|
Категории вопросов
|
Ответы на вопросы
Юридические лица
Вопрос от: Вера
Здравствуйте. Частное учреждение образования является действующим юридическим лицом и зарегистрировано в органах юстиции с единственным учредителем, физическим лицом, резидентом. Вопрос: Какой статьей Гражданского и Налогового кодексов надо руководствоваться для определения вещного права учредителя на краткосрочные активы (денежные средства) при реализации недвижимого имущества учреждения и уплаты корпоративного подоходного налога (КПН) с его продаж? Может ли учредитель снять денежные средства в свою пользу без уплаты ИПН у источника выплаты?  Ответ: Правовое положение частных учреждений и правовой режим их имущества определяются § 2 Главы 2 ГК РК, статьей 105 ГК РК, Главой 10 ГК РК, Законом РК от 16 января 2001 г. «О некоммерческих организациях».
Имущественным правом частного учреждения является право оперативного управления (ст. 202 ГК РК).
В соответствии с подпунктом 3) п. 1 ст. 35 Закона о некоммерческих организациях, к источникам формирования имущества некоммерческой организации относятся, в том числе, поступления (доход) от реализации товаров, работ, услуг в установленных законодательством случаях.
Согласно статье 205 ГК РК (Общая часть), собственник закрепленного за учреждением или казенным предприятием имущества вправе изъять это имущество либо перераспределить его между другими созданными им юридическими лицами по своему усмотрению, если иное не установлено законодательными актами Республики Казахстан.
Таким образом, учредитель некоммерческой организации (учреждения) вправе изымать денежные средства учреждения, включая средства, полученные им в качестве дохода от предпринимательской деятельности, соответствующей ее уставным целям.
Вопрос получения учредителем частного учреждения в свою собственность доходов (плодов, продукции) частного учреждения и дальнейшего их обложения в связи с этим подоходным налогом или освобождения от налогообложения в налоговом законодательстве РК прямо не урегулирован.
Представляется, что обложение у учредителя подоходным налогом доходов, ранее уже обложенных КПН у частного учреждения, являлось бы двойным налогообложением одного и того же объекта налогообложения за один и тот же период, что недопустимо в соответствии с пунктом 3 ст. 7 Налогового Кодекса РК. Согласно указанной норме, никто не может быть подвергнут повторному обложению одним и тем же видом налога, одним и тем же видом платежа в бюджет по одному и тому же объекту обложения за один и тот же период.
В случае принятия учредителем частного учреждения решения об изъятии им как собственником своего имущества у частного учреждения такое изъятие не должно признаваться получением дохода, поскольку учредитель частного учреждения изначально является собственником всего находящегося у частного учреждения на праве оперативного управления имущества, включая плоды, продукцию и доходы.
Кроме того, с учетом недопущения распределения чистого дохода некоммерческой организации изъятие собственником своего имущества у частного учреждения также не может быть признано дивидендом в целях налогообложения, в соответствии с подпунктом 16) п. 1 ст. 1 Налогового кодекса РК.
Вопрос от: Оксана
Добрый день. есть определение суда от 28.01.2022 года согласно которого, банкротный управляющий подал заявление в суд, согласно которого, суд осуществил замену с ТОО на физ лицо, которое являлось учредителем и директором данного ТОО. Как следует из материалов дела, 6.01.2022 между банкротным управляющим данного ТОО и РГУ был заключен договор цессии. И следовательно долг в размере 17 млн тенге был переведен на физическое лицо. Вопрос следующий, может ли данное физ лицо обратиться в суд за признанием его банкротом, так как на протяжении последних 5 лет физ лицо не имеет доходов, недвижимого и движимого имущества. заранее спасибо. Ответ: Как следует из существа вопроса, в данном случае имел место перевод долга, а не цессия (уступка права требования). В такой ситуации меняется должник.
Тот факт, что данное физическое лицо в течение последних пяти лет не имеет доходов, движимого и недвижимого имущества и при этом принимает на себя долг созданного им же товарищества, ставит закономерный вопрос о соответствии такого его поведения принципам справедливости и добросовестности, установленным статьей 4 Закона РК от 30 декабря 2022 г. «О восстановлении платежеспособности и банкротстве» и возможном намерении уйти от ответственности через признание банкротом.
Названных обстоятельств, по нашему мнению, достаточно для того, чтобы суд отказал заявителю в признании его банкротом.
Также заслуживают внимания компетентных органов действия руководства республиканского государственного учреждения, давшего согласие на перевод долга на заведомо неплатежеспособное физическое лицо.
Вопрос от: Динара
Здравствуйте. ТОО бездействует. Счета заблокированы. Распространяется ли срок исковой давности на понуждение выполнить работу. И если есть, то сколько? Ответ: Общие правила о сроках исковой давности установлены Гражданским кодексом РК (Общая часть) и заключаются в следующем:
- общий срок исковой давности устанавливается в три года (пункт 1 ст. 178);
- для отдельных видов требований законодательными актами могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком (пункт 2 ст. 178);
- течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законодательными актами (пункт 1 ст. 180).
Таким образом, общий трехгодичный срок следует исчислять со дня, следующего за указанным в договоре сроком выполнения работ.
Тот факт, что ТОО является бездействующим, не является основанием для приостановления течения срока исковой давности.
Вопрос от: Дана
Добрый день! Государственное учреждение (ГУ) является единственным акционером общества (АО). Могут ли они совместно быть участниками ТОО с разбивкой долей участия в этом ТОО: ГУ – 51%, АО – 49%? Есть ли ограничения/запреты такую структуру владения/участия? Ответ: Законодательство Республики Казахстан не содержит запретов на то, чтобы государственные учреждения и юридические лица, в которых государство имеет контрольный пакет акций, включая косвенное участие, могли совместно участвовать в других коммерческих организациях в качестве учредителей или участников. Также нет ограничений на распределение долей между государственным учреждением и акционерным обществом в указанных Вами пропорциях в уставном капитале создаваемого ТОО.
Однако в любом случае создание такого ТОО возможно лишь с согласия уполномоченного государственного органа по государственному имуществу.
Вопрос от: Игорь
Добрый день! Хочу открыть ТОО (малый бизнес), нужно выбрать вид деятельности для устава, так же было бы неплохо увидеть пример устава и учредительного договора. Ответ: Выбор видов деятельности, которыми субъект предпринимательства намерен заняться, определяется самостоятельно самими учредителями (участниками, членами, акционерами). Сведения о видах деятельности организации, оформляемые в виде предмета, целей или задач юридического лица, могут быть указаны в учредительных документах.
Утвержденный текст Типового устава товарищества с ограниченной ответственностью приложен к приказу Министра юстиции РК от 24 февраля 2015 г. № 106.
Содержание учредительного договора ТОО определяется самими учредителями, однако в нем обязательно должны найти свое отражение следующие положения (пункты 2, 3 ст.14 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»):
1) решение о создании товарищества, его фирменное наименование и место нахождения;
2) перечень учредителей товарищества с указанием их наименования, места нахождения, банковских реквизитов (если учредителем является юридическое лицо) или имени, места жительства и данных документа, удостоверяющего личность (если учредителем является физическое лицо);
3) порядок учреждения товарищества; обязанности учредителей, связанные с его учреждением, а также иные условия осуществления учредителями деятельности по созданию товарищества; определение полномочий указанных лиц, а также других лиц, которые уполномочиваются представлять интересы учреждаемого товарищества в процессе его создания и регистрации;
4) размер уставного капитала товарищества;
5) сведения о составе, размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный капитал товарищества или о денежной оценке вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав; порядок принятия решения о внесении дополнительных вкладов в уставный капитал товарищества, а также последствия несвоевременного внесения вкладов в уставный капитал товарищества;
6) определение доли учредителя в имуществе товарищества; порядок перехода долей участников товарищества;
7) утверждение устава товарищества;
8) порядок распределения чистого дохода товарищества.
В учредительный договор по решению учредителей могут быть включены и другие условия, касающиеся создания товарищества и его деятельности, не противоречащие настоящему Закону и другим законодательным актам.
В учредительном договоре товарищества с ограниченной ответственностью могут быть предусмотрены предмет и цели его деятельности.
Вопрос от: Настя
Здравствуйте, нужна ваша помощь. Тоо приобретает имущество и земельный участок. Сумма сделки 100 млн. Договор нотариальный. Какой алгоритм действий нужно сделать? Будет ли это увеличение уставного капитала? Нужно ли вносить изменения и т.д.  Ответ: Здравствуйте,
Настя!
Исходя из предоставленной Вами информации, мы выделили следующие вопросы: 1.Влечет ли приобретение имущества увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью (далее - «ТОО»)? 2.В какие документы нужно внести изменения, в случае увеличения уставного капитала? 1. Влечет ли приобретение имущества увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью (далее - «ТОО»)? Согласно п.2 ст.26 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» № 220-I от 22 апреля 1998 года (далее - «Закон»), увеличение уставного капитала осуществляется путем: 1.дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества; 2.увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества, в том числе за счет его резервного капитала; 3.внесения одним или несколькими участниками дополнительных вкладов; 4.принятия в состав товарищества новых участников.
То есть, уставный капитал ТОО может быть увеличен из собственного капитала в связи с приобретением имущества. Также, важно отметить, что согласно пп.1 п.2 ст.43 Закона, общим собранием участников товарищества может принято решение об изменении размера его уставного капитала. Следовательно, на общем собрании участников или единственным участником товарищества принимается решение об увеличении или уменьшении размера уставного капитала. Исходя из этого, мы полагаем, что, приобретенное имущество как собственный капитал ТОО влечет изменение уставного капитала, если решением общего собрания или единственным участником ТОО принято решение об увеличении размера уставного капитала. Согласно ст. 38 Закона, если не принято решение об увеличении уставного капитала, то приобретенное имущество будет считаться имуществом ТОО без включения в уставный капитал.
Таким образом, общее собрание участников ТОО вправе принять решение об увеличении размера уставного капитала в связи с приобретением имущества. 2.В какие документы нужно внести изменения, в случае увеличения уставного капитала? Согласно пп.1 п.2 ст.43Закона, если общим собранием или единственным участником принято решение об увеличении уставного капитала, в устав ТОО вносятся изменения. Далее, согласно п. 5 ст. 26 Закона, ТОО обязано известить Государственную корпорацию «Правительство для граждан» через Центры обслуживания населения (ЦОН), об увеличении уставного капитала в течение 3 месяцев со дня принятия решения об увеличении уставного капитала. К моменту извещения должны быть внесены вклады на сумму не менее половины суммы, на которую увеличивается уставный капитал. В соответствии со ст.6 Закона Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» № 2198 от 17 апреля 1995 года, для государственной регистрации юридического лица в государственную корпорацию «Правительство для граждан» подается заявление по форме, установленной Министерством юстиции Республики Казахстан, с приложением учредительных документов, указанных в ст. 7 настоящего Закона, составленных на казахском и русском языках и представляемых в двух экземплярах. Для внесения изменений в регистрационные данные, необходимо направить электронное уведомление в государственную корпорацию «Правительство для граждан» на портале Электронного правительства (https://egov.kz/cms/kk).
Таким образом, при увеличении уставного капитала, ТОО должно внести изменения в устав, известить регистрирующий орган НАО «Правительство для граждан». Также важно отметить, что исходя из пп.1 п.2 ст.43Закона, если общим собранием или единственным участником ТОО не принято решение об изменении размера уставного капитала, то изменения в документы ТОО не вносятся.
Вопрос от: Олжас
Добрый день! Подскажи, пожалуйста, обязана ли организация, не являющаяся государственное, принимать и рассматривать жалобы и претензии? У меня возникла проблема, я попытался оставить претензию в одной из организаций. Однако, мне отказали, сославшись на то, что это всего лишь филиал, но при этом, оплату они принимают и чеки выдают... В качестве решения, порекомендовали отправить жалобу на e-mail или проехать 240км и попытаться подать жалобу в головном офисе. Является ли это нарушением закона? Предусматривает ли закон отправку обращений посредством электронной почты? Быть может, организация вообще не обязана принимать обращения? Ответ: Здравствуйте, Олжас!
Исходя из Вашего обращения мы выделили следующий вопрос: Обязана ли организация, не являющаяся государственной, принимать и рассматривать жалобы и претензии? Мы полагаем, что согласно ст. 42-2 Закона Республики Казахстан «О защите прав потребителей» (далее – «Закон») потребитель, права и законные интересы которого нарушены, вправе обратиться к юридическому лицу, либо в государственные органы, осуществляющие функции в сфере защиты прав потребителей, либо к субъекту досудебного урегулирования потребительского спора, а также в суд для защиты его нарушенных прав и законных интересов.
Нужно обратиться в головной офис юридического лица, так как филиал не является юридическим лицом, согласно ст.43Гражданского кодекса Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года (далее - «ГК РК»). Для этого нужно в филиале узнать реквизиты головного офиса компании и направить туда жалобу или претензию. А копию жалобы или претензии направить в филиал.
Претензия к юридическому лицу вручается нарочно либо направляется в форме заказного почтового отправления с уведомлением о вручении либо по адресу электронной почты юридического лица, если такой адрес ранее был указан юридическим лицом согласно п.1 ст. 42-4 Закона. Рекомендуем направить жалобу заказным письмом с уведомлением. Квитанция об отправке жалобы будет служить доказательством, что, в случае передачи Вашего спора с данной компанией на рассмотрение суда, Вами были предприняты меры по досудебному урегулированию спора. Таким образом, мы предполагаем, что Вам необходимо обращаться в головной офис для подачи претензии или жалобы.
Вопрос от: Гаухар
Здравствуйте. Вопрос относительно удержания алиментов на детей с доходов ТОО, где должник является единственным учредителем и директором. Скажите пожалуйста, подходит ли пункт 13 Приказа Министра юстиции Республики Казахстан от 24 декабря 2014 года № 372 именно к доходам ТОО. Очень мало информации по взысканию алиментов с доходов ТОО, дивидендов учредителя. О взыскании алиментов с доходов ИП все ясно и понятно, а вот с ТОО нет практически никакой информации. Заранее благодарю.
Ответ: Здравствуйте, Гаухар!
Исходя из Вашего обращения, мы выделили следующий вопрос: Возможно ли взыскать алименты с доходов товарищества с ограниченной ответственностью и дивидендов участника? В соответствии с пп.4 п.1 ст.1 Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» от 26 декабря 2011 года № 518-IV, алиментами являются денежное или материальное содержание, которое одно лицо обязано предоставить другому лицу, имеющему право на его получение. Более того, согласно положению п.1 Приказа Министра юстиции Республики Казахстан от 24 декабря 2014 года № 372 «Перечень видов заработной платы и (или) иного дохода, из которых производится удержание алиментов на содержание несовершеннолетних детей» (далее - «Приказ»), доходы товарищества с ограниченной ответственности (далее - «ТОО») не относится к перечню по удержанию алиментов. Следовательно, алименты можно взыскать лишь с доходов плательщика алиментов, а не с доходов ТОО. Важно отметить, что согласно пп.16 п.1 ст.1 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее - «Кодекс») от 25 декабря 2017 года № 120-VI, дивидендами являются доходы, в виде чистого дохода или его части, распределяемых юридическим лицом между его участниками. Как гласит п.1Приказа, удержание алиментов на содержание несовершеннолетних детей производится со всех видов заработной платы (денежного вознаграждения, содержания) и иного дохода, которые получают родители в денежной (национальной и (или) иностранной валюте). Исходя из этого, Вы имеете право взыскать алименты на содержание детей с дивидендов учредителя. В случае, если плательщик алиментов осуществляет сокрытие доходов или их занижение, Вы можете обратиться к частному судебному исполнителю в соответствии с п.1 ст.99 Закона Республики Казахстан «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» от 2 апреля 2010 года № 261-IV. Более того, Вы можете обратиться в налоговые органы по известным случаям сокрытия доходов от предпринимательской деятельности с заявлением о проведении проверки в соответствии с ст.138 Кодекса.
Вопрос от: Ирина
Юридическое лицо имеет лицензию на деятельность, связанную с оборотом прекурсоров. Ранее государственный контроль над оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в Республике Казахстан регулировался Правилами утвержденными Постановлением Правительства Республики Казахстан от 10 ноября 2000 года № 1693. В настоящее время указанный документ утратил силу, а новый не принят. Каким в таком случае нормативно-правовым актом руководствоваться для надлежащего контроля и ведения отчетности по прекурсорам. Ответ: Здравствуйте, Ирина!
Рассмотрев Ваше обращение, мы выделили следующий вопрос:
Каким нормативно-правовым актом руководствоваться для надлежащего контроля и ведения отчетности по прекурсорам ?
В соответствии с ответом Министра внутренних дел Республики Казахстан от 3 декабря 2019 года на вопрос от 19 ноября 2019 года № 581173, в целях обеспечения надлежащего контроля над оборотом подконтрольных веществ, до принятия соответствующего нормативного правового акта рекомендуется в своей деятельности руководствоваться правилами, утвержденными постановлением Правительства Республики Казахстан «Об утверждении Правил осуществления государственного контроля над оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в Республике Казахстан» от 10 ноября 2000 года № 1693.
Более того, Вы можете подать обращение в Министерство Внутренних дел Республики Казахстан о дате выхода нового правового акта регулирующее контроль и ведение отчетности по прекурсорам. Согласно п.1 ст.63 Административно процедурно-процессуальному кодексу Республики Казахстан от 29 июня 2020 года № 350-VI, обращение, поданное в устной форме, заносится в отдельный протокол должностным лицом или работником административного органа, принявшим обращение. Согласно п.2 данной статьи, в обращении, поданном в письменной (бумажной и (или) электронной) форме, протоколе указываются:
1.фамилия, имя, отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность), индивидуальный идентификационный номер (при его наличии), почтовый адрес физического лица либо наименование, почтовый адрес, бизнес-идентификационный номер юридического лица (при его наличии);
2.наименование административного органа, должностного лица, которым подается обращение;
3.суть обращения;
4.дата подачи обращения;
5.подпись заявителя или его представителя
Следовательно, мы полагаем, что Вам необходимо руководствоваться правилами, утвержденными постановлением для надлежащего контроля и ведения отчетности по прекурсорам и подать обращение в Министерство Внутренних дел РК о дате выхода нового правового акта.
Вопрос от: Айжан
Можно ли вводить в штатное расписание ТОО наблюдательный совет и его членов? И как идет оформление членов наблюдательного совета и его членов?  Ответ: Здравствуйте Айжан! Изучив ваш вопрос, я пришел к следующим выводам:
1)Можно ли вводить в штатное расписание ТОО наблюдательный совет?
2)Как происходит оформление членов наблюдательного совета?
По первому вопросу необходимо отметить следующее, что согласно п.2 ст. 41 закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее Закон). В случаях, предусмотренных уставом, товариществом с ограниченной ответственностью может быть создан наблюдательный совет и (или) ревизионная комиссия (ревизор). Далее, согласно статье 57 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», для осуществления контроля за деятельностью исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью уставом товарищества может быть предусмотрено создание в товариществе наблюдательного совета. Если уставом товарищества с ограниченной ответственностью не предусмотрено избрание ревизионной комиссии (ревизора), наблюдательный совет товарищества обладает всеми правами, которые в соответствии с данным законом принадлежат ревизионной комиссии. Члены наблюдательного совета товарищества избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет. В качестве члена наблюдательного совета может выступать только физическое лицо. Оно не может быть одновременно членом исполнительного органа товарищества. Порядок деятельности наблюдательного совета товарищества и принятия им решений определяется уставом товарищества, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием.
Далее по второму вопросу, штатное расписание – это внутренний организационно-правовой документ, в котором зафиксированы структура организации, штатный состав и штатная численность с указанием должностей и окладов компании. Включить наблюдательный совет в штатное расписание ТОО возможно так как в соответствии пунктом 1 статьи 41 закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» и пунктом 1-1 нормативного постановления верховного суда РК от 10 июля 2008 года №2 «о некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» наблюдательный совет будет являться органом товарищества с ограниченной ответственностью и будет входить в систему органов товарищества с ограниченной ответственностью. Также по вышесказанному необходимо отметить следующее, что с учетом доктринального толкования, а именно комментария к закону «о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1988 года под авторством Климкина Сергея Ивановича, cтатья Альжана Стамкулова партнера товарищества с ограниченной ответственностью «Synergy Partners».
Наблюдательный совет — это орган ТОО, имеющий членов этого совета, также опираясь на положения пункта 1-1 Нормативного Постановления Верховного Суда Республики Казахстана от 10 июля 2008 года №2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» члены наблюдательного совета являются должностными лицами товарищества с ограниченной ответственностью. и имеют должность, зарплату, с ними должны заключать трудовой договор. Делая итог, выше описанного, то надо сказать, что действующее законодательство не дает прямого ответа на данный вопрос, в связи с этим приходится обращаться к рассуждениям ученых, доктрине и логическому смыслу. С уважением, клиницист юридической клиники имени Ю.Г. Басина Высшей школы права «Әдiлет» при Каспийском университете Раисов Алишер |
|
Контакты:
+7(727) 222 21 01  info@prg.kz(многоканальный) |
050050, Республика Казахстан , г. Алматы, пр. Рыскулова 43В