28.04.2021
Независимое наблюдение в избирательном процессе: проблемные вопросы правового регулирования
Адайбаев Батыр Жарасович
кандидат юридических наук,
старший преподаватель кафедры международного права
факультета международных отношений
Казахского национального университета им. аль-Фараби
В современном избирательном процессе независимому наблюдению за выборами отводится важная функциональная роль, которая объективно обусловлена необходимостью обеспечения режима законности выборов, их честности и справедливости, что нашло закрепление в действующем конституционном законодательстве Республики Казахстан.
Важно отметить, что в основу казахстанского избирательного права положены «Руководящие принципы в отношении международного признанного статуса наблюдателей на выборах», утвержденным Советом по демократическим выборам на 31-ом заседании и Венецианской комиссией на 85-ой пленарной сессии, «Документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ (ОБСЕ)» 1990 года, Кишиневская Конвенция «О стандартах демократических выборов, избирательных прав и свобод в государствах-участниках Содружества Независимых Государств» от 7 октября 2002 года.
В действующем законодательстве Республики Казахстан правовое регулирование общественных отношений по независимому наблюдению за выборами осуществляется на уровне конституционного закона о выборах [1], а также постановлениями Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан. Соотношение конституционного закона и подзаконных актов в правоприменительной практике в целом, и в правовом регулировании общественных отношений по осуществлению избирательного процесса в частности, имеет актуальное значение с точки зрения важности достижения целей и задач действующего избирательного законодательства, а именно проведения честных и справедливых выборов главы государства, депутатов высшего законодательного органа и местных представительных органов.
В отечественной научной правовой литературе отмечается важная роль института независимых наблюдателей в избирательном процессе. Отмечается также, что введение этого важного института в избирательное законодательство Республики Казахстан в полной мере способствует утверждению нашей страны демократическим государством, повышая ее международный авторитет. В этой связи Республика Казахстан в качестве меры по укреплению доверия к выборным государственным органам регулярно приглашает на проводимые в нашей стране выборы наблюдателей от иностранных государств, БДИПЧ/ОБСЕ, СНГ, Шанхайской организации сотрудничества, других международных организаций, иностранных журналистов, а также отечественных наблюдателей и представителей средств массовой информации, создавая для них необходимые условия для наблюдения за выборами. Вопросы конституционно-правового статуса независимого наблюдателя от политических партий, иных общественных объединений, некоммерческих организаций Республики Казахстан закреплены нормами ст. 20-1 конституционного закона о выборах [2].
Вопросам независимого наблюдения за выборами посвящены работы отечественных ученых-правоведов [3].
Согласно п. 2 ст. 20-1 конституционного закона о выборах наблюдатели политических партий, иных общественных объединений, некоммерческих организаций Республики Казахстан имеют следующие полномочия:
1) присутствовать на заседании избирательной комиссии;
2) получать информацию о количестве избирателей, принявших участие в голосовании, в том числе в голосовании вне помещения;
3) находиться в помещении для голосования соответствующего избирательного участка во время проведения голосования и подсчета голосов;
4) сопровождать переносные избирательные урны, в том числе находиться в транспортном средстве во время их перевозки;
5) наблюдать за ходом голосования, процедурой подсчета голосов и оформления результатов голосования на избирательном участке, в пункте для голосования в условиях, обеспечивающих возможность четкого обозрения всех перечисленных процедур;
6) обжаловать решения, действия (бездействие) соответствующей избирательной комиссии и (или) ее членов в вышестоящую избирательную комиссию или суд;
7) присутствовать при проведении голосования избирателей вне помещения для голосования в случае невозможности их прибытия в помещение для голосования;
8) присутствовать при подсчете и погашении членами участковой избирательной комиссии неиспользованных избирательных бюллетеней;
9) делать фото-, аудио- и видеозаписи, не мешая ходу голосования и подведению его итогов;
10) наблюдать процедуру передачи протоколов о результатах голосования вышестоящим избирательным комиссиям;
11) после проведения голосования знакомиться с протоколами избирательной комиссии об итогах голосования, получать их заверенные копии;
12) обращать внимание членов избирательной комиссии на нарушения требований настоящего Конституционного закона, вручать им соответствующие письменные заявления, акты о нарушениях и получать отметки о вручении. Председатель избирательной комиссии, лицо, его замещающее, обязаны по заявлению доверенных лиц, наблюдателей приложить к протоколу подсчета голосов составленные ими акты.
Кроме того, наблюдатели политических партий, иных общественных объединений, некоммерческих организаций Республики Казахстан обязаны:
1) иметь при себе документы, удостоверяющие их личность и полномочия;
2) не вмешиваться в избирательный процесс, в процедуру подсчета голосов и принятия решений избирательной комиссией;
3) не предпринимать действия, препятствующие работе избирательной комиссии;
4) выполнять требования председателя избирательной комиссии по соблюдению правил поведения на избирательном участке, установленных соответствующей избирательной комиссией;
5) основывать свои замечания на документированных, действительных и поддающихся проверке фактах;
6) соблюдать требования настоящего Конституционного закона и иного законодательства Республики Казахстан;
7) сохранять непредвзятость, не выражать предпочтение конкретному кандидату, политической партии.
Разумеется, в ходе осуществления наблюдения в день выборов наблюдатель должен иметь технические средства фиксировать нарушения действующего избирательного законодательства Республики Казахстан с тем, чтобы иметь возможность оспаривать итоги голосования на выборах в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. Это право независимого наблюдателя четко закреплено пп. 9 п. 2 ст. 20-1 конституционного закона о выборах.
В постановлении Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан отмечается, что наблюдение является одной из мер по обеспечению соблюдения законодательства о выборах при голосовании и подсчете голосов [4].
Обращает на себя внимание вопрос, вызвавший острую полемику накануне выборов депутатов Мажилиса Парламента Республики Казахстан и маслихатов Республики Казахстан, назначенных на 10 января 2021 года, о праве наблюдателя делать фото-, аудио- и видеозаписи, не мешая ходу голосования и подведению его итогов.
«Осуществление данного права не может посягать на гарантированные Конституцией Республики Казахстан права и свободы человека, а также на принцип соблюдения тайны голосования, закрепленный в конституционном законе.»
Согласно пунктам 1 и 2 статьи 18 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства. Ограничения этого права допускается только в случаях и в порядке, прямо установленных законом.
Согласно статье 8 Конституционного закона голосование на выборах Президента, депутатов Парламента и маслихатов является тайным, исключающим возможность какого бы то ни было контроля за волеизъявлением избирателей. При этом никто не имеет право использовать изображение какого-либо лица без его согласия. Опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кинофильм и др.), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного (статья 145 Гражданского кодекса Республики Казахстан). Такой подход обусловлен также требованиями законодательства о персональных данных, доступ к которым является свободным с согласия субъекта и на которые в соответствии с законодательством Республики Казахстан не распространяются требования соблюдения конфиденциальности (статья 6 Закона Республики Казахстан «О персональных данных и их защите»).
Соответственно фото-, аудио- и видеозапись, равно как и само наблюдение, должно осуществляться таким образом, чтобы сохранялись конфиденциальность персональных данных, в том числе списка избирателей, заполненных бюллетеней и т.п. Из изложенного следует, что осуществление фото- и видеозаписи должно производиться только с учетом защиты тайны голосования и персональных данных избирателей, и использование изображения граждан возможно после получения их согласия. Необходимо также учесть, что в соответствии с подпунктом 4) пункта 3 статьи 20-1 Конституционного закона наблюдатель обязан выполнять требования председателя избирательной комиссии по соблюдению правил поведения на избирательном участке, установленных соответствующей избирательной комиссией. Участковая избирательная комиссия в целях обеспечения возможности реализации права наблюдателей, предусмотренного подпунктом 9) пункта 2 статьи 2 статьи 20-1 Конституционного закона, должна определить зону наблюдения, откуда могут производиться фото-, аудио- и видеозаписи. При этом согласно подпункту 61) статьи 2 Закона Республики Казахстан «О связи» запись (фото-, аудио- и видео-) не является категорией, аналогичной трансляции (выходу в прямой эфир). В связи с этим участковой избирательной комиссии и наблюдателям необходимо учесть, что онлайн-видеотрансляцию с избирательных участков законодательство не допускает. Функция наблюдателя - наблюдать за выборами в день голосования на конкретном избирательном участке. Освещение и транслирование хода выборов являются функцией средства массовой информации.
Фото-, аудио- и видеозаписи, произведенные наблюдателем, могут быть использованы как доказательства по гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях. Это важно, если они получены с соблюдением предусмотренных законодательством требований.
По мнению Климкина С.И., статьей 145 ГК РК установлено следующее:
«1. Никто не имеет право использовать изображение какого-либо лица без его согласия, а в случае смерти - без согласия наследников.
2. Опубликование, воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина, фотография, кинофильм и другие), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с согласия изображенного, а после его смерти с согласия его детей и пережившего супруга. Такого согласия не требуется, если это установлено законодательными актами, либо изображенное лицо позировало за плату».
Таким образом, из общего правила о недопустимости опубликования, воспроизведения и распространения картин, фотографий, кинофильмов и других произведений без согласия изображенного на них лица предусмотрены исключения:
- если это установлено законодательными актами,
- если изображенное лицо позировало за плату» [5].
Мы разделяем мнение профессора Климкина С.И. по данному вопросу.
Несмотря на разъяснение Председателя Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан Имашева Б.М. о том, что постановление ЦИК РК носит разъяснительный характер и не может ограничивать конституционные права граждан [6], правоприменительная практика на выборах депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов Республики Казахстан, состоявшихся 10 января 2021 года, показала, что постановление ЦИК РК, противоречащее конституционному закону о выборах в Республике Казахстан, вполне может применяться. С сожалением приходится констатировать, что судебная практика также придерживается позиции о приоритете постановления ЦИК РК над конституционным законом о выборах.
В рассматриваемом случае четко усматривается коллизия норма права, расположенных на разных уровнях в иерархии нормативных правовых актов, а именно подзаконный акт противоречит конституционному закону. При этом в правоприменительной практике, как показывает опыт проведения избирательного процесса 2021 года, применяются нормы подзаконного акта. Такое положение дела вызывает справедливую и обоснованную критику со стороны гражданского общества, в частности, гражданского движения независимых наблюдателей. Прошедшие выборы в высший законодательный орган и местные представительные органы показали, что издание правовых норм на уровне подзаконного акта, ограничивающие законные права участников избирательного процесса, наносит существенный вред не только собственно выборному процессу, но и доверию гражданского общества в целом к действующей избирательной системе, подвергая сомнению ее демократический характер и достоверность итогов голосования.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Конституционный закон Республики Казахстан от 28 сентября 1995 года № 2464 «О выборах в Республике Казахстан».
2. Избирательное право Республики Казахстан: научно-практическое пособие: Авторы-разработчики: д.ю.н., профессор Копабаев О.К., д.ю.н., профессор Айтхожин К.К., к.ю.н., доцент Кудайбергенов М.Б. - Астана, 2009. С. 85.
3. Мухамеджанов Э.Б. Избирательное право Республики Казахстан: теоретико-правов. вопросы. - Алматы: Жеті жарғы, 2001. С. 141.
4. Постановление Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан от 4 декабря 2020 года № 44/371.
5. Климкин С.И. Правовое заключение.
https://online.zakon.kz/m/Document/?doc_id=36709240.
6. Имашев Б. М. Постановление ЦИК не ограничивает конституционные права, а разъясняет нормы закона. https://dknews.kz/inner-news.php?id_cat=14%20&&%20id=151803
