__________________________________________________
215 http://online.zakon.kz //Сулейменова Г.Ж. Анализ Проекта Закона Республики Казахстан «О гарантированной государством юридической помощи»
11.2 В соответствии с пп.3) ст. 1 Закона, «гарантированная государством юридическая помощь - юридическая помощь, оказываемая физическим и юридическим лицам, имеющим право на ее получение на основании и в порядке, предусмотренных настоящим Законом и иными законами Республики Казахстан, на бесплатной основе».
Из вышеприведенного определения следует, что понятия «гарантированная государством юридическая помощь» и «бесплатная юридическая помощь» - равнозначные понятия. В этой связи использования словосочетания «бесплатная гарантированная государством юридическая помощь» не корректно и является тавтологией (пп.2) ст.4, п.1 ст.5, п.2 ст. 8 Закона). Предлагаем исключить указание на «бесплатную гарантированную государством юридическую помощь».
Анализ положений действующего Закона проведен по состоянию законодательства на август месяц 2017 года.
СПРАВКА
по результатам мониторинга Закона Республики Казахстан
от 19 декабря 2003 года № 508 «О рекламе»
Показатель 1. Общая информация о Законе:
Название Закона: «О рекламе» (далее - Закон).
1.1. Предмет правового регулирования:
Анализируемый закон регулирует отношения, возникающие в процессе производства, распространения, размещения и использования рекламы на территории Республики Казахстан.
1.2. Отрасль законодательства:
В соответствии с Классификацией отраслей законодательства Республики Казахстан, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 26 декабря 2002 года № 1378, анализируемый Закон относится к отрасли законодательства о средствах массовой информации под шифром 140.005.000.
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства.
В рамках Стратегического плана развития Республики Казахстан до 2020 года государство уделяет отдельное внимание улучшению бизнес-среды.
В первые годы реализации Стратегического плана-2020 государство инициирует активные меры, направленные на снижение стоимости ведения бизнеса, как для отечественных предпринимателей, так и для международных инвесторов. Устанавливая оптимальные рамки административных процедур, и повышая прозрачность их осуществления, государство будет стремиться к снижению влияния бюрократии и коррупции на важные аспекты делового климата в Казахстане216.
Этим самым, подтверждается намерение государства создавать благоприятные условия для предпринимателей в целях их успешного развития.
Согласно Посланию Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» народу Казахстана от 31 января 2017 года вторым приоритетом является кардинальное улучшение и расширение бизнес-среды. Осуществляя данный приоритет, Правительству совместно с Национальной палатой предпринимателей «Атамекен» необходимо принять меры по фронтальному снижению всех видов издержек для бизнеса. Особенно это касается стоимости услуг в энергетике, транспорте и логистике, а также в ЖКХ217.
_________________________
216 Стратегический план развития Республики Казахстан до 2020 года //
http://www.akorda.kz/ru/official_documents/strategies_and_programs
217 Послание Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» народу Казахстана. 31 января 2017 г. //
Также одним из видов издержек могут быть препятствия, связанные с рекламными услугами для предпринимателей. Устранение данных препятствий приведет к эффективному развитию бизнес-среды.
Более того, в соответствии с государственной программой «Информационный Казахстан-2020», утвержденной Указом Президента РК от 8 января 2013 года № 464, одним из целевых индикаторов для повышения качества отечественных средств массовой информации является увеличение объема рекламных средств, привлекаемых государственными средствами массовой информации, на 35% - в 2017 году, на 50% - в 2020 году (относительно 2012 года)218.
Следует отметить, в сфере туризма на постоянной основе проводится работа по формированию имиджа, в том числе информационной пропаганды Казахстана за рубежом. Основными инструментами являются создание и трансляция рекламных видеороликов на ведущих телеканалах мира, участие в крупнейших международных туристских выставках.
На основании вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что анализируемый Закон соответствует стратегическим целям государства.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Согласно статье 20 Конституции Республики Казахстан свобода слова и творчества гарантируются, цензура запрещается. Каждый имеет право свободно получать и распространять информацию любым, не запрещенным законом способом. Перечень сведений, составляющих государственные секреты Республики Казахстан, определяется законом. Не допускаются пропаганда или агитация насильственного изменения конституционного строя, нарушения целостности Республики, подрыва безопасности государства, войны, социального, расового, национального, религиозного, сословного и родового превосходства, а также культа жестокости и насилия.
Данные положения Конституции Республики Казахстан нашли отражение в пункте 6 статьи 6 анализируемого Закона.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что Закон соответствует нормам Конституции.
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан.
Соглашение о сотрудничестве государств-участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности гласит о важности рекламы как средства свободного обмена информацией между продавцами и потребителями, способствующего распространению и перемещению товаров, работ и услуг через границы. Целью данного соглашения является регулирование отношений по производству, размещению и распространению рекламы, обеспечение интересов, как предпринимателей, так и потребителей рекламы. Анализируемым Законом установлены аналогичные цели.
_________________________
218 Государственная программа «Информационный Казахстан - 2020» // http://www.akorda.kz/ru/official_documents/strategies_and_programs
Республика Казахстан является участником Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по авторскому праву от 1996 года. Обязательства государств по защите интеллектуальной собственности по авторскому праву распространяются также на рекламную деятельность, поскольку, производство, распространение и использование рекламы на территории Республики Казахстан может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав.
Одним из основных международных актов в области рекламной деятельности является Международный кодекс рекламной деятельности, созданный в рамках Международной торговой палаты. Кодекс следует прочно установившейся политике Международной торговой палаты по поддержанию высоких этических стандартов маркетинга с помощью саморегулирования, действующего на основании законодательства отдельных стран и международного права. Оно включает в себя принципы и стандарты поведения сторон, имеющих отношение к рекламной деятельности: рекламодатели, рекламопроизводители, средства массовой информации (и иные рекламораспространители)219.
В марте 2017 года Внешнеторговая палата Казахстана стала 76-ым членом Международной торговой палаты. Соответственно, нормы Международного кодекса рекламной деятельности применимы в регулировании рекламы в Республике Казахстан.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
Анализируемый Закон не противоречит нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан.
В статье 17-2 установлено, что государственный контроль за размещением наружной (визуальной) рекламы осуществляется в иной форме контроля посредством наблюдения с фото- или видео фиксацией фактов размещения наружной (визуальной) рекламы с нарушением требований законодательства Республики Казахстан.
Государственный контроль в области рекламы осуществляется в форме проверки. Проверка же осуществляется в соответствии с Предпринимательским кодексом Республики Казахстан.
Так, согласно подпункту 3) пункта 2 статьи 137 Предпринимательского кодекса при проведении иных форм контроля и надзора по их итогам в зависимости от их вида составляются итоговые документы (справка, предписание, заключение и другое) без возбуждения дела об административном правонарушении в случае выявления нарушения, но с обязательным разъяснением проверяемому субъекту порядка его устранения.
_________________________
219 Международный кодекс рекламной деятельности (Кодекс МТП) // http://docs.cntd.ru/document/901784169
Из вышеуказанной нормы Предпринимательского кодекса следует, что в случае выявления нарушения составляется заключение без возбуждения дела об административном правонарушении, но с обязательным разъяснением проверяемому субъекту порядка его устранения.
Однако в соответствии с анализируемым Законом государственный контроль в области рекламы ограничивается только посредством наблюдения с фото- или видеофиксацией фактов размещения наружной (визуальной) рекламы с нарушением требований законодательства Республики Казахстан. Далее сведения о нарушении передаются в органы государственных доходов для обложения хозяйствующего субъекта обязательством по уплате за наружную (визуальную) рекламу.
Таким образом, в ходе анализа было выявлено несоответствие нормы статьи 17-2 анализируемого Закона нормам статьи 137 Предпринимательского кодекса. В этой связи полагаем, что необходимо устранить вышеуказанную коллизию путем приведения в соответствие с Предпринимательским кодексом.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
В ходе анализа Закона была выявлена следующая коллизия между нормой Закона и нормами иных законов.
Так, статьей 17-2 анализируемого Закона предусмотрено, что местным исполнительным органам запрещается принимать нормативные правовые акты по вопросам регулирования наружной (визуальной) рекламы.
Тогда как согласно подпункту 3) статьи 8 Закона Республики Казахстан от 21 июля 2007 года № 296-III «О статусе столицы Республики Казахстан» маслихат столицы в пределах своей компетенции утверждает правила о порядке и условиях размещения наружной (визуальной) рекламы в столице.
Необходимо отметить, что в соответствии Законом Республики Казахстан от 23 января 2001 года № 148-II «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» маслихат является местным представительным органом, а не местным исполнительным органом.
В анализируемом Законе определен круг компетенции государственных органов и местных исполнительных органов по вопросам регулирования наружной (визуальной) рекламы. Местные представительные органы (маслихаты) в данном Законе не упомянуты и, тем более не наделены какими-либо полномочиями относительно рекламной деятельности.
Более того, согласно подпункту 2) пункта 2 статьи 11 Закона 2) размещение объекта наружной (визуальной) рекламы допускается при наличии разрешения, выдаваемого местным исполнительным органом в соответствии с правилами размещения объектов наружной (визуальной) рекламы в населенных пунктах, утвержденными Правительством Республики Казахстан.
На основании вышеизложенного полагаем, что имеется несоответствие норм анализируемого Закона и Закона РК «О статусе столицы Республики Казахстан».
Справочно:
На практике данная коллизия порождает проблемы. В пример можно привести решение маслихата города Алматы от 30 ноября 2015 года № 381, которым были внесены изменения и дополнения в Правила благоустройства территории города Алматы. Данным решением изменены требования к размерам и виду объектов наружной (визуальной) рекламы, размещаемых на улицах города, где определены новые параметры рекламных объектов.
Объединение юридических лиц «Рекламная Ассоциация «Бірлік» направило обращение в прокуратуру о несогласии с указанным решением маслихата города Алматы.
В своем протесте Прокуратура города Алматы ссылается на Закон РК «О местном государственном управлении и самоуправлении в Республике Казахстан» и Закон РК «О рекламе», которые, в свою очередь, не содержат нормы, определяющие компетенцию маслихатов по регулированию деятельности в сфере рекламы.
В то же время, судебная власть устанавливает другую практику в отношении решений местных представительных органов по вопросам регулирования наружной рекламы. В Специализированном межрайонном экономическом суде Алматы отказали в удовлетворении иска порядка десяти хозяйствующим субъектам в маслихата о новых стандартах размещения и создания рекламных сооружений.
В этой связи установление в Законе РК «О статусе столицы Республики Казахстан» компетенции маслихата в виде принятия правил противоречит анализируемому Закону и, учитывая тот факт, что на практике порождает проблемы, соответственно, требует исключения.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
В подзаконных нормативных правовых актах, действующих в реализацию Закона, имеются понятия, которые не были приведены в соответствие с изменениями в самом Законе.
Например, в подпункте 4) пункта 2 Правил размещения объектов наружной (визуальной) рекламы в населенных пунктах (утверждены постановлением Правительства РК от 7 февраля 2008 года № 121) вывеска определена как информация о наименовании и роде деятельности субъекта торговли, включая его эмблемы, товарные знаки, бренды, размещаемая на недвижимых объектах в местах реализации товаров (услуг и работ) таким субъектом. Тогда как в анализируемом Законе понятие вывески было изменено в 2014 году и в настоящее время действует в новой редакции.
Полагаем, что необходимо устранить данное противоречие в целях соответствия нижестоящего акта вышестоящему законодательному акту.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
1. В соответствии с подпунктом 1-3) статьи 3 анализируемого Закона наружная (визуальная) реклама - это реклама, размещенная на рекламных сооружениях, на движимых и недвижимых объектах и доступная визуальному восприятию на открытом пространстве в населенных пунктах и в полосе отвода автомобильных дорог общего пользования.
Далее в пункте 1-1 статьи 11 Закона указано, что к объектам наружной (визуальной) рекламы не относится вывеска, которая является информацией о роде деятельности физических и юридических лиц, включая средства их индивидуализации, размещаемая в пределах входа в здание по числу входов в него и (или) на входе ограждения занимаемой территории, а также на крышах и фасадах в пределах собственных (арендуемых) зданий, пристроек к ним и временных сооружений физических и юридических лиц в местах реализации товаров, выполнения работ и оказания услуг (подпункт 7-1 статьи 3 анализируемого Закона).
Из указанного следует, что вывеска не относится к объекту наружной (визуальной) рекламы и, тем самым, не подлежит налогообложению.
В этой связи на практике возникают проблемы с разграничением понятий «наружная (визуальная) реклама» и «вывеска», так как вывеска не облагается налогом, если она соответствует предъявляемым требованиям, в то время как наружная реклама облагается налогом согласно статье 528 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет»220. Однако имеются случаи, когда уполномоченные органы определяют «вывеску» наружной рекламой и, соответственно, направляют информацию в управления государственных доходов, которые, в свою очередь, облагают вывеску налогом.
Справочно:
1. Отдел архитектуры и градостроительства Павлодара определил плакат и выносную конструкцию индивидуального предпринимателя к категории «Объект наружной рекламы», а затем передал сведения о плательщиках платы за размещение рекламы в управление государственных доходов. Налоговики, в свою очередь, выставили счет за размещение визуальной рекламы порядка 140 тысяч тенге, более того, начислили пеню за неуплату. Впрочем, в Региональной палате предпринимателей не согласились с позицией государственных органов. Как рассказал эксперт РПП, индивидуальный предприниматель разместил плакаты над входом в шиномонтажную мастерскую и сауну, которые указывают на род деятельности. Размещенная предпринимателем вывеска «Шиномонтаж» и «Сауна» указывают лишь на то, что вышеуказанные объекты находятся в данном здании, также как и другие подобные вывески «Магазин», «Аптека», «АЗС». Информация о видах оказываемых услуг на указанной вывеске отсутствует, то есть какой-либо прямой рекламы не содержит. Более того, как выяснили эксперты РПП, действия сотрудников госорганов по обследованию мастерской на предмет установления объектов наружной рекламы не оформлялись ни актом, ни каким-либо иным документом. Замеры площади, размещенной над входом вывески, также не производились.
В связи с этим, действия отдела архитектуры и градостроительства по обследованию коммерческого объекта предпринимателя на предмет соблюдения законодательства о рекламе неправомерны, что послужило основанием для неправомерного начисления налоговой задолженности. Помимо этого, неясно, из каких расчетов и за какие периоды отделом архитектуры и налоговым органом производились начисления платы за размещение наружной рекламы.
_________________________
220 Пункт 1 статьи 528 Налогового кодекса РК - Плата за размещение наружной (визуальной) рекламы (далее - плата) взимается за размещение наружной (визуальной) рекламы на объектах стационарного размещения рекламы в полосе отвода автомобильных дорог общего пользования, на открытом пространстве за пределами помещений в населенных пунктах на территории Республики Казахстан.
В данном случае государственные органы своими незаконными действиями навязали предпринимателю оплату за размещение наружной рекламы. Суд поддержал доводы экспертов Палаты предпринимателей Павлодарской области и признал действия госорганов незаконными. Кроме того, их обязали устранить допущенные нарушения прав и законных интересов предпринимателя221.
2. «В компанию приходят уведомления об оплате налогов за наружную рекламу, но на нашем объекте висит баннер с названием магазина «SMALL» и картинка с продуктами, никакие бренды на картинке не указаны. Должна ли компания платить эти налоги? Ведь данная картинка указывает лишь, что данный магазин является продуктовым, а не магазином белья или косметики. Юрист Алматы жарнама поясняет, что все дело в картинке, даже если и не указаны бренды?»222.
Схожий вопрос, в части отнесения к наружной рекламе информации о предмете деятельности, поднимают предприниматели, занимающиеся продажей аккумуляторов, владельцы станции технического обслуживания, автосервисов, нотариусы.
3. В Палату предпринимателей города Алматы продолжают поступать жалобы от компаний, которые не желают платить необоснованный, по их мнению, налог на вывеску. Например, одна и та же вывеска может трактоваться двояко даже представителями одного и того же госоргана. Так, в Жетысуском районе города Алматы вывеску предпринимателя посчитали рекламой и предъявили счет на оплату, тогда как в Медеуском и Турксибском районах ту же вывеску налогом не обложили.
Специалисты юридического отдела Управления архитектуры и градостроительства города Алматы этот инцидент аргументировали тем, что руководствуются Законом.
«Мы руководствуемся законом. В нем определены понятия, что такое вывеска. Вывеска - это информация о роде деятельности, точнее средство индивидуализации, размещенные на фасаде, при входе, на занимаемой огражденной территории, на крыше и т.д. Информация о роде деятельности - это название самого магазина, к примеру, магазин «Реалист». Вывеска налогом не облагается и не считается рекламой. Режим работы тоже не будет рекламой. Оформление витрин и окон образцами товаров, праздничное оформление (торговая марка) также не облагаются. А размещение дополнительной информации, которая привязана к реализации товаров, работ, услуг переходит к рекламе. Соответственно, считаем, что размещенная на фасаде картинка с образцами товарной продукции, размещенная не на витрине и окнах, автоматом переходит под рекламный объект».
Выходит, что инспектор на глаз определяет, что является вывеской, а что рекламой.
По итогам было принято решение направить соответствующее обращение в центральный аппарат НПП, в прокуратуру города Алматы для проверки законности и обоснованности действий Управления архитектуры и градостроительства города Алматы, районных управлений Департамента государственных доходов города Алматы, а также принятия мер прокурорского реагирования, направленных на защиту прав и законных интересов предпринимателей.223
Из вышеуказанных примеров следует, что в анализируемом Законе понятие «вывеска» является неэффективно реализуемой нормой, так как возникает множество вопросов касательно отнесения рекламы к вывеске. Данный факт указывает на несовершенство закона в части понимания его прямыми участниками общественных отношений, регулируемого данным законом.
_________________________
221 Электронный ресурс: http://atameken.kz/ru/articles/26050
222 Вебинар на тему: «Вопросы отнесения объектов к объектам наружной рекламы» // Электронный ресурс:
223 Электронный ресурс: http://karagandy.palata.kz/ru/news/26422-trebuem-chetkoe-traktovanie-zakona-o-reklame-almatinskii -biznes
Принимая во внимание поручение Главы государства по созданию благоприятных условий для бизнес-среды, полагаем, что необходимо снизить риск необоснованного налогообложения предпринимателей. Тем самым, возникает необходимость в четком разграничении понятий «наружная реклама» и «вывеска». Данная необходимость также указана в статье «Вывеска или наружная реклама?», опубликованная на сайте www.zakon.kz224.
2. Одним из неэффективно реализуемых норм Закона является норма о запрете прерывания рекламой демонстрацию фильма в кино- и видеообслуживании, за исключением перерывов между сериями. Однако данная норма не работает на отечественных телеканалах, в которых демонстрация фильма прерывается рекламой по несколько раз за время продолжения фильма. Законодательно закрепленный запрет на прерывание рекламой фильма дает основание полагать, что существует ответственность за несоблюдение данной нормы. Однако ответственность не предусмотрена.
Необходимо включить в Кодексе об административных правонарушениях Республики Казахстан (далее - КоАП РК) ответственность за нарушение законодательства Республики Казахстан о рекламе в виде прерывания рекламой демонстрацию фильма в кино- и видеообслуживании.
Анализ вышеуказанной нормы приводит к выявлению пробела в законодательстве, возникший из-за отсутствия понятия о «кино- и видео обслуживании» в основных понятиях Закона. Значение данного понятия является неясным. Таким образом, имеет место самостоятельное толкование указанного понятия участниками общественных отношений, что приводит к неясностям и разногласиям. В этой связи, также предлагаем внести разъяснение о «кино- и видео обслуживании» в основные понятия Закона.
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
Наличие дублирующих норм закона в анализируемом Законе не обнаружено.
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
1. В соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона размещение объекта наружной (визуальной) рекламы допускается при наличии соответствующих разрешительных документов.
Статья 528 Налогового кодекса РК прямо запрещает размещение объектов рекламы без соответствующих документов. Данное означает, что размещение объекта наружной (визуальной) рекламы без разрешительных документов является нарушением законодательства.
_________________________
224 Электронный ресурс: http://www.zakon.kz/4647910-vyveska-ili-naruzhnaja-reklama.html
Вместе с тем, в КоАП РК не предусмотрена ответственность за размещение объекта наружной (визуальной) рекламы без соответствующих разрешительных документов.
Необходимо отметить, что статья 455 КоАП РК предусматривает ответственность за нарушение законодательства РК о рекламе в целом, но она охватывает только два случая (1) производство, распространение, размещение и использование рекламы товаров (работ и услуг), запрещенных к рекламе законами Республики Казахстан; 2) нарушение установленных законами Республики Казахстан требований к языкам распространения рекламы).
Из указанного следует, что в КоАП РК отсутствуют нормы относительно ответственности лица за размещение объекта наружной (визуальной) рекламы без разрешительных документов.
Однако необходимо отметить тот факт, что в результате обнаружения нарушений размещения наружной (визуальной) рекламы посредством фото-или видеофиксацией местные исполнительные органы напрямую отправляют данные в управление государственных доходов. Управление государственных доходов же, в свою очередь, направляют нарушителям уведомление об оплате за наружную (визуальную) рекламу с учетом пени. Более того, местные исполнительные органы не выписывают заключения о выявленных нарушениях, предусмотренных Предпринимательским кодексом РК.
Указанные выше обстоятельства являются незаконными, так как в КоАП РК отсутствует ответственность за нарушение размещения наружной (визуальной) рекламы, и на каком основании управления государственных доходов выписывают уведомления об оплате с учетом пени неясно.
В этой связи в целях прекращения незаконной деятельности местных исполнительных органов и управлений государственных доходов полагаем необходимым предусмотреть ответственность за размещение объекта наружной (визуальной) рекламы без разрешительных документов.
2. В современном мире все прочнее укрепляется интернет пространство, в просторах которого мы можем найти и разместить разного рода информацию. Реклама в интернете встречается достаточно часто, начиная с сайтов социальных сетей и кино, заканчивая серьезными новостными и информационными порталами. Роль интернета растет с каждым днем, и уже невозможно представить развитие бизнеса без размещения рекламы в просторах интернета.
Одним из способов совершенствования законодательства о рекламе станет развитие нормативного регулирования рекламы в интернете. Анализируемый Закон не включает в себя нормы об интернете, за исключением того, что законом запрещается реклама интернет-казино.
В Российской Федерации правовое регулирование рекламы в интернете осуществляется как регулирование рекламы по сети электросвязи (ст. 18 Федерального Закона РФ «О рекламе» от 13.03.2006 г.). В Законе Республики Казахстан «О рекламе» отсутствует норма, регулирующая рекламу по сети электросвязи, кроме статьи 10 Закона, которая включает в себя нормы по регулированию рекламы в кино-, видео- и справочном обслуживании.
Подтверждением необходимости регулирования рекламы в интернете является результаты деятельности органов прокуратуры в Республике Казахстан.
Справочно:
Прокуратура Турксибского района Алматы установила, что отдельными иностранными средствами массовой информации - интернет-ресурсами, на которые граждане Республики Казахстан свободно могут заходить, незаконно распространяется реклама алкоголя. «Реклама продукции осуществляется в нарушение требований статьи 14 Закона Республики Казахстан «О средствах массовой информации» и статьи 13 Закона Республики Казахстан «О рекламе», требованиями которых запрещена реклама этилового спирта и алкогольной продукции», - сообщили в прокуратуре.
Прокуратура внесла в районный суд четыре заявления о признании рекламы алкоголя, размещенной на интернет-ресурсах, незаконной и запрете ее распространения на территории Казахстана. Напомним, что в марте этого года 92 сайта были закрыты по иску прокуратуры Алматы, причиной стала реклама алкоголя. Иностранные порталы были закрыты по решениям судов225.
На основе вышеизложенного, предлагаем внести понятие о «рекламе в интернете» в анализируемый Закон. Это предоставляется возможным, посредством включения нормы о «рекламе в интернете» в статью 10 Закона, либо включения новой статьи, полностью регулирующего интернет-рекламу в Республике Казахстан.
Следует учесть такие составляющие как уточнение о понятии рекламы в интернете, о юрисдикции Республики Казахстан, об уполномоченном органе в сфере интернет-рекламы, о мерах наказания за нарушение этих норм.
Также следует отметить, что казахстанское законодательство не регулирует вопросы, связанные с нежелательной электронной рассылкой. В случае включения в Закон нормы о «рекламе в интернете», появится возможность урегулировать проблему со статусом электронных спамов.
Этим самым, еще больше подчеркивается необходимость включения в анализируемый Закон нормы об «интернет рекламе».
3. В анализируемом Законе указано, что государственный контроль за размещением наружной (визуальной) рекламы осуществляется в иной форме контроля посредством наблюдения с фото- или видео фиксацией фактов размещения наружной (визуальной) рекламы с нарушением требований законодательства Республики Казахстан. Возникает вопрос о том, какая именно форма имеется в виду. Необходимо дать пояснение этой форме контроля и включить в нее критерии определения формы.
На основе изучения обращений граждан было выявлено, что предприниматель столкнулся с препятствиями в распространении рекламы, осуществляемый через размещение его на опорах. Несмотря на заключение договора аренды с собственником опор, при обращении в уполномоченный орган (отдел архитектуры и градостроительства акимата города Тараз) для получения разрешения, предприниматель столкнулся с необходимостью заключения договора с энергопередающей организацией, приобретения приборов учета электроэнергии.
_________________________
225 Электронный ресурс: https://tengrinews.kz/kazakhstan_news/sudom-almatyi-zapreschena-reklama-alkogolya-inostrannvih-256472/
По данному делу НПП РК обратились за разъяснениями в КГУ «Отдел архитектуры и градостроительства акимата города Тараз». Из ответа следует, что они руководствуются Стандартом государственной услуги «Выдача разрешения на размещение объектов наружной (визуальной) рекламы в полосе отвода автомобильных дорог общего пользования областного и районного значения, а также в населенных пунктах» (утратило силу 29.12.2016 г.). Согласно данному стандарту заявителю необходимо предоставить «эскиз, включающий дневное и ночное изображение объекта наружной (визуальной) рекламы, объекта, на который предлагается разместить объект наружной (визуальной) рекламы, решения по инженерному обеспечению функционирования объекта наружной (визуальной) рекламы».
В обращении, ссылаясь на нормы Закона в части определения «рекламы», «указателя», «размещения наружной рекламы», а также на Постановление Правительства РК от 07.02.2008 года «Об утверждении Правил размещения объектов наружной (визуальной) рекламы в населенных пунктах», обращают внимание на то, что норму «решение о инженерному обеспечению функционирования объекта наружной (визуальной) рекламы» каждый толкует по своему пониманию, так как отсутствует единое понимание толкования данной нормы или порядок его применения.
В целях совершенствования и создания эффективного понимания норм Закона, необходимо ввести единое понятие в отношении инженерного обеспечения функционирования объекта наружной рекламы.
Показатель 9. Наличие излишних бланкетных и отсылочных норм закона
Принимая во внимание специфику регулирования общественных отношений в сфере рекламной деятельности, бланкетные и отсылочные нормы закона содержатся в допустимом количестве.
Бланкетные и отсылочные нормы рассматриваемого закона не противоречат требованиям Закона Республики Казахстан «О правовых актах».
Показатель 10. Наличие в законе коррупциогенных факторов
В соответствии с пунктом 6 статьи 11 анализируемого Закона местные исполнительные органы обязаны в течение пяти рабочих дней после получения заявления выдать разрешение на размещение объектов наружной (визуальной) рекламы либо письменный ответ с обоснованным отказом.
Из этого следует, что в случае обращения лицами в местный исполнительный орган о выдаче разрешения на размещение объектов наружной (визуальной) рекламы, местные исполнительные органы могут отказать в выдаче разрешения.
Вместе с тем ни в анализируемом Законе, ни в подзаконных нормативных правовых актах, принятых в реализацию Закона, не указаны основания для отказа в выдаче разрешений на размещение объектов наружной (визуальной) рекламы. Полагаем, что данное является коррупциогенным фактором, так как позволяет местным исполнительным органам самостоятельно определять основания для отказа. Также могут иметь место случаи, при которых местный исполнительный орган выдаст разрешение на размещение даже при наличии явных нарушений со стороны заявителя в виду того, что отсутствуют какие-либо законные основания для отказа.
По данному вопросу интересен опыт Российской Федерации. Так, в пункте 15 статьи 19 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» установлены основания для решения об отказе в выдаче разрешения.
Справочно:
«15. Решение об отказе в выдаче разрешения должно быть мотивировано и принято органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа исключительно по следующим основаниям:
1) несоответствие проекта рекламной конструкции и ее территориального размещения требованиям технического регламента;
2) несоответствие установки рекламной конструкции в заявленном месте схеме размещения рекламных конструкций (в случае, если место установки рекламной конструкции в соответствии с частью 5.8 настоящей статьи определяется схемой размещения рекламных конструкций);
3) нарушение требований нормативных актов по безопасности движения транспорта;
4) нарушение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселения или городского округа. Органы местного самоуправления муниципальных районов или органы местного самоуправления городских округов вправе определять типы и виды рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке на территории соответствующего муниципального образования или части его территории, в том числе требования к таким рекламным конструкциям, с учетом необходимости сохранения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки поселений или городских округов;
5) нарушение требований законодательства Российской Федерации об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации, их охране и использовании;
6) нарушение требований, установленных частями 5.1, 5.6, 5.7 настоящей статьи»226.
_________________________
226 Федеральный закон от 13 марта 2006 года №38-Ф3 «О рекламе» // Электронный ресурс:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_58968/
Более того, пунктом 16 статьи 19 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» определено, что в случае отказа органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа в выдаче разрешения заявитель в течение трех месяцев со дня получения решения об отказе в выдаче разрешения вправе обратиться в суд или арбитражный суд с заявлением о признании такого решения незаконным.
Таким образом, полагаем, что указанный опыт является приемлемым для установления в анализируемом Законе, так как определения оснований для отказа в выдаче разрешений на размещение наружной (визуальной) рекламы, по нашему мнению, предупредит коррупциогенные последствия, которые могут возникнуть при действующей редакции анализируемого Закона.