28.02.2025
Правовая основа деятельности корпораций в Казахстане: сравнительно-исторический экскурс
Т.С. Смагулова , A.A. Муссабалинова
1 Университет КИМЭП, Алматы, Казахстан,
2 Университет КИМЭП, Алматы, Казахстан,
*e-mail: {tomiris.smagulova@kimep.kz, a.mussabalinova@kimep.kz}
Аннотация. В национальном законодательстве Казахстана существует частичное законодательное регулирование корпоративных отношений, при этом определение понятия «корпорация» отсутствует. Со временем в казахстанском законодательстве стали появляться производные от понятия «корпорация» категории, такие как «корпоративный интернет-ресурс», «корпоративный секретарь», «кодекс корпоративного управления общества». Однако, несмотря на достаточно частое употребление и упоминание в законодательстве понятия «корпорация» своего легального обоснования так и не получило. Автором статьи был проведен анализ норм права и практики использования термина «корпорация» в Казахстане с применением исторического метода в социальном и экономическом контексте развития государства за период с 1992 г. по 2023 г., рассмотрены различные точки зрения ученых Казахстана относительно понимания термина «корпорация», а также проанализированы нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность различных видов организационно-правовой формы юридического лица. Основные результаты показывают, что наиболее приближенными к корпорации организационно-правовыми формами юридического лица являются акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью. Однако, как показало исследование, в нормах современного казахстанского законодательства имеются противоречия с самой сутью понятия «корпорация», которые свидетельствуют о необходимости уточнения и гармонизации норм права. Важным шагом в развитии корпоративных отношений является законодательное закрепление термина «корпорация», производные понятия которого часто упоминаются в нормативно-правовых актах и который часто стал использоваться в фирменных наименованиях юридических лиц, в том числе и квазигосударственными организациями. Ясность в данном вопросе будет способствовать лучшему пониманию корпоративной практики и законодательства Республики Казахстан иностранными инвесторами.
Ключевые слова: корпорация, корпоративные отношения, корпоративное право, юридические лица, товарищество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.
Қазақстандағы корпорациялар қызметінің құқықтық негізі: салыстырмалы-тарихи экскурс
Т.С. Смагулова1,*, A.A. Мұссабалинова2
1 КИМЭП Университеті, Алматы, Қазақстан,
2 КИМЭП Университеті, Алматы, Қазақстан,
*e-mail: {tomiris.smagulova@kimep.kz, a.mussabalinova@kimep.kz}
Аннотация. Қазақстанның ұлттық заңнамасында корпоративтік қатынастар ішінара заңнамалық реттелген, бірақ бұл ретте «корпорация» түсінігінің анықтамасы берілмеген. Уақыт өте келе қазақстандық заңнамада «корпоративтік интернет-ресурс», «корпоративтік хатшы», «қоғамды корпоративтік басқару кодексі» секілді «корпорация» ұғымынан туындаған түсініктер пайда бола бастады. Алайда «корпорация» түсінігі заңнамада жиі қолданылып, атап өтілгеніне қарамастан, өзінің құқықтық негіздемесін алған жоқ. Мақала авторлары 1992 жылдан 2023 жылға дейінгі кезеңде мемлекет дамуының әлеуметтік және экономикалық контекстінде тарихи әдісті қолдана отырып, Қазақстанда «корпорация» терминін қолданудың құқық нормалары мен практикасына талдау жүргізді, Қазақстан ғалымдарының «корпорация» терминін түсінуге қатысты әртүрлі көзқарастарын қарастырды, сондай-ақ заңды тұлғаның ұйымдық-құқықтық нысанының әртүрлі түрлерінің қызметін реттейтін нормативтік-құқықтық актілер талдады. Негізгі нәтижелер корпорацияға жақын заңды тұлғаның ұйымдық-құқықтық нысандары акционерлік қоғамдар мен жауапкершілігі шектеулі серіктестіктер екенін көрсетеді. Алайда, зерттеу көрсеткендей, қазіргі қазақстандық заңнама нормаларында «корпорация» ұғымының мәнінде қайшылықтар бар, ол құқық нормаларын нақтылау және үйлестіру қажеттілігін айғақтайды. Туынды ұғымдары нормативтік құқықтық актілерде жиі айтылатын және заңды тұлғалардың, оның ішінде квазимемлекеттік ұйымдардың фирмалық атауларында жиі қолданыла бастаған «корпорация» терминінің заңнамалық консолидациясы корпоративтік қатынастарды дамытудағы маңызды қадам болып табылады. Бұл мәселенің анықтығы шетелдік инвесторлардың Қазақстан Республикасының корпоративтік тәжірибесі мен заңнамасын жақсырақ түсінуіне ықпал етеді.
Түйінді сөздер: корпорация, корпоративтік қатынастар, корпоративтік құқық, заңды тұлғалар, жауапкершілігі шектеулі серіктестік, акционерлік қоғам
Legal basis of corporate activity in Kazakhstan: comparative-historical excursion
T.S. Smagulova1,*, A.A. Mussabalinova 2
1 KIMEP University, Almaty, Kazakhstan,
2 KIMEP University, Almaty, Kazakhstan,
*e-mail: {tomiris.smagulova@kimep.kz, a.mussabalinova@kimep.kz}
Abstract. The national legislation of Kazakhstan is deficient in its lack of legislative regulation of corporate relations, and there is no legal definition of the concept of «corporation.»Gradually, derivative categories of the concept of «corporation,»including «corporate Internet resource,»«corporate secretary,»and «corporate governance code of the company,»began to emerge in Kazakhstani legislation. Nevertheless, despite the relatively informal use and mention of the term «corporation» in the legislation, it has not been legally defined. The authors of this article have conducted an in-depth analysis of the legal norms and practices pertaining to the term «corporation» in Kazakhstan. They have employed the historical method within the broader social and economic context of the country's development, spanning the period from 1992 to 2023. In their analysis, the authors have considered the diverse perspectives of Kazakhstani scholars on the concept of «corporation.»Additionally, they have examined the legal instruments that regulate the activities of various types of organizational-legal forms of legal entities. The principal findings indicate that the organizational-legal forms of legal entity most closely aligned with the concept of a corporation are joint-stock companies and limited liability partnerships. Nevertheless, the study has revealed inconsistencies between the contemporary Kazakh legislative framework and the fundamental principles of the «corporation» concept, underscoring the necessity for clarification and harmonization of legal norms. A significant stage in the evolution of corporate relations is the legislative consolidation of the term «corporation.»Derivative concepts of this term are frequently referenced in regulatory legal documents and are commonly used in the names of legal entities, including quasi-governmental organizations. Clarifying this issue will facilitate a more comprehensive understanding of the corporate practice and legislation of the Republic of Kazakhstan by foreign investors.
Keywords: Corporation, corporate relations, corporate law, legal entities, limited liability partnership, Joint Stock Company
Введение
С обретением независимости Республика Казахстан стала развиваться как суверенное государство в направлении социально-ориентированной рыночной экономики. Переход от административно-командной системы к принципиально новой для страны рыночной экономике значительно сказался на появлении и формировании сопутствующих им корпоративных отношений. Однако стоит отметить, что такие правовые понятия, как «корпорация», «корпоративные отношения», «корпоративное право», не свойственны для многих государств постсоветского пространства и для Казахстана в том числе. Это связно с тем, что ранее советское право и законодательство не оперировали данными понятиями.
На сегодняшний день национальное законодательство Казахстана характеризуется частичным регулированием корпоративных отношений и тем, что определение понятия «корпорация» не закреплено законодательно. Эта ситуация требует изменений, поскольку корпоративные отношения являются важной составляющей механизма рыночных отношений и, следовательно, нуждаются в надлежащем правовом регулировании.
В связи с этим цивилисты Казахстана уделяют все больше внимания изучению правовой природы корпоративных отношений, формулированию понятия корпорации, определению круга субъектов корпоративных правоотношений. Так, изучением юридической природы корпораций и корпоративных правоотношений в Республики Казахстан в разное время занимались видные ученые - юристы, среди которых особо следует выделить труды Басина Ю.Г., Сулейменова М.К., Карагусова Ф.С., а также Климкина С.И. Несмотря на это, в Казахстане количество научных трудов, посвященных данной теме, ограничено [1].
Профессор Сулейменов М.К. подчеркивал, что на сегодняшний день корпоративные правоотношения и корпоративное право представляют собой одну из самых сложных проблем, так как исследования корпоративных отношений затрагивают интересы различных отраслей права (гражданского, административного, трудового права) и одну из наименее разработанных и наиболее спорных проблем гражданского права.
Со временем в казахстанском законодательстве стали появляться категории, так или иначе связанные с понятием «корпорация». Так, в Земельном кодексе Республики Казахстан от 20 июня 2003 года № 442-II часто встречается понятие «социально-предпринимательская корпорация» (пункт 8 статьи 9, пункт 1-1) статьи 27);[1] в Законе Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» в статье 1 закреплены производные от понятия «корпорация» категории, такие как «корпоративный интернет-ресурс», «корпоративный секретарь», «кодекс корпоративного управления общества».[2] Также очень часто в фирменном наименовании юридических лиц стали использовать слово «корпорация»: ТОО «Корпорация Казахмыс», ТОО «Корпорация «Гранд», ТОО «Корпорация Алмалы». Более того, даже некоммерческое акционерное общество Государственная корпорация «Правительство для граждан»,[3] созданное 7 апреля 2016 года по решению Правительства Республики Казахстан для оказания государственных услуг, также содержит в своем фирменном наименовании слово «корпорация». Однако, несмотря на достаточно частое употребление и упоминание в казахстанском законодательстве слова «корпорация», своего легального определения оно так и не получило.
Отсутствие единого и четкого отношения к понятию «корпорация» и производных от него категорий приобрело чрезвычайную актуальность в нашем обществе. Об этом говорят следующие факты: считанные единицы научных трудов, посвященных изучению феномена «корпорация»; частое упоминание производных от понятия «корпорация» категорий в нормативно-правовых актах; использование слова «корпорация» в фирменных наименованиях юридических лиц; частое использование слова «корпорация» в обиходе.
Из сказанного выше можно сделать вывод, что для понимания правовой природы понятия «корпорация», формирования единого и четкого понимания правовой природы корпоративных отношений, а также для устранения правовой неопределенности необходимо детальное изучение этапов развития данного феномена в законодательстве Казахстана.
Материалы и методы
В настоящем исследовании был проведен анализ норм права и практики использования термина «корпорация» в Казахстане с применением исторического метода в социальном и экономическом контексте развития государства за период с 1992 по 2023 годы. Как утверждал основатель исторической школы права Ф.К. фон Савиньи, именно исторический метод позволяет изучить корни права, правовые нормы, принципы, а также влияние общества на нормы права и развитие права [2]. Более того, Ф.К. Савиньи писал, что «только с помощью истории права мертвая масса юридических норм превращается в живой организм», и лишь исторический метод позволяет понять, «в каком отношении находится прошедшее к современности или становление к бытию» [2]. Данная статья содержит правовую и историческую интерпретацию слова «корпорация» в контексте Казахстана в разное время развития страны и ее правовой системы. Такой подход позволяет объяснить причины изменения или в целом упразднения правовых норм [3].
Эмпирическая база исследования включает в себя нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы деятельности различных видов организационно-правовой формы юридического лица, а также официальные данные, полученные с портала Электронного Правительства Республики Казахстан.[4]
Теоретической основой для проведения исследования являются труды казахстанских ученых - юристов Басина Ю.Г., Сулейменова М.К., Карагусова Ф.С., Климкина С.И. Также автором статьи проанализированы труды таких зарубежных ученых и специалистов, как Данельян А.А, Корякин В.М., Васильева Е.А., Хистева Е.В. и Джэнкс Э.
Результаты и обсуждение
Термин «корпорация» свойственен для англосаксонской правовой системы, и его правовая природа отличается от той, которая развивалась и сформировалась в континентальной правовой системе. Если обратиться к теории корпоративного права, то слово «корпорация» - это компания, которая впервые была признана субъектом гражданских правоотношений в английской практике [4].
В настоящее время термин «корпорация» в национальном законодательстве разных стран понимается по-разному [5]. Так, в законодательстве зарубежных стран термин «корпорация» активно применяется либо при определении юридического лица, либо при характеристике различных организационно-правовых форм.
Родиной корпоративного права бесспорно является Великобритания. Так, в Англии все юридические лица являются корпорациями (corporation) [6]. В английском законодательстве закреплены следующие виды корпораций:
- корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate);
- единоличные корпорации (corporation sole) [7].
Торговые корпорации в Англии именуются компаниями (company) и подразделяются на публичные и частные.
В Соединенных Штатах Америки корпорация не является единственной формой юридического лица, но охватывает самый широкий круг юридических лиц. Так, в США существуют четыре вида корпораций:
- публичные (государственные) корпорации (public corporations) - государственные и муниципальные органы;
- полупубличные (квазигосудасртвенные) корпорации (quasi-public corporations) - корпорации, основной целью которых является служение общим нуждам населения;
- предпринимательские корпорации (business of profit-making corporations) - корпорации, основная цель которых - получение прибыли;
- некоммерческие корпорации (non-profit corporations) - корпорации, не имеющие в качестве основной цели извлечение прибыли [8].
В Швейцарии корпорацией называют один из двух основных типов юридических лиц наряду с учреждениями [9].
В Германии к корпорациям относятся акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Их правовой статус определяется специальными законами: Законом «Об акционерных обществах» 1965 г. и Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1892 г., однако единого понимания корпорации в Германии нет [10].
Несмотря на столь широкое распространение термина «корпорация» в законодательстве зарубежных стран, он не характерен для казахстанского законодательства. Важно отметить, что если процесс становления и развития корпораций в индустриально развитых странах прошел долгий путь, то в Казахстане история современных корпоративных отношений занимает непродолжительный период.
На развитие национального законодательства Казахстана, в частности на правовые понятия и инструменты права, сильно повлияло вхождение Казахстана в состав Российской империи и Советского Союза. Это также значительно отразилось и на формировании корпоративных отношений в Казахстане.
В советский период, а именно в эпоху «развитого социализма», законодательство существенно ограничивало возможность использования корпоративных организаций для ведения хозяйственной деятельности. Понимание юридической природы частноправовой корпорации в СССР вовсе не соответствовало содержанию корпоративного законодательства капиталистических государств [11].
Первый Гражданский кодекс РСФСР, принятый 31 октября 1922 года, предусматривал в ст. 13, что «юридическими лицами признаются объединения лиц, учреждения или организации...», а также регламентировал организационно-правовые формы юридических лиц: полное товарищество (ст. ст. 295-311), товарищество на вере (коммандитное товарищество) (ст. ст. 312-317), товарищество с ограниченной ответственностью (ст. 318-321) и акционерное общество (паевое товарищество) (ст. ст. 322-366).[5]
Однако в Гражданском кодексе РСФСР имелись определённые ограничения. Так, в соответствии со ст. 320 товарищества с ограниченной ответственностью допускались к учреждению только в тех отраслях народного хозяйства, где они были прямо разрешены законом (например, электрификационные товарищества, товарищества ответственного труда и т.п.), или только по специальным разрешениям в каждом отдельном случае управомоченных органов рабоче-крестьянского правительства.
Как отмечает Карагусов Ф.С., понятие акционерного общества в Гражданском кодексе РСФСР не определялось, а порядок учреждения и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества, права их участников/акционеров и другие соответствующие вопросы регулировались положениями, утвержденными ЦИК и СНК Союза ССР. Начиная же с 1928 г. и уже к концу 1931 г. более сорока статей Гражданского кодекса РСФРС, посвященных правовому статусу акционерных обществ, были отменены [11].
Со временем круг субъектов, относящихся к юридическим лицам, был значительно сужен. Так, к юридическим лицам, создаваемым в качестве объединения лиц за счет имущества их членов, относились только кооперативные (колхозные и межколхозные организации, жилищно-строительные и дачно-строительные кооперативы), а также профсоюзные и другие общественные организации. Однако в отношении данных юридических лиц имелись определённые ограничения и требования: имущество, принадлежавшее этим организациям на праве колхозно-кооперативной собственности или собственности общественных организаций, являлось социалистической собственностью; правоспособность этих организаций всегда была специальной; обращение взыскания на их имущество по претензиям кредиторов в большинстве случаев было запрещено [12].
Как отмечает Карагусов Ф.С., «очевидно, что такое регулирование было весьма далеким от понимания юридической природы частноправовой корпорации и не соответствовало содержанию корпоративного законодательства, характерного для права рыночной и рыночно ориентированной экономики» [13].
В последние годы существования СССР в государственной идеологии начались колоссальные перемены на законодательном уровне. Гражданское право стало строиться на принципах равенства участников гражданско-правовых отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения и восстановления и судебной защиты нарушенных прав. С принятием 31 мая 1991 года Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик было предусмотрено учреждение хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ как организационных форм ведения предпринимательской деятельности на основе объединения имущества их членов, а также создание негосударственных некоммерческих организаций, основанных на членстве.
Поскольку Казахстан долгое время являлся частью сначала Российской империи, а затем Советского Союза, казахстанское право в значительной степени унаследовало правовую культуру и традиции, а также правовые понятия и инструменты от российского и советского права [14]. Кроме того, стоит отметить, что причиной заимствования российского и советского права можно назвать отсутствие ресурсов и времени, необходимых для разработки собственного законодательства, в период становления независимого Казахстана в начале 90-х годов.
С обретением Казахстаном независимости в 1991 году требовались кардинальные изменения во всех сферах деятельности государства. Эти изменения затронули и национальную правовую систему уже суверенного государства - Республики Казахстан.
Как отмечает Климкин С.И., «собственно, корпоративные отношения являются предметом наших исследований с 1992 года» [16].
В начале становления независимого государства был только один развернутый национальный законодательный акт, регулирующий корпоративные отношения. - Закон Казахской ССР от 21 июня 1991 г. «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» № 690-XII[6]. Как отмечает Климкин С.И., «данный закон был непродуманным и крайне противоречивым в вопросе определения правовых положений хозяйственных товариществ и акционерных обществ» [16]. Например, в названии закона содержалось два понятия организационно-правовых форм юридического лица: «хозяйственные товарищества» и «акционерные общества», хотя в пункте 1 статьи 2 закон регламентировал следующее: «Под товариществами в настоящем Законе понимаются: полные товарищества, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью, акционерные общества» [16]. Таким образом, в соответствии с нормой закона Казахской ССР акционерные общества относились к разновидности хозяйственных товариществ, поэтому наличие в названии закона «акционерные общества» было крайне неосмотрительным.
Еще большая неопределенность возникла, когда 12 апреля 1993 г. был принят Закон Республики Казахстан № 2117-XII «О внесении изменений и дополнений в Закон Казахской ССР «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах», где в пункте 1 было указано: «По всему тексту Закона после слов «акционерное общество» дополнить словом «компания».[7]
Однако проблема с разграничением этих форм коммерческих организаций ослабла с принятием 27 декабря 1994 г. Гражданского кодекса (Общая часть) и изданием Президентом Республики Казахстан Указа, имеющего силу закона, от 2 мая 1995 г. «О хозяйственных товариществах».[8] Акционерные общества были, безусловно, отнесены к видам хозяйственных товариществ.
В 1998 г. ситуация вновь принципиально изменилась. Во-первых, 10 июля 1998 года был принят Закон Республики Казахстан № 281-І «Об акционерных обществах».[9] Во-вторых, Законом Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ» из состава хозяйственных товариществ были выведены акционерные общества, которые по сей день являются самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица [16].
С такими историческими трудностями в формировании законодательства, регулирующего корпоративные отношения, столкнулся Казахстан в самом начале своего становления.
С переходом к условиям рыночной экономики в мировой системе хозяйствования и в ряде областей социально-политических отношений возник повышенный интерес к вопросам корпоративного законодательства. Корпорации получили наибольшее распространение как форма экономической деятельности, известная во многих развитых странах.
Но несмотря на востребованность корпораций в условиях рыночной экономики, казахстанское право не предусматривает такого вида или организационно-правовой формы юридического лица, как корпорация.
На сегодняшний день термин «корпорация» и многие другие понятия, производные от него, являются предметом научных дискуссий казахстанских ученых-правоведов.
Карагусов Ф.С. отмечал, что отсутствие четкого понимания того, что представляет собой область корпоративных отношений, подлежащая правовому регулированию; отсутствие общепризнанного понятия корпорации и содержания концепции корпоративного права обусловливают несовершенство корпоративного законодательства Казахстана и создают заметные препятствия в его совершенствовании и модернизации [11].
В контексте действующего в разное время законодательства, на территории Казахстана сформировались две основные теории относительно правовой природы корпораций.
Согласно первой теории, сформулированной Карагусовым Ф.С. (2010), корпорациями являются только акционерные общества. Карагусов Ф.С. пишет, что «...в целях выявления предмета регулирования нормами корпоративного права наиболее целесообразным является понимать корпорацию как акционерное общество..., корпоративное законодательство должно регулировать...вопросы создания и деятельности акционерных обществ, требуя использование данной корпоративной формы только при ведении крупного предпринимательства и оставляя за своими пределами регулирование различных форм хозяйственных товариществ, включая товарищества (общества) с ограниченной ответственностью» [17].
Карагусов Ф.С. выделяет следующие признаки корпорации:
1) создается с целью получения прибыли;
2) является формой крупного предпринимательства;
3) в правовом статусе выделяются органы управления и члены;
4) круг участников не ограничен [17].
Проанализировав признаки корпорации, выделенные Карагусовым Ф.С. на основании действующего на момент написания статьи национального законодательства Республики Казахстан, можно сделать следующие выводы:
− с целью получения прибыли, согласно действующему законодательству, создаются только коммерческие организации. В соответствии с п. 2 ст. 34 Гражданского кодекса Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года (далее - ГК РК) юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано только в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива;[10]
− субъектами крупного предпринимательства, согласно п. 6 ст. 24 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан от 29 октября 2015 года № 375-V, являются юридические лица, осуществляющие предпринимательство и отвечающие одному или двум из следующих критериев: среднегодовая численность работников составляет более двухсот пятидесяти человек и (или) среднегодовой доход свыше трехмиллионнократного месячного расчетного показателя.[11] Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество, которое привлекает капитал за счет выпуска и размещения акций. Вместе с тем до субъектов крупного бизнеса способны разрастаться и отдельные товарищества, например, дочерние товарищества с ограниченной ответственностью национальных компаний, являющиеся плательщиками налога на сверхприбыль, в отличие от полных и коммандитных товариществ, которые создаются и функционируют в условиях малого и среднего бизнеса. Таким образом, субъектами крупного предпринимательства могут быть как акционерные общества, так и товарищества с ограниченной ответственностью;
− акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью являются членскими организациями;
− число участников в акционерных обществах в соответствии с законодательством Казахстан неограниченно. После внесения изменений в ст. 77 ГК РК число участников товарищества с ограниченной ответственностью также стало неограниченным.[12]
Таким образом, под признаки корпорации, выделенные Карагусовым Ф.С., помимо акционерного общества подпадает и товарищество с ограниченной ответственностью.
Климкин С.И. считает, что правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью как самой популярной формы ведения предпринимательской деятельности в Республике Казахстан максимально приблизилось к правовому положению акционерных обществ, особенно в связи с поправками в законодательство от 16 мая 2003 г. и 8 июля 2005 г.[16].
16 мая 2003 г. с принятием Закона Республики Казахстан № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» были внесены серьезные поправки в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) и Закон «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»:[13]
- был изменен подпункт 3) п. 6 ст. 42 ГК РК, посвященный одному из оснований перерегистрации юридического лица. Вот какой стала его редакция: «3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах (за исключением хозяйственных товариществ с числом участников сто и более)»;[14]
- в новой редакции был представлен п. 9 ст. 58 ГК: «В случае преобразования акционерного общества с числом акционеров сто и более в хозяйственное товарищество учредительный договор не заключается. Документом, подтверждающим право на долю в уставном капитале хозяйственного товарищества, преобразованного из акционерного общества с числом участников сто и более, является выписка из реестра участников хозяйственного товарищества. Порядок формирования, ведения и хранения реестра участников хозяйственного товарищества устанавливается законодательными актами Республики Казахстан»;[15]
- было исключено положение об ограничении численности участников ТОО (п. 2 ст. 77 ГК РК) [16].
Еще одним важным событием явилось принятие 8 июля 2005 года Закона Республики Казахстан № 72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ»[16]. В частности, данным законом были установлены особенности создания и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью, которое заключило договор на ведение реестра его участников с профессиональным регистратором, имеющим соответствующую лицензию [16].
Климкин С.И. (2011 г.) отмечает, что поправки в законодательство от 16 мая 2003 г. и 8 июля 2005 г. коренным образом изменили понимание сущности товарищества с ограниченной ответственностью. Таким образом, он приходит к выводу, что «правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью …максимально приблизилось к правовому положению акционерных обществ. Товарищества с ограниченной ответственностью являются равноправными с акционерными обществами субъектами корпоративного права» [16].
Вышеназванное позволило автору статьи сделать следующие выводы: с введенными изменениями в законодательство Республики Казахстан Казахстана от 16 мая 2003 г. и 8 июля 2005 г. под признаки корпорации, сформулированные Карагусовым Ф.С., подпадает не только акционерное общество, но и товарищество с ограниченной ответственностью.
Однако в нормах современного казахстанского законодательства имеются противоречия с самой сутью понятия «корпорация», которые свидетельствуют о необходимости внесения соответствующих изменений.
Исайкин Д.А. (2013) выделяет следующее.
Во-первых, возникают противоречия при систематизации субъектов корпоративного права в соответствии с законодательством Казахстана.
На данном этапе своего развития казахстанское право не предусматривает такого вида или организационно-правовой формы юридического лица, как «корпорация», но оперирует такими понятиями, как «акционерное общество», «товарищество с ограниченной ответственностью», последнее из которых является наиболее распространенной организационно-правовой формой на сегодняшний день. Более того, казахстанское законодательство не проводит разделения предприятий на объединение капиталов и объединение лиц, как это сделано, например, в Гражданском кодексе Российской Федерации: хозяйственные товарищества - это объединения лиц, а хозяйственные общества - это объединения капиталов [8].
В энциклопедическом словаре Брокгауза и Ефрона (1890-1907 гг.) [17] термин «корпорация» противопоставляется термину «товарищества», следовательно, можно сделать вывод, что «товарищества» не могут быть «корпорациями». Относимые к корпоративным формам в Казахстане субъекты - это товарищества с ограниченной (дополнительной) ответственностью и акционерные общества, которые по своей природе не могут быть «корпорациями».
Как отмечает в своей работе Исайкин Д.А. (2013), выделение корпоративных форм можно осуществить, исключив так называемые договорные объединения и различные формы простых товариществ [8].
Во-вторых, существенный аспект казахстанского законодательства состоит в признании акционерного общества разновидностью как коммерческих, так и некоммерческих юридических лиц. Это означает, что, включая акционерные общества в круг субъектов корпоративного права, мы автоматически включаем в этот круг некоммерческие юридические лица (отдельные их разновидности), что прямо противоречит и не соответствует тем признакам корпорации, которые были предложены Карагусовым Ф.С. Более того, по мнению Карагусова Ф.С. (2016), корпорации и корпоративные отношения должны быть понятиями «бизнес-права», а не законодательства некоммерческих организаций. Такое мнение основано на эффективности отделения законодательства, касающегося бизнес-деятельности от законов, регулирующих некоммерческую деятельность, в европейских юрисдикциях [12].
Автор статьи отмечает, что распространенной тенденцией в Казахстане на сегодняшний день является включение в фирменное наименование юридических лиц слова «корпорация». Так, Хамидуллина Е.Р. (2013 г.) в своей статье собрала и проанализировала имеющиеся данные портала Электронного Правительства Республики Казахстан в отношении юридических лиц, в наименовании которых так или иначе присутствует слово «корпорация». Так, по данным автора, по состоянию на 3 мая 2013 года на портале было зарегистрировано 116 таких юридических лиц, среди которых 52 юридических лица являются товариществами с ограниченной ответственностью, 27 - акционерными обществами, 33 - филиалами и представительствами. При этом такие крупные компании, как ведущая строительная компания Казахстана «Корпорация Базис-А», ТОО IGS Corporation, ТОО «Корпорация Казахмыс» - компании, работающие в сфере нефтегазовой промышленности Казахстана, созданы в форме товариществ с ограниченной ответственностью. Таким образом, Хамидуллина Е.Р. отмечает, «мы не видим какого-либо юридического или практического запрета в использовании формы ТОО в качестве субъекта корпоративного права» [1].
Автором статьи был проведен анализ данных Электронного Правительства Республики Казахстан,[17] касающихся юридических лиц, в наименовании которых так или иначе присутствует слово «корпорация» по состоянию на 2023 год. Выборка осуществлена по двум крупным городам Казахстана: Астане и Алматы. Так, по состоянию на 2023 год, было установлено следующее количество юридических лиц, в наименовании которых присутствует слово «корпорация»: в городе Астана - 172 юридических лица, являющихся товариществами с ограниченной ответственностью, 10 акционерных обществ, 23 филиала и представительства; в городе Алматы - 274 юридических лица, являющихся товариществами с ограниченной ответственностью, 12 акционерных обществ и 20 филиалов и представительств. Таким образом, можно сделать вывод, что использование слова «корпорация» в фирменном наименовании юридических лиц не привязывает юридическое лицо к какому-либо определенному типу субъекта гражданского права, а используется, как отмечают многие юристы, лишь для придания авторитета и доверия компании в глазах простых людей.
