоваться опытом государственных органов, то они в ответ на вопрос о том, почему до сих не заблокированы Интернет-ресурсы, явно противоречащие казахстанскому законодательству, любят ссылаться на статью 21 Закона Республики Казахстан от 11 января 2007 года «Об информатизации». Она гласит: «В случае признания судом информации, распространяемой по информационно-коммуникационным сетям, противоречащей требованиям настоящего Закона и других законодательных актов, уполномоченные государственные органы, операторы связи, собственники интернет-ресурсов обязаны приостановить либо прекратить распространение на территории Республики Казахстан продукции средства массовой информации либо выпуск средства массовой информации». То есть, пока нет решения суда, невозможно сделать заключение - противоречит тот или иной комментарий на форуме законодательству или, наоборот, соответствует. А иначе можно получить обвинения в цензуре, которая у нас, как известно, запрещена статье 20 Конституции РК.
Можно также вспомнить Решение районного суда № 2 Алмалинского района города Алматы от 30 июля 2010 года № 2-4208/10. Заявитель Плахина Е.В. обратилась в суд с заявлением к Министерству связи и информации РК о признании бездействия Министерства незаконным, мотивируя свои требования тем, что при попытке доступа на информационно-аналитический интернет портал «Республика» на территории РК (http://www.respublika-kaz.biz, http://www.respublika-kaz.kz.com, http://www.respublika-d2.com, http://www.respublika-kaz.info, http://www.respublika-kaz.info, http://www.respublika-kaz.net), указанный интернет ресурс оказывается недоступным. При этом с территории других стран и через прокси-серверы данный интернет ресурс доступен. Т.е. провайдеры на территории РК заблокировали доступ к данному интернет ресурсу. В соответствии со ст. 13 Закона РК «О средствах массовой информации» приостановление или прекращение выпуска СМИ, к которым относятся интернет ресурсы, возможно исключительно по решению собственника или суда, судом не выносилось решение в соответствии с нормами ГПК РК и не приостанавливал доступ к указанным интернет ресурсам, следовательно, блокировка производится незаконно. Ответчиком, который является лицензиаром по отношению к провайдерам, не предпринимаются никаких мер для восстановления законности, несмотря на возложенные полномочия по осуществлению государственного технического надзора и контроля в области связи. В результате бездействия ответчика нарушается ее право на свободное получение информации. Истец просила суд признать бездействие ответчика незаконным и обязать ответчика полностью устранить ее нарушенное право путем немедленного направления всем операторам связи на территории РК предписания о немедленном прекращении блокировки информационно аналитического интернет портала «Республика». На что суд заявил, что в соответствии со ст. 8 Закона РК «О связи» основаниями, по которым ответчик Министерство связи и информации РК вправе направлять предписания, являются нарушения правил эксплуатации технологического оборудования сетей связи, охраны труда и техники безопасности, которые создают угрозу жизни и здоровью людей, окружающей среде или нормальному функционированию систем жизнеобеспечения в соответствии с законодательством. Согласно ст. 18 Закона РК «Об информатизации» не государственные информационные системы создаются физическими и юридическими лицами в целях удовлетворения информационной потребности, выполнения информационных работ и оказания электронных услуг, доступ к негосударственной информационной системе и порядок ее эксплуатации определяется ее собственником или владельцем. На основании изложенного суд посчитал заявленные требования Плахиной Е.В. к Министерству связи и информации РК о признании бездействия Министерства незаконными и подлежащими отказу в удовлетворении.
Схожая позиция продемонстрирована в письме Министерства юстиции Республики Казахстан от 3 марта 2010 года № 17-3/юр-7, где говорится, что производство судебной экспертизы осуществляется только по постановлениям правоохранительных органов и судов в уголовном процессе, по определениям судов в гражданском процессе, следовательно, представить сведения для проведения праворазъяснительной и профилактической работы среди интернет-пользователей не представляется возможным. Это был ответ на просьбу предоставить разработанные методики, методические рекомендации, разъяснения по определению сообщений и материалов, как содержащих пропаганду или агитацию насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики Казахстан, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, культа жестокости, насилия и порнографии в связи с тем, что собственники и редакторы сайтов при ведении и модерировании форумов, блогов, чатов затрудняются при идентификации сообщений и материалов, содержащих пропаганду или агитацию вышеуказанных деяний.
В связи с такой позицией, занятой казахстанскими государственными органами, пожалуй, собственникам сайтов остается кивать на процитированные выше нормы либо вводить тотальную премодерацию, т.е. предварительное согласование информации, размещаемой посетителями на его сайте, форуме, блоге и т.д.
Несоблюдение этого требования повлечет приостановление либо прекращение выпуска средства массовой информации. Так, например, Решением Специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы от 17 марта 2009 года № 2-2009 по иску прокурора Бостандыкского района г. Алматы в интересах государства к Казахстанскому информационному порталу geo.kz о запрете распространения продукции средств массовой информации (доступно по адресу в сети Интернет: http://base.zakon.kz/doc/lawyer/?doc_id=30436357) было установлено, что Казахстанским информационным порталом geo.kz распространяются экстремистские информационные материалы именно в комментариях пользователей. Решением суда было запрещено распространение продукции средства массовой информации Казахстанским информационным порталом geo.kz, зеркальными сайтами www.geokz.ru, www.geokz.su, www.geokz.com, а также на блогах www.geokz.livejournal.com, http://blogs.mail.ru/list/geokz/, а также иными интернет-ресурсами, содержащими (дублирующими) контент Казахстанского информационного портала geo.kz. Исполнение решения о запрете распространения названными сайтами и блогами продукции средства массовой информации было возложено на казахстанских провайдеров.
Аналогичный прецедент содержится в Решении Специализированного межрайонного экономического суда г. Алматы от 1 июля 2008 года № 2-2361/08 по иску прокурора Медеуского района г. Алматы в интересах государства к Фонду «Экспертный Центр национальной стратегии» о приостановлении выпуска Средства массовой информации Интернет-издание www.posit.kz, (Позиция.kz). При рассмотрении дела было установлено, что на сайте содержатся комментарии пользователей к размещенным статьям с некорректными высказываниями, а также содержащие призывы к разжиганию межнациональной, религиозной и расовой вражды, розни, которые по возможности удаляются, однако в связи с отсутствием закрепленного работника данная работа проводилась не систематически. В итоге, суд сослался на п. 2-1 ст. 25 Закона Республики Казахстан «О средствах массовой информации», признав, что в данном случае за распространение сообщений и материалов, содержащих пропаганду или агитацию национального превосходства, независимо от источника их получения, собственник средства массовой информации несет установленную законодательными актами Республики Казахстан ответственность. Также, суд посчитал, что в Интернет-издание www.posit.kz, (Позиция.kz) нарушения Закона имели место из-за отсутствие соответствующего контроля со стороны собственника средства массовой информации - Фонда «Экспертный Центр национальной стратегии». Суд приостановил публичное распространение электронной представительской страницы www.posit.kz, (Позиция.kz) на три месяца и обязал собственника данного средства массовой информации содержание сайта привести в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан. Копия решение была направлена в Агентство Республики Казахстан по информатизации и связи для сведения.
К сожалению, следует констатировать, что Закон Республики Казахстан от 10 июля 2009 года № 178-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей» не добавил ясности к вопросу о том, нормами какого национального законодательства регулируется деятельность того или иного сайта. Если для традиционных СМИ вопрос принадлежности к тому или иному государству решается постановкой на учет в уполномоченных государственных органах, то для интернет-ресурсов, с учетом разрешенной для них экстерриториальности, такой критерий не применим. Данный Закон произвел деление Интернет-ресурсов на отечественные и иностранные, но не указал критериев, по которым это деление должно производиться. Ответ же на него крайне важен по ряду обстоятельств. Так, например, согласно п.2 ст.5 Закона «О СМИ»: «Запрещается иностранным физическим и юридическим лицам, лицам без гражданства прямо и (или) косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться и (или) управлять более 20 процентами акций (долей, паев) юридического лица - собственника средства массовой информации в Республике Казахстан или осуществляющего деятельность в этой сфере». Из этой нормы следует вывод, что юридические лица - собственники сайтов, признанных отечественными нарушат закон, если разрешат иностранным физическим и юридическим лицам, лицам без гражданства прямо и (или) косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться и (или) управлять более 20 процентами своих акций (долей, паев). А ведь в нашей стране на сегодня есть масса организаций с иностранным участием у которых давно имеются корпоративные сайты. Что с ними делать - закрывать или ждать применения каких-то мер, уполномоченные органы так публично и не разъяснили.
Впрочем, если ваш сайт будет признан иностранным, тоже не всегда облегчит вам жизнь. Ведь Законом Республики Казахстан от 10 июля 2009 года № 178-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам информационно-коммуникационных сетей» предусмотрена возможность признания продукции иностранного средства массовой информации, распространяемой на территории Республики Казахстан, содержащей информацию, противоречащую законодательным актам Республики Казахстан, незаконной вследствие решения казахстанского суда, вынесенного в порядке особого искового производства. При определении подсудности дел о признании продукции иностранного средства массовой информации, распространяемой на территории Казахстана, содержащей информацию, противоречащую законодательным актам республики, незаконной, - она будет определяться по месту нахождения заявителя.
Однако, бывает так, что правоохранительным органам, напротив, бывает выгодно подчеркнуть якобы иностранное происхождение сайта, хотя специфика Интернета такова, что в нем любой сайт доступен из любой точки мира, невзирая на государственные границы.
Такой пример мы можем увидеть в Решении Специализированного межрайонного экономического суда г.Алматы от 10 февраля 2009 года № 2-459/09 по иску Прокурора Медеуского района г.Алматы выступающего в интересах государства к газете «Алматы-Ата инфо», ТОО «Жулдыз» о приостановлении выпуска средства массовой информации газеты «Алматы-Ата инфо» сроком на три месяца. Поводом для иска послужило то, что в номерах газеты «Алматы-Ата инфо» № 31 (155) от 21-27 ноября 2008 года и № 32 (156) от 28 ноября 2008 года опубликованы две статьи «Кто управляет нашей страной - Президент или КНБ» и статья «Должны ли органы КНБ нести ответственность за свои действия». В данных статьях размещены тексты электронных файловых сообщений четвертого Управления ДКНБ РК по Жамбылской области с грифами «секретно», «лично» с изложением хода оперативного сопровождения уголовных дел, возбужденных по фактам уклонения от налогообложения со стороны ТОО «Тараз». Кроме того, в газете были опубликованы ксерокопии вышеуказанных файловых документов, из которых усматривается, что они носят гриф «секретно». Данные сведения также размещены на сайте http://www.almatainfo.ru, который прокурор предложил признать иностранным. Суд согласился с ним и признал, что в результате размещения вышеуказанных сведений, относящихся к государственным секретам категории «служебная тайна» с грифом «секретно», в глобальной компьютерной сети Интернет на иностранном сайте, произошел их переход в обладание иностранных государств и представителей зарубежных спецслужб, что повлекло наступление тяжких последствий.
На основании вышеизложенного, представляется необходимым произвести следующие корректировки в плане законодательной регламентации правового статуса сайтов.
1. Следует рассматривать сайт (интернет-ресурс) как комплекс имущественных и личных неимущественных благ и прав, а именно:
· право пользования доменным именем, а также отношения, связанные с предоставлением сетевого (IP) адреса;
· аппаратно-программный комплекс, его хостинг и связанные с ними отношения по использованию объектов интеллектуальной собственности;
· базы данных и информационное наполнение сайта (контент).
В связи с этим, представляется, что для сайта, по аналогии с предприятием (имущественный комплекс, указанный в статье 119 ГК РК), следует ввести особый правовой режим, учитывающий его специфику как единого комплекса.
Определенные предпосылки для этого есть в действующем Законе Республики Казахстан от 11 января 2007 года № 217-III «Об информатизации», который в статье 16 устанавливает, что собственник информационной системы обладает правом владения, пользования и распоряжения информационной системой в целом как имущественным комплексом.
Следует уточнить процедуру для признания за сайтом статуса имущественного комплекса с последующей детальной проработкой вопроса о какой-то объективной форме закрепления (регистрации) такого статуса, в т.ч. баз данных сайта и прочих объектов интеллектуальной собственности, размещенных на нем.