ГУ «Институт законодательства Республики Казахстан»
Центр правового мониторинга
Сборник аналитических справок по результатам правового мониторинга
(3-квартал 2017 года)
УДК 340
ББК 67.0 С 23
ISBN 978-601-7366-30-8
Редакционная коллегия:
Баймолдина З.Х., Тукиев А.С., Тлембаева Ж.У., Елеусизова И.К.
В сборник аналитических справок включены результаты анализа нормативных правовых актов, проведенных сотрудниками Центра правового мониторинга Института законодательства. Аналитические справки содержат рекомендации по устранению противоречащих законодательству, устаревших, коррупциогенных и неэффективно реализуемых норм.
При проведении анализа нормативных правовых актов особое внимание уделено прогнозно-аналитическому обеспечению правотворческой деятельности, которое основывается на постоянном мониторинге тенденций развития отраслей права и правовых систем, анализе практики применения нормативных правовых актов.
Сборник адресован государственным органам, общественным и научным организациям, вузам.
АНАЛИТИЧЕСКИЕ СПРАВКИ, НАПРАВЛЕННЫЕ В ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНЫ
2. Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года (Особенная часть)
4. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415 «Об акционерных обществах»
6. Закон Республики Казахстан от 16 апреля 1997 года № 94 «О жилищных отношениях»
7. Закон Республики Казахстан от 5 октября 1995 года № 2486 «О производственном кооперативе»
8. Закон Республики Казахстан от 3 июля 2014 года № 228-V «О физической культуре и спорте»
9. Закон Республики Казахстан от 18 января 2012 года № 545-IV «О телерадиовещании»
10. Закон Республики Казахстан от 6 января 2011 года № 380-IV «О правоохранительной службе»
11. Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года № 195 «Об адвокатской деятельности»
12. Закон Республики Казахстан от 16 ноября 2015 года № 401-V «О доступе к информации»
14. Закон Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155 «О нотариате»
16. Закон Республики Казахстан от 19 декабря 2003 года № 508 «О рекламе»
17. Закон Республики Казахстан от 8 февраля 2003 года № 385 «О семеноводстве»
Правовой мониторинг является важным институтом государственной правовой политики, основы которого закреплены в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан 24 августа 2009 года № 858. Из анализа данной Концепции вытекает, что правовой мониторинг предполагает мониторинг, как действующего законодательства и правоприменительной практики, так и правотворческой деятельности, а также тенденции развития отраслей права и правовых систем, что позволяет рассматривать правовой мониторинг как обязательное звено механизма реализации правотворческой политики.
В системе решения задач правового регулирования общественных отношений указанная Концепция в обобщенном виде наделяет правовой мониторинг функцией обеспечивающей подсистемы по совершенствованию законодательства и правоприменения и, одновременно, как целевую программу слежения за реализацией законодательного акта. Кроме того, правовой мониторинг должен обеспечивать каналы обратной связи и его результаты необходимо учитывать при принятии законодательных, управленческих и иных решений с широким привлечением общественного мнения.
В рамках правового мониторинга Институт законодательства Республики Казахстан ежегодно на плановой основе проводит анализ законодательства в различных сферах деятельности путем выявления противоречащих законодательству Республики Казахстан, устаревших, коррупциогенных и неэффективно реализуемых норм права на предмет его совершенствования.
В целях повышения эффективности законодательных актов, соответствующих потребностям общественного развития, а также предоставления результатов правового мониторинга, проведенного сотрудниками Центра правового мониторинга широкому кругу заинтересованных лиц, Институт ежеквартально осуществляет выпуск сборников аналитических справок по результатам проведенного правового мониторинга.
Аналитические справки по результатам правового мониторинга, содержащиеся в данном сборнике, направляются в соответствующие государственные органы для их учета при подготовке проектов законов данных актов, а также размещаются на официальном сайте Института.
АНАЛИТИЧЕСКИЕ СПРАВКИ, НАПРАВЛЕННЫЕ В ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОРГАНЫ
Справка по результатам анализа Кодекса Республики Казахстан
«О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый
кодекс)» от 10 декабря 2008 года № 99-IV
Показатель 1. Общая информация о законе
1.1. Предмет правового регулирования
Предмет правового регулирования: доходы республиканского и местных бюджетов, налоги.
1.2. Отрасль законодательства
В соответствии с Классификацией отраслей законодательства Республики Казахстан, утвержденной постановлением Правительства Республики Казахстан от 26 декабря 2002 года № 1378, анализируемый кодекс относится к отрасли 100.000.000. Налоговое законодательство.
1.3. Соответствие закона стратегическим целям государства
В Послании Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева народу Казахстана от 31 января 2017 года «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» поставлена задача по приведению налогово-бюджетной политики к новым экономическим реалиям, а также указано: «Налоговую политику нужно нацелить на стимулирование выхода бизнеса из «тени» и расширение налоговой базы в несырьевом секторе. Важно провести оптимизацию действующих налоговых льгот. Необходимо по-новому рассмотреть специальные налоговые режимы в преддверии всеобщего декларирования. Требуют улучшения механизмы налогового администрирования. Прежде всего, это касается взимания налога на добавленную стоимость».
Также в Послании Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева народу Казахстана от 30 ноября 2015 года «Казахстан в новой глобальной реальности: рост, реформы, развитие» обозначено: «Следует отменить все неэффективные налоговые льготы. Налоговые режимы надо оптимизировать - оставить только три уровня. Это - общий, патент для индивидуальных предпринимателей и специальный налоговый режим для малого и среднего бизнеса, а также аграрного сектора. Такой механизм будет выводить «теневую экономику» на свет. Главной задачей Правительства должно стать повышение прозрачности налоговой сферы. Только так каждый субъект экономики будет заинтересован в том, чтобы платить налоги в полном объеме».
План нации - 100 конкретных шагов по реализации пяти институциональных реформ Главы государства Н. Назарбаева включает ряд преобразований налогового законодательства. Например, шаг 37 - оптимизация налоговых и таможенных политик и процедур; шаг 45 - оптимизация действующих налоговых режимов с обязательным ведением налогового учета доходов и расходов.
В пункте 2.3 Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года, особо подчеркивается: «Развитое, ясное налоговое законодательство - одно из важнейших условий, способствующих формированию благоприятного инвестиционного климата, привлечению отечественных и иностранных инвестиций. В этой связи налоговое законодательство должно быть напрямую связано с индустриально-инновационной стратегией страны: оно должно помочь развитию несырьевых секторов и внедрить в стране новые технологии.
Общемировой тенденцией является снижение налогового бремени. При совершенствовании налогового законодательства целесообразно использовать передовой зарубежный опыт, который базируется на следующих общепризнанных принципах построения системы налогообложения:
налоги должны быть по возможности минимальны;
минимальны должны быть и затраты на их взимание;
налоги не должны препятствовать конкуренции;
налоги должны соответствовать структурной политике государства в экономической сфере;
налоги должны быть нацелены на справедливое распределение доходов;
налоговая система должна исключать двойное налогообложение.
Следует проработать вопрос о возможности внедрения института консолидированного налогообложения, когда один или несколько налогов уплачивается «материнской» компанией от имени группы взаимосвязанных предприятий и такая группа взаимосвязанных предприятий рассматривается как единый налогоплательщик по этому налогу.
Необходимо продолжить работу по упрощению налоговой отчетности, реформированию отдельных видов налогов, обеспечению налогового стимулирования отдельных категорий налогоплательщиков.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Исследуемый кодекс не содержит норм, противоречащих нормам Конституции Республики Казахстан.
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
Анализируемый кодекс обеспечивает выполнение и реализацию принятых международных обязательств государства в действующем национальном законодательстве.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан
Рассматриваемый кодекс соответствует нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
1. Подпункт 1) пункта 1 статьи 67 НК гласит:
«Уполномоченный орган утверждает следующие формы декларации по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу с приложениями к данной декларации:
декларация по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу для следующих категорий налогоплательщиков, являющихся:
налоговыми агентами;
агентами по уплате обязательных пенсионных взносов, а также других взносов в соответствии с законодательством Республики Казахстан о пенсионном обеспечении;
плательщиками социальных отчислений в соответствии с законодательством Республики Казахстан об обязательном социальном страховании;
плательщиками отчислений и (или) взносов в соответствии с законодательством Республики Казахстан об обязательном социальном медицинском страховании».
Даная редакция нормы введена в действие с 1 января 2017 года. Ранее редакция подпункта 1) пункта 1 статьи 67 была иная и указывала, что уполномоченный орган утверждал декларации по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу по гражданам Республики Казахстан для следующих категорий налогоплательщиков, являющихся налоговыми агентами:
юридических лиц-резидентов Республики Казахстан, за исключением юридических лиц, применяющих специальный налоговый режим для субъектов малого бизнеса на основе упрощенной декларации;
юридических лиц-нерезидентов, осуществляющих деятельность в Республике Казахстан через постоянное учреждение;
индивидуальных предпринимателей, за исключением применяющих специальные налоговые режимы для крестьянских или фермерских хозяйств, для субъектов малого бизнеса на основе упрощенной декларации.
Однако в настоящий момент согласно новому содержанию статьи 67 НК юридические лица и индивидуальные предприниматели, работающие на основе упрощенной декларации должны сдавать формы деклараций по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу.
Вместе с тем статья 437 НК, регламентирующая сроки предоставления упрощенной декларации и уплаты налогов, в пункте 3 определяет: «В упрощенной декларации отражаются исчисленные суммы индивидуального подоходного налога, удерживаемого у источника выплаты, обязательных пенсионных взносов, обязательных профессиональных пенсионных взносов и социальных отчислений».
Таким образом, по пункту 1 статьи 67 НК и пункту 3 статьи 437 НК возникает обязательство отражать ИПН и СО одновременно в двух декларациях: в упрощенной декларации и декларации по индивидуальному подоходному налогу и социальным отчислениям. Данное обстоятельство может привести к удвоению налоговых начислений.
Рекомендуем устранить коллизию между нормами статей 67 НК и 437 НК.
В этой связи обращаем внимание и на противоречие приказа Министра финансов Республики Казахстан от 25 декабря 2014 года № 587 «Об утверждении форм налоговой отчетности и правил их составления» статье 67 НК. Так, в пункте 1 Приложения 17 к приказу (Правила составления налоговой отчетности (декларации) по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу по гражданам Республики Казахстан) указано:
«Декларация составляется налоговыми агентами, за исключением применяющих специальные налоговые режимы для крестьянских или фермерских хозяйств и для субъектов малого бизнеса на основе упрощенной декларации, по отношению к физическим лицам согласно главам 18, 19 раздела 6, разделу 12 Налогового кодекса, а также индивидуальными предпринимателями (за исключением применяющих специальные налоговые режимы для крестьянских или фермерских хозяйств, для субъектов малого бизнеса на основе упрощенной декларации), частными нотариусами, частными судебными исполнителями, адвокатами, профессиональными медиаторами по исчисленным, удержанным (начисленным) суммам обязательных пенсионных взносов, начисленным, перечисленным социальным отчислениям в свою пользу в размерах, установленных Законом о пенсионном обеспечении, Законом об обязательном социальном страховании».
Таким образом, вышеобозначенный приказ противоречит НК, в частности согласно статье 67 НК лица, действующие на основе упрощенной декларации, должны сдавать декларацию по индивидуальному подоходному налогу и социальному налогу, а согласно Правилам не должны. Данное обстоятельство также свидетельствует о необходимости устранения противоречий.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
Подпункт 28) пункта 1 статьи 156 НК указывает: «Из доходов физического лица, подлежащих налогообложению, исключаются следующие виды доходов:
стоимость имущества, полученного физическим лицом в виде дарения или наследования от другого физического лица. Положения настоящего подпункта не распространяются на имущество, полученное индивидуальным предпринимателем и предназначенное для использования в предпринимательских целях, а также пенсионные накопления, унаследованные в установленном законодательством Республики Казахстан порядке, выплачиваемые единым накопительным пенсионным фондом и добровольными накопительными пенсионными фондами».
Следовательно, по НК при получении недвижимого имущества в дар или в порядке наследования физические лица (кроме имущества, полученного индивидуальным предпринимателем для осуществления предпринимательской деятельности) налогов не уплачивают. Вместе с тем относительно данного обстоятельства Е. Порохов отмечает: «у нас до сих пор, 20 лет уже, нет налога на наследство и на дарение. Понятно, что сейчас идет становление различных олигархических кланов, формирование семейного капитала различных групп, семей, и для них актуальной становится вопрос безопасной передачи капиталов своим потомкам. Важно не только передать капитал, но и не понести большого ущерба в виде налогов»1.
На основании изложенного рекомендуем рассмотреть вопрос по исключению подпункта 28) пункта 1 статьи 156 НК.
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
1. Согласно статье 26 НК налоговым обязательством признается обязательство налогоплательщика перед государством, возникающее в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан, в силу которого налогоплательщик обязан встать на регистрационный учет в налоговом органе, определять объекты налогообложения и (или) объекты, связанные с налогообложением, исчислять и уплачивать налоги и другие обязательные платежи в бюджет, а также авансовые и текущие платежи по ним, составлять налоговые формы, представлять налоговые формы, за исключением налоговых регистров, в налоговый орган в установленные сроки.
Статья 61 НК определяет, что налоговые формы включают в себя налоговую отчетность, налоговое заявление и налоговые регистры. Налоговые формы составляются налогоплательщиком (налоговым агентом) на бумажном и (или) электронном носителях на казахском и (или) русском языках. При этом по пункту 1 статья 63 НК налоговая отчетность составляется в соответствии с требованиями форматно-логического контроля, утвержденного уполномоченным органом.
__________________
1 Интервью Е. Порохова Интернет-ресурс Exclusive, от 22.01.2014 г. -
praktika-sovetskogo-eshhe-nalogovogo-administrirovaniya.html
По статье 65 - 67 НК уполномоченный орган утверждает формы декларации, формы расчетов сумм.
При этом формы декларации утверждаются ежегодно2, несмотря на то, что НК устанавливает перечень информации, которую может содержать форма приложений к декларации.
Вместе с тем НК не устанавливает крайний срок по утверждению форм налоговой отчетности. Так как от доступности формы налоговой отчетности зависит реализация налоговых обязательств, предлагаем в НК закрепить сроки утверждения форм деклараций. Помимо этого предлагаем использовать принцип определенности и стабильности в определении форм деклараций, то есть не утверждать формы ежегодно.
Справочно:
Из форума http://buhforum.zakon.kz:
«- Форма 911 появилась 9 декабря.
- а меня в налоговой отправили назад, сказав, что за 2017г нет еще форм».3
Относительно предоставления форм деклараций в публикациях указывается: «В рамках совершенствования системы налогового администрирования уже утверждены новые формы налоговых деклараций, что призвано в первую очередь упростить процедуру заполнения налоговой отчетности. Декларации по различным налогам имеют сейчас типовую форму, единообразный вид общей части, при заполнении титульных листов используются одинаковые условные обозначения и символы. Все это позволяет формализовать ряд процедур налогового контроля и широко внедрять автоматические формы проведения контроля на базе информационных технологий».4
На основании изложенного рекомендуем рассмотреть вопрос по сокращению количества предоставляемых форм отчетности и получения необходимой информации альтернативными способами.
2. Пункт 2 статьи 358 НК посвящается ставкам социального налога:
«Индивидуальные предприниматели, частные нотариусы, частные судебные исполнители, адвокаты, профессиональные медиаторы исчисляют социальный налог в 2-кратном размере месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату уплаты, за себя и однократном размере месячного расчетного показателя за каждого работника.
Положение настоящего пункта не распространяется на:
1) налогоплательщиков в период временного приостановления ими представления налоговой отчетности в соответствии со статьей 73 настоящего Кодекса;
____________________
2 На интернет-ресурсе КГД МФ РК http://kgd.gov.kz/ru/section/formy-nalogovoy-otchetnosti Формы налоговой отчетности за 2017, 2015-2016, 2014, 2013 гг.
3 Интернет-ресурс форума http://buhforum.zakon.kz/topic/178774. - публикация от 11.12.2016 г.
4 Лобанов В.А. Цели, задачи и проблемы налогового администрирования в современных условиях развития налоговой системы Российской Федерации // Сибирская финансовая школа № 4, 2004.
2) индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы;
3) индивидуальных предпринимателей, относящихся к налогоплательщикам, указанным в пункте 3-1 настоящей статьи».
Таким образом, такие категории налогоплательщиков, как индивидуальные предприниматели, частные нотариусы, частные судебные исполнители, адвокаты, профессиональные медиаторы обязаны ежемесячно уплачивать социальный налог по фиксированной ставке независимо от дохода. Вместе с тем статья 27 НК указывает, что объектом налогообложения и (или) объектом, связанным с налогообложением, являются имущество и действия, с наличием и (или) на основании которых у налогоплательщика возникает налоговое обязательство. Также по пункту 2 статьи 29 НК налоговая ставка устанавливается в процентах или в абсолютной сумме на единицу измерения объекта налогообложения или налоговой базы.
Из вышеуказанных статей НК следует, что объект налогообложения выражается имуществом и действиями. Иное основание налогообложения не признается статьей 27 НК. При этом налоговая ставка исчисляется на единицу измерения объекта. То есть налоговая сумма должна зависеть от дохода. Однако статья 358 НК, устанавливая фиксированную ставку налога, предполагает, что даже в случае отсутствия действий (предпринимательской деятельности), а значит получения дохода налог уплачивается. В данном случае исчисление социального налога не привязано к результатам деятельности налогоплательщика.
Конечно, по пункту 2 статьи 358 НК положение пункта не распространяется на налогоплательщиков в период временного приостановления. Так, в соответствии со статьей 73 НК налогоплательщик имеет право на основании налогового заявления приостановить представление налоговой отчетности. Однако, налогоплательщик в случае принятия такого решения представляет заявление о приостановлении представления налоговой отчетности на предстоящий период.
Следовательно, если налогоплательщик не желает уплачивать социальный налог в связи с тем, что деятельность фактически не приносит дохода, то он может, реализовав свое право на приостановление деятельности, избежать уплаты социального налога. Между тем налогоплательщик не имеет возможность предвидеть результаты своей деятельности и спрогнозировать отсутствие дохода, чтобы своевременно приостановить предпринимательскую деятельность.
Таким образом, вне зависимости имеется доход или нет, налоговое обязательство в виде социального налога в размере 2 МРП должен быть уплачен.
Кроме того укажем, что согласно обобщению практики рассмотрения судами гражданских дел по искам физических лиц к налоговым органам некоторыми судами было признано, что лицо должно нести обязанность по уплате социального налога за себя, другие суды указывали, что в данном случае нарушение является формальным, наличие у налогоплательщика только одного статуса индивидуального предпринимателя без осуществления им налогооблагаемой деятельности не может расцениваться в качестве основания возникновения у него налоговых обязательств. Надзорной судебной коллегией в результате рассмотрения таких дел сделан вывод об обязанности индивидуального предпринимателя, в силу требований налогового законодательства, при изложенных выше обстоятельствах исполнять налоговое обязательство по социальному налогу, начисляемому независимо от фактически полученного размера дохода налогоплательщика, поскольку налогоплательщик не прекратил свою деятельность и не был снят с учета, он продолжает оставаться плательщиком социального налога.5
На основании изложенного считаем необходимым изменение расчета социального налога.
3. Пункты 1 и 2 статьи 46 НК гласят: «1. Исковая давность по налоговому обязательству и требованию - период времени, в течение которого:
1) налоговый орган вправе начислить или пересмотреть исчисленную, начисленную сумму налогов и других обязательных платежей в бюджет;
2) налогоплательщик (налоговый агент) обязан представить налоговую отчетность, вправе внести изменения и дополнения в налоговую отчетность, отозвать налоговую отчетность;
3) налогоплательщик (налоговый агент) вправе потребовать зачет и (или) возврат налогов и других обязательных платежей в бюджет, пеней;
4) налоговый орган обязан провести зачет и (или) возврат налогов и других обязательных платежей в бюджет, пеней.
2. Если иное не предусмотрено настоящей статьей, срок исковой давности по налоговому обязательству и требованию составляет пять лет. Течение срока исковой давности начинается после окончания соответствующего налогового периода, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей».
При этом для сравнения статья 71 Уголовного кодекса устанавливает, что лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения уголовного правонарушения истекли следующие сроки:
1) один год после совершения уголовного проступка;
2) два года после совершения преступления небольшой тяжести;
3) пять лет после совершения преступления средней тяжести;
4) пятнадцать лет после совершения тяжкого преступления;
5) двадцать лет после совершения особо тяжкого преступления.
Таким образом, срок давности по части 1 статьи 371 УК, по которой уголовная ответственность предусмотрена за халатность, на четыре года меньше, чем по налоговым обязательствам.
______________________
5 Обобщение практики рассмотрения судами гражданских дел по искам физических лиц к налоговым органам (строка 146)
Справочно:
Статья 371. Халатность
1. Халатность, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, либо должностным лицом, либо лицом, занимающим ответственную государственную должность, своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, -
наказывается штрафом в размере до одной тысячи месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо ограничением свободы на срок до одного года, либо лишением свободы на тот же срок.
На основании изложенного, предлагаем уменьшить срок исковой давности по налоговым обязательствам до 2 лет. Полагаем, данное обстоятельство уровняет положение налогоплательщика и государственные структуры.
Справочно:
Выдержки из форума http://buhforum.zakon.kz:
- Пришло уведомление о том, что неправильно выбран налоговый режим. ИП открыл в 2014 (упрощенка), в видах деятельности один из пунктов выбрал «Консультационные услуги в области компьютерных технологий». Теперь в налоговой сказали, что упрощенку нельзя выбирать при «консультациях» и нужно пересдать все отчеты уже по другим формам (общеустановленный налоговый режим). Как же теперь оплачивать и сдавать отчеты, если уже по прежним поступлениям были оплачены налоги в размере 3%?
- 2 года (!) налоговая спала и теперь из-за их халатности, что пропустили его заявления не проверив на соответствие виду деятельности и режиму у ТС проблемы.6
Помимо изложенного, в своем интервью Е. Порохов указывает: «В последнее время мы все чаще сталкиваемся с таким явлением, как злоупотребление налоговых чиновников. Скажем, предприниматель уплатил все налоги, вовремя подал налоговую отчетность, но допустил при этом какую-то техническую ошибку, например, при составлении налоговой отчетности, и налоговики этим пользуются, начисляя такой штраф, что он перекрывает все налоговые поступления»7;
«Но налоговый кодекс сможет проявить все свои преимущества, в том числе и для бизнеса только при наличии рачительного хозяина и адекватной правовой, судебной и политической системы. Если предприниматель будет уверен, что его собственность, его деньги никто не заберет, никто не сможет разорить его бизнес налоговыми штрафами, рейдерством, тогда он будет активно работать, тогда у него появится интерес к бизнесу».8
В этой связи целесообразно внести изменения в механизм проведения проверок, в том числе установить гарантии защиты прав налогоплательщиков.
________________________
6 Интернет-ресурс форума http://buhforum.zakon.kz/topic/180345. - публикация от 11.10.2016 г.
7 Интервью Е. Порохова, опубликовано на Интернет-ресурсе zakon.kz от 14.03.2013 https://www.zakon.kz/4546421-nravstvennye-i-pravovye-postulaty.html
8 Интервью Е. Порохова Интернет-ресурс Exclusive, от 22.01.2014 г. -
praktika-sovetskogo-eshhe-nalogovogo-administrirovaniya.html
4. Параграф 1 главы 83 НК регламентирует порядок зачета и возврат налогов, других обязательных платежей в бюджет, пеней и штрафов. Статья 599 НК гласит: «Зачет излишне уплаченной суммы налога, платы, сбора и пени производится по представленному налогоплательщиком (налоговым агентом) налоговому заявлению на проведение зачета и возврата налогов, других обязательных платежей, таможенных платежей, пеней и штрафов (далее в целях настоящей статьи и статьи 600 настоящего Кодекса -налоговое заявление на зачет), если иное не установлено настоящей статьей, а также по другим основаниям, предусмотренным настоящей статьей и статьей 600 настоящего Кодекса».
Параграф 2 главы 11 НК посвящается вычетам. В соответствии со статьей 100 НК расходы налогоплательщика в связи с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода, подлежат вычету при определении налогооблагаемого дохода, за исключением расходов, не подлежащих вычету в соответствии с НК.
Худайбергенов О. отмечает: «Наряду с тем, что государство получило 1,1 трлн тенге в виде НДС, оно должно вернуть около 600 млрд тенге экспортеров, при этом сумма общей задолженности государства перед бизнесом растет каждый год и превышает сейчас свыше 1,5 трлн тенге. И здесь тоже есть свои особенности - часть возврата основана на законных оборотах, а часть на фиктивных, но пока нет единого мнения касательно пропорций (оценки фиктивного оборота варьируются от 10% до 90%).
Фактически даже добросовестные предприниматели не уверены в том, что у них все правильно посчитано, ибо простая на первый взгляд конструкция НДС на самом деле усложняется за счет трактовки расходов, можно ли их относить к зачету или нет. И эта постоянная боязнь проверки резко снижает уровень комфорта для каждого предпринимателя» 9.
Кроме этого раздел 18 НК, определяющий виды специальных налоговых режимов, устанавливает специальный налоговый режим на основе упрощенной декларации. Так, согласно статье 433 НК специальный налоговый режим на основе упрощенной декларации применяют индивидуальные предприниматели и юридические лица, которые не являются лицами, указанными в пунктах 3 и 4 статьи 428 НК, и соответствуют следующим условиям:
1) для индивидуальных предпринимателей:
предельная среднесписочная численность работников за налоговый период составляет двадцать пять человек, включая самого индивидуального предпринимателя;
предельный доход за налоговый период составляет 1400-кратный минимальный размер заработной платы, установленный законом о республиканском бюджете и действующий на 1 января соответствующего финансового года;
__________________________
9 Худайбергенов О. Новая налоговая политика: налог с продаж вместо НДС // Публикация на интернет-ресурсе zakon.kz от 19 февраля 2016: https://www.zakon.kz/4775973-novaja-nalogovaja-politika-nalog-s.html, со ссылкой на интернет-ресурс: Сайт газеты «Казахстанская правда»
2) для юридических лиц:
предельная среднесписочная численность работников за налоговый период составляет пятьдесят человек;
предельный доход за налоговый период составляет 2800-кратный минимальный размер заработной платы, установленный законом о республиканском бюджете и действующий на 1 января соответствующего финансового года.
Относительного данного режима Худайбергенов О. указывает, что он позволяет легальным способом снижать налоговую нагрузку: «Средний или крупный бизнес, особенно в торговле, начинает дробить свои обороты так, чтобы оно было распределено на многочисленные ТОО и ИП - пока обороты не превышают 30 тыс. МРП (чуть больше 60 млн тенге), налоговая нагрузка составляет 3% с оборота.
Фактически все это рождает постоянную борьбу между бизнесом и государством, которое пытаясь закрыть все лазейки, либо повышает налоговую нагрузку, либо делает очень сложным налоговый учет. Как следствие, даже добросовестный предприниматель не может быть уверен на 100% в том, что правильно ведет налоговый учет, что проверка не выявит обороты, которые нельзя брать в зачет, не говоря уже о достаточном количестве непорядочных налоговиков на местах, которые любые инициативы по пополнению бюджета используют для личного обогащения, создавая дополнительные проблемы предпринимателям».10
Вышеобозначенные проблемы требуют своего разрешения на законодательном уровне через введение инструмента, исключающего возможность уклонения от налогообложения недобросовестных налогоплательщиков и пересмотра условий упрощенного режима.
5. Согласно подпункту 2) пункта 1 статьи 613 НК налоговым органом производится ограничение в распоряжении имуществом налогоплательщика (налогового агента), указанного в подпункте 4) пункта 1 статьи 609 НК в случае обжалования налогоплательщиком (налоговым агентом), за исключением крупного налогоплательщика, подлежащего мониторингу, уведомления о результатах проверки и (или) решения вышестоящего налогового органа, вынесенного по результатам рассмотрения жалобы на уведомление. При этом в случае, указанном в настоящем подпункте, ограничение производится налоговым органом без направления уведомления о погашении налоговой задолженности, предусмотренного подпунктом 5) пункта 2 статьи 607 НК, по истечении трех рабочих дней:
______________________
10 Худайбергенов О. Новая налоговая политика: налог с продаж вместо НДС // Публикация на интернет-ресурсе zakon.kz от 19 февраля 2016: https://www.zakon.kz/4775973-novaja-nalogovaja-politika-nalog-s.html, со ссылкой на интернет-ресурс: Сайт газеты «Казахстанская правда»
со дня подачи жалобы налогоплательщиком (налоговым агентом) в порядке, установленном главами 93 и 94 настоящего Кодекса;
со дня исключения налогоплательщика (налогового агента) из перечня крупных налогоплательщиков, подлежащих мониторингу.
По информации НПП налоговые органы, ссылаясь на указанное основание, при обжаловании уведомления о начисленной сумме налогов, ограничивают налогоплательщика в распоряжении имуществом и, руководствуясь пунктом 5 статьи 613 НК, направляют решение об ограничении имущества в органы, регистрирующие права на имущество. При этом, несмотря на то, что пунктом 3 статьи 613 прямо предусмотрены суммы, по которым устанавливаются ограничения, обременения на практике накладываются на все имущество налогоплательщика, стоимость, которой в разы превышает обжалуемую сумму налогов.
При этом опись ограниченного в распоряжении имущества в органы, регистрирующие права на имущество не направляется. Наложение ареста на все имущество парализует деятельность налогоплательщика. В этой связи, во избежание указанной выше ситуации, предлагается пункт 5 статьи 613 НК дополнить абзацем следующего содержания: «Обременение в пределах суммы налоговой задолженности налогоплательщика (налогового агента) накладывается на указанное в описи имущество, ограниченное в распоряжении».11
6. Подпункт 7) пункта 1 статьи 611 НК указывает:
«1. Приостановление расходных операций по банковским счетам (за исключением корреспондентских) налогоплательщика (налогового агента), указанного в подпункте 2) пункта 1 статьи 609 настоящего Кодекса, производится в порядке, установленном законодательными актами Республики Казахстан, в следующих случаях: